CHRISTELS KOERS Liber A m icom m Prof. m r. drs. C.M. G ru n d m an n -v an de Krol O pstellenbundel aangeboden aan Prof. mr. drs. C.M . G rundm ann-van de Krol ter gelegenheid van haar afscheid als hoogleraar Effectenrecht aan de Radboud U niversiteit Nijmegen
onder redactie van
Prof. mr. D. Busch Prof. m r. M.P. N ieuw e W em e
Serie O ndernem ing en Recht deel 79
K L U W E R - D E V E N T E R - 2013
IN H O UD SO PG AV E
Christel s Koers Prof. mr. D. Busch en Prof. mr. M.P. Nieuwe Weme 1. 2. 3. 4. 5. 6. 7. 8. 9. 10. 11. 12. 13. 14. 15. 16. 17. 18. 19.
Inleiding Jeugd en m iddelbare school Verliefd N aar W iesbaden en terug R echtenstudie aan de UvA N aar C airo W erken bij W orst & Van Haersolte, thans N autaD utilh Studie C ulturele A ntropologie C hristel en haar verre reizen De w etenschappelijke 'com ing-out' De Tilburgse tijd JOR K oersen d o o r liet effectenrecht C enter for International Legal C ooperation (C1LC) A d viseur v an de w etgever Tijdschrift O ndernem ingsrecht G ou d en Peer De N ijm eegse periode en het IFR Toekom st
1
1 1 2 2 3 3 5 7 7 8 8 9 10 10 11 12 12 12 14
Hoe een prent tot leven kom t Christel Grundmann
15
1. 2. 3. 4.
19 21 23 25
O nze goede n aam Colijns analyse 'B eschavingverhogende' m aatregelen "A chterhoek d er A arde"
Vil
Inhoudsopgave
27
D e rol van aandeelhouders bij vijandige overnam es Drs. R. Abma en Mr. Z. Tali 1. 2. 3.
Inleiding K enm erken v an N ederlandse beursv en n o o tsch ap p en V ijandige overnam es en de rol v an aandeelhouders 3.1 Vijandige overnam e via w isseling v an b estu u r e n / raad v an com m issarissen 3.1.1 M echanism e en rol aandeelhouders 3.1.2 M ogelijkheden van de vennootschap om de -n g besluitvorm ing door de aandeelhoudersvei gtU 3.2 3.3
4.
te frustreren Partieel bod op aandelen Vijandige overnam e via een o n gevraagd volledig bo
27 28 32 32 32
35 39 41 ^
Conclusie
D e econom ische w erkelijkheid in het ondernem ingsrecht, meer in het bijzonder in het enquêterecht Prof. mr. S.M. Bartman en Prof. mr. F.f.P. van den Ingh 55 Verplicht bod en cassatie Mr. J.H.L. Beckers 55 Inleiding 56 De rol van d e OK bij d e verplicht bod-regeling Form ele aspecten 57 3.1 B evoegdheid instellen cassatieberoep 57 3.2 Beslissingen w aartegen cassatie kan w o rd en ingesteld 58 3.3 De w enselijkheid v an cassatie 59 3.4 Schorsende w erking v an het cassatieberoep 3.4.1 De OK kan h a a r beslissing uitvoerbaar bij voorraad verklaren ^ 3.4.2 M aar, m oet zij d a t ook doen? 6 4. Toetsing in cassatie 6 4.1 V erzuim van vorm en (art. 79 lid 1 sub a RO) 6 4.2 Schending van het recht (art. 79 lid 1 sub b RO) é 4.2.1 O vereenkom st in de zin v an d e acting in concert-definitie v an art. 1:1 W ft ( ,4 '2^ V aststelling van d e billijke prijs (art.5:80b lid 1 Wft) ( 5. Prejudiciële vragen aan de H oge Raad: "alternatief" voor cassatie? <
1. 2. 3.
VIII
Inhoudsopgave
K oersen tussen Europese en nationale jaarrekeningregels voor beursvennootschappen Prof. mr. H. Beekman 1. 2.
3.
4.
Inleiding E uropese jaarrekeningregels 2.1 V ierde EEG-richtlijn 2.2 Z evende EEG-richtlijn 2.3 Europese V erordening IAS/IFRS 2.4 Richtlijn 2 0 0 4 /2 5 /E G 2.5 Richtlijn 2004/109/E G De N ed erlan d se verw erking 3.1 Boek 2 BW 3.2 Titel 9 Boek 2 BW 3.3 G ereglem enteerde m arkt in Titel 9Boek 2 BW 3.4 O pen b aarm aking in Titel 9 Boek 2 BW 3.5 Jaarrekeningregels in de W ft A frondende opm erkingen
69
69 