De (werkelijke) zetel van de vennootschap: méér dan een brievenbus

“De (werkelijke) zetel van de vennootschap: méér dan een brievenbus”

NVAB - BATL

2/12/2015

1

Fiscaal domicilie vennootschappen

   

Nationale benadering Grensoverschrijdende benadering Rechtspraak Recente evoluties (Kaaiman, BEPS,…)

NVAB - BATL

2/12/2015

2

Fiscaal domicilie vennootschappen - nationaal I.

Intern recht



Art. 2 § 1, 5, b WIB’92 “binnenlandse vennootschap: enigerlei vennootschap die in België haar maatschappelijke zetel, haar voornaamste inrichting of haar zetel van bestuur of beheer heeft en niet van de vennootschapsbelasting is uitgesloten”



Art. 2 § 1, 5, c WIB’92 “buitenlandse vennootschap: enigerlei vennootschap die in België geen maatschappelijke zetel, voornaamste inrichting of zetel van bestuur of beheer heeft” NVAB - BATL

2/12/2015

3

Fiscaal domicilie vennootschappen - nationaal  Maatschappelijke zetel:  formeel statutaire zetel

 Voornaamste inrichting:  zetel van de bestuurlijke hoofdinrichting  plaats van waaruit bedrijvigheid wordt bestuurd (Parl. St., Senaat, 366 (1961-1962), p. 180 )

 Zetel van bestuur of beheer: in feite synoniemen van elkaar en van “voornaamste inrichting” (Gedr. St., Kamer, 264 (1961-1962), p. 180)  “Central Management and Control” test (CMC test) volgens intern recht?  Place of Effective Management (PoEM test)? 

(= visie Bammens en Brosens)

NVAB - BATL

2/12/2015

4

Fiscaal domicilie vennootschappen - rechtspraak

 Maatschappelijke zetel  Brussel, 29 juni 1982, FJF 82/119 – – – – –

Belgische vennootschap, maatschappelijke zetel België mijnconcessie in Portugal AV en RvB in België, echter zuivere formele rol Bestuurder in Portugal volledige bestuursbevoegdheid sinds 1956 Besluit: niet onderworpen aan Belgische Venn.B., want CMC/PoEM ligt in Portugal

“Het loutere feit dat de statutaire maatschappelijke zetel in België is gevestigd schept terzake een vermoeden, maar is onvoldoende om iuris et de iure te bepalen dat de vennootschap is onderworpen aan de vennootschapsbelasting.”

NVAB - BATL

2/12/2015

5


 Maatschappelijke zetel  Rb. Leuven, 6 april 2012 (10/2695/A) www.monkey.be – Belgische vennootschap (EBVBA) – Zaakvoerder-vennoot woont in Duitsland – Geen bewijs van bestuursbeslissingen in Duitsland, noch bewijs van belastbaarheid in Brussel “de maatschappelijke zetel is in dit verband hoogstens dienstig als een feitelijk, weerlegbaar vermoeden dat op deze plaats ook het beheer en de controle worden uitgeoefend. De beoordeling is een feitenkwestie.” “door eiseres is niet aangetoond dat zij verblijfhouder is in Duitsland. Bijgevolg kan er geen toepassing gemaakt worden van artikel 4,3 van de Overeenkomst … ”

NVAB - BATL

2/12/2015

6

Fiscaal domicilie vennootschappen - ruling  Maatschappelijke zetel  Ruling 900.405 van 1 december 2009  maatschappelijke zetel = vermoeden fiscale woonplaats in België  vermoeden evenwel weerlegbaar door leveren tegenbewijs  in casu: geen aanknopingspunten met B, behalve m.z.  motivering “Er is gekozen voor de oprichting van een Belgische vennootschap met een "bijkantoor" in land Y (geen DBV verdrag). De keuze is voor België gemaakt en is ondermeer gedreven door » de bekendheid met het Belgische vennootschapsrecht » en de flexibiliteit die deze regelgeving biedt en » met de mogelijkheid om een tax ruling te bekomen van de Belgische belastingoverheid ten aanzien van de fiscale woonplaats van de vennootschap opgericht naar Belgisch recht.”

NVAB - BATL

2/12/2015

7

Fiscaal domicilie vennootschappen - nationaal  Administratieve commentaren bij WIB’92 (Comm. IB 179/21 e.v.)  Ligging voornaamste inrichting ≥ maatschappelijke zetel  Als maatschappelijke zetel meer schijn dan werkelijkheid is: kijken naar ‘voornaamste inrichting’

 ‘Voornaamste inrichting’ = ‘zetel van algemeen bestuur’  Op basis van geheel van feiten vast te stellen:     

Kantoren van directie- en beheersorganen Plaats handelsafdeling Plaats boekhouding Plaats waar algemene vergadering wordt gehouden Plaats waar de hogere leiding, het maatschappelijke beheer en de algemene belangen worden waargenomen en behartigd  Plaats van waaruit de “wekkende impulsen” vertrekken

NVAB - BATL

2/12/2015

8

Fiscaal domicilie vennootschappen - nationaal  Rulings  Criteria weerhouden door de rulingcommissie: (Bijv. ruling 2015.203, 2014.502, 2011.568, 2011.495, 2011.267, 2010.467, 900.405, e.a.)

 Plaats waar de meerderheid van de bestuurders wonen  Bevoegdheden van de lokale bestuurders  Plaats waar de algemene vergaderingen en raden van bestuur worden gehouden  Plaats waar de vennootschap haar belangrijkste bankrekening heeft  Plaats waar de boekhouding gevoerd wordt  Plaats waar fiscale verplichtingen vervuld worden  De financiële middelen van de vennootschap  Het al dan niet dual resident karakter van de vennootschap  Plaats waar vennootschap kantoren ter beschikking heeft NVAB - BATL

2/12/2015

9

Fiscaal domicilie vennootschappen - ruling 

2010.467 dd. 17.05.2011  

Internationale groep heeft “Belgische” NV die niet voldoet aan de substantievereisten (wel Belgisch inwoner…) Aanvraag onontvankelijk wegens gebrek aan Belgische economische substantie

NVAB - BATL

2/12/2015

10

Fiscaal domicilie vennootschappen - ruling 

2010.467 dd. 17.05.2011



«Il ressort de l'analyse globale de l'ensemble des faits du dossier que l'opération décrite a, en effet, une incidence économique pratique en Belgique mais que celle-ci est uniquement la conséquence de la création même d'une société écran, qui n'a aucune possibilité de supporter des risques, ni de créer une réelle activité. »



«L'opération décrite et dans laquelle la société belge A est impliquée en tant que société intermédiaire permet de déterminer que la société A est une société résidente belge mais ne permet pas de conclure que celle-ci a une substance économique en Belgique. »

NVAB - BATL

2/12/2015

11

Fiscaal domicilie vennootschappen - nationaal 

Recent rulingbeleid:  2015.203 van 21 mei 2015  

Belgische vastgoedbevak X beherend vennoot van Luxemburgse SCSen die Duitse rusthuizen aanhouden SCSen geen inwoner van België  Rvb en AV in L  RvB = X + 2 Lux residents (“voldoende technische vaardigheden en ervaring”)  strategische beslissingen  opmaak jaarrekeningen  goedkeuring budgetten  nieuwe investeringen/desinvesteringen  financieringen, zekerheden, hypotheken  aansturen adviseurs investeringsbanken

 

X dagelijks beheer Duitse dochter van X asset & property mgmt

NVAB - BATL

2/12/2015

12

Fiscaal domicilie vennootschappen - internationaal

 Indien twee staten eenzelfde vennootschap als inwoner aanmerken = Woonplaatsconflict

NVAB - BATL

2/12/2015

13

Fiscaal domicilie vennootschappen - internationaal II.

Internationaal recht



Begrip “rijksinwoner” krachtens art. 4 Belgisch modelverdrag (versie juni 2010) “Voor de toepassing van deze Overeenkomst betekent de uitdrukking "inwoner van een overeenkomstsluitende Staat" iedere persoon die, ingevolge de wetgeving van die Staat, aldaar aan belasting is onderworpen op grond van zijn woonplaats, verblijf, plaats van leiding, plaats van oprichting of enige andere soortgelijke omstandigheid, en omvat zij eveneens die Staat en elk staatkundig onderdeel of plaatselijke gemeenschap daarvan. Die uitdrukking omvat echter niet personen die in die Staat alleen ter zake van inkomsten uit in die Staat gelegen bronnen of ter zake van aldaar gelegen vermogen aan belasting zijn onderworpen.”

NVAB - BATL

2/12/2015

14

Fiscaal domicilie vennootschappen - internationaal  Art. 4 Belgisch modelverdrag (versie juni 2010)  “3. Indien een andere dan een natuurlijke persoon ingevolge de bepalingen van paragraaf 1 inwoner is van beide overeenkomstsluitende Staten, wordt hij geacht enkel inwoner te zijn van de Staat waar zijn plaats van werkelijke leiding is gelegen.”  Indien woonplaatsconflict: tie-breaker rule  Place of Effective Management – test (“PoEM” test)

NVAB - BATL

2/12/2015

15


 Luik, 9 november 1988, Bull.Bel. nr. 709/10.91 - 2 Belgische rijksinwoners richten Franse vennootschap op - Voornaamste werkzaamheid in België - Algemene vergadering en de boekhouding in Frankrijk “Overwegende dat de enkele omstandigheid dat de vennootschap haar boekhouding had toevertrouwd aan een Franse vennootschap of haar algemene vergaderingen in Frankrijk heeft gehouden, niet toestaat om de voorstaande vaststellingen te ontzenuwen, die het bewijs leveren dat de werkelijke zetel van bestuur van de vennootschap zich in België bevindt”

NVAB - BATL

2/12/2015

16


 Rb. Mons, 6 mei 2003, FJF 2003/281 – Franse vennootschap – CMC op hoofdvestiging, daadwerkelijke activiteiten in Frankrijk – Beperkte beslissingen vanuit België leiden nog niet naar fiscaal inwonerschap

“si certains actes de gestion étaient passés par Monsieur X depuis la Belgique pour des raisons évidentes de commodité (…) la direction effective n’en demeurait pas moins incontestabelement en France”

NVAB - BATL

2/12/2015

17


 Rea Brussel 6 juni 2014 (2009/5520/A), Fisc. Act., 2014, 29, 1 Tango (voorheen B. Invest Sàrl) Enkel participaties in 2 Belgische vennootschappen Fiscus:  Aandeelhouders zijn niet Luxemburgs (Belgisch)  2 enige activa zijn Belgische activa  Geen personeel, noch activa in L  Raden van bestuur doen niet meer dan de beslissingen, die door dezelfde personen zijn voorbereid in België te bekrachtigen

NVAB - BATL

2/12/2015

18


 Rea Brussel 6 juni 2014, Fisc. Act., 2014, 29, 1  Rechtbank: voornaamste inrichting is plaats waar  AV en RVB  Boekhouding  Archieven met vennootschappelijke documenten  Bankrekening

NVAB - BATL

2/12/2015

19


 Rea Brussel 6 juni 2014, Fisc. Act., 2014, 29, 1  Rechtbank “il n’est pas contesté que la requérante, société holding, a été constituée au Luxembourg à des fins fiscales (pour éviter une taxation des RDT à concurrence de 5%”) (sic) Fiscaal motief voor keuze van woonplaats is geen probleem

NVAB - BATL

2/12/2015

20

Fiscaal domicilie vennootschappen - rechtspraak  Rea Brussel 6 juni 2014, Fisc. Act., 2014, 29, 1(*) 

La notion d’impulsions directrices doit nécessairement référer à l’endroit où les décisions du conseil d’administration ou de gérance sont effectivement arrêtées, et non, comme le soutient le défendeur, à l’endroit d’où émane l’initiative préalable à la décision. (…)



Et dans la mesure où les décisions étaient “prises” au Luxembourg, il aurait fallu que le défendeur établisse que les personnes, et en particulier, le résident luxembourgeois, membre du conseil de gérance, et ne faisant pas partie du payroll de B., ne jouaient que le rôle de “marionnettes”, et ne prenaient aucune décision, bref que ces réunions n’étaient que des simulacres, et que le conseil de gérance avait l’obligation de ratifier les décisions, prises en Belgique. (…)



En effet, la lecture de ses conclusions (et des pièces sur lesquelles il appuie sa thèse), reflète en réalité, non pas une preuve, mais une intime conviction qu’il y aurait eu simulation (dès lors que les décisions auraient été prises en Belgique et que les organes sociaux luxembourgeois ne serviraient qu’à formaliser l’extraterritorialité desdites décisions).



Or, l’intime conviction, aussi justifiée soit-elle, ne peut constituer une preuve dans un litige civil de nature fiscal. * Nu in beroep

NVAB - BATL

2/12/2015

21

Fiscaal domicilie vennootschappen - rechtspraak 

Verhouding nationaal recht vs. bilaterale verdragen 

Eulalia - Wood vs. Holden (UK) (2006)     

Doorslaggevend is de feitelijke leiding (= raad van bestuur) Internrechtelijke CMC test (De Beers (1906)) Niet de (mogelijke) “invloed” op de RvB door de aandeelhouder Eulalia BV: 2 fiduciaire bestuurders beslissen in NL over de aankoop participatie Overeenkomst wordt voorbereid in de UK “Vriendelijk verzoek” aan bestuurders goed te keuren

NVAB - BATL

2/12/2015

22


Besluit: CMC in NL, gezien formele en autonome besluitvorming door NL bestuurders in NL



Noot bij Wood vs Holden  

Moeilijke verhouding (lokale) CMC test t.o.v. (bilaterale) PoEM test Geen rangorde: CMC staat naast de PoEM regel (zie Smallwood case 2009)  CMC is a “one-country test”: unilaterale benadering  PoEM is enkel scherprechter als tie-breaker rule in de DBV, indien “inwoner” in twee staten (de zgn. dual resident companies): bilaterale benadering (Bammens, N., Wood v. Holden en Smallwood: een onderzoek naar inwonerschap onder de dubbelbelastingverdragen, TFR, 376, 2010) (Kkvat, L., and Ross, J., Authorities take corporate residency win, International Tax Review, November 2009 (Laerstate))

NVAB - BATL

2/12/2015

23

UK approach (HMRC)

on the spot management executives & senior staff central policy core of entire enterprise

CMC-test (internal law one-country test) 0 0 X

POEM-test (tie-breaker in treaty situation) 0 X 0

Bron: International Manual HMRC, INTM 120150 §329, ook aangehaald door Bammens, N., TFR, 376, p. 171 e.v. (Wood v Holden en Smallwood)

NVAB - BATL

2/12/2015

24


Laerstate (UK) (2009)      

(John F. Avery Jones)

Nederlandse BV, aandelen in UK PLC (Lohnro) 1992-1996 Aandeelhouder Bock UK inwoner; Bock en T (Ned) directors van Laerstate Verkoop aandelen in 1996, aandeelhouder B geen director meer B beslist “de facto” T beschikt over geen info om tot verkoop te besluiten “the decisions must at least to some extent be informed decisions”



Besluit Laerstate: formele besluitvorming door NL bestuurder in NL dient een geïnformeerde beslissing te zijn: niet alleen wat men tekent, maar waarom men tekent

NVAB - BATL

2/12/2015

25

Fiscaal domicilie vennootschappen 50. “We have found that Mr Bock's activities were concerned with policy, strategic and management matters throughout the time when he was a director of the Appellant and also after he ceased to be a director. We find that his activities constituted the real top level management (or the realistic positive management) of the Appellant and Mr Trapman's activities were limited to signing documents when told to do so and dealing with routine matters such as the accounts. As such the place of effective management was in the UK”. 51. “Accordingly we find that the Appellant was resident in the UK both in domestic law and under the double taxation agreement throughout the relevant period and we dismiss the appeals in principle and uphold the refusal of the claims”.  

J. Avery Jones in Laerstate BV vs HMRC, 11 August 2009 http://www.bailii.org/uk/cases/UKFTT/TC/2009/TC00162.html

NVAB - BATL

2/12/2015

26


 Lessen uit nationale en internationale rechtspraak  Raden van bestuur (CMC test …)  Bestuurdersmandaat geen marionettenrol  Voldoende professionele kennis  Voldoende informatie om doordachte beslissing te kunnen nemen

 Invloed aandeelhouder (al dan niet bestuurder)  Invloed kan, maar bestuurder moet eigen beslissing kunnen nemen

NVAB - BATL

2/12/2015

27

Fiscaal domicilie vennootschappen - Actueel  BEPS  Action Plan 6: PoEM in nationale wetgeving

 “Kaaimantaks”  Limitatieve lijst EER  Alternatief voor “niet juridische constructies”: aanval op inwonerschap ? – Bewijs door fiscus niet gemakkelijk (Belgacom - Tango 2014) – Maar niet onmogelijk (Laerstate 2009 …)

 Niet-EER  Aanval door fiscus op inwonerschap eigenlijk niet meer nodig  Geen “keuze” voor fiscus  na “Cayman” aangifte, aanval op inwonerschap vorige jaren?

NVAB - BATL

2/12/2015

28

Fiscaal domicilie vs Kaaiman substantietest 

Juridische constructie – 5e uitzondering (Artikel 2, § 1, 13°/1) In afwijking van 13° worden niet geacht een juridische constructie te zijn:  a) , b), c), d), 

e) een entiteit die gevestigd is in een Staat bedoeld in artikel 5/1, § 1, tweede lid, en waarvoor de oprichter of de derde begunstigde aantoont dat:  –deze entiteit in het kader van de uitoefening van een beroepswerkzaamheid een daadwerkelijke economische activiteit uitoefent op de plaats waar deze entiteit gevestigd is en in voorkomend geval op de plaats waar zij een vaste inrichting heeft, en dat;  –het geheel van de lokalen, personeel en uitrusting die de entiteit tot haar beschikking heeft op de plaats waar deze entiteit gevestigd is in verhouding staat tot de voormelde economische activiteit die deze entiteit aldaar uitoefent.

NVAB - BATL

2/12/2015

29

Fiscaal domicilie vennootschappen  Besluit: vuistregel: 3W analyse*  Welke zijn de meest belangrijke beslissingen?  In functie van de aard van de activiteit

 Wie neemt deze beslissingen?  Waar worden ze genomen?



* Brosens, L., Antwerp Tax Academy, Residence of companies, 25/11/2015

NVAB - BATL

2/12/2015

30

Tot slot: het sportnieuws…  Luxemburg stopt gunstregime voor portretrechten voetballers (De Standaard 22 oktober 2015 | cv )  Voor nieuwe Rode Duivels wordt het minder interessant om hun portretrechten in Luxemburg onder te brengen. 







“Luxemburg was jarenlang, ook voor voetballers, een interessante uitwijkmogelijkheid om de Belgische fiscus te snel af te zijn. Uit de LuxLeaks-affaire van 2014 bleek dat verscheidene Rode Duivels een vennootschap in Luxemburg hebben. Ze brengen er vaak hun portretrechten in onder. Op die manier slagen ze erin om al hun reclame-inkomsten zeer gunstig te laten belasten. De Luxemburgse wetgeving laat toe dat 80 procent van die inkomsten vrijgesteld wordt van belastingen. Ook heel veel bedrijven maken gebruik van die regeling, want ze geldt voor alle intellectuele eigendomsrechten, zoals merken. ‘Het is perfect legaal om zo’n Luxemburgse constructie te gebruiken’, zegt fiscaal advocaat Philippe Denis. Maar de voetballer moet dan wel kunnen aantonen dat de vennootschap effectief bestuurd wordt vanuit Luxemburg. Als hij dat niet kan, is het in principe een Belgische vennootschap en valt ze onder de Belgische vennootschapsbelasting. De BBI houdt zich hiermee bezig in het kader van haar grote onderzoek naar de voetbalsector. De Rode Duivels die vandaag op een correcte manier zo’n vennootschap hebben, moeten zich nog geen zorgen maken. Luxemburg voorziet in een overgangsregeling tot 2021. Het blijft zelfs mogelijk om tot midden volgend jaar in het regime te stappen, zij het onder strengere voorwaarden. Nadien komt er wellicht een heel nieuwe regeling in lijn met wat de Oeso onlangs heeft beslist over de fiscale behandeling van inkomsten uit intellectuele eigendom. In de nieuwe regels zal het wellicht onder meer verplicht worden dat de Research & Development moet plaatsvinden in Luxemburg.”

NVAB - BATL

2/12/2015

31

De (werkelijke) zetel van de vennootschap: méér dan een brievenbus

Recommend Documents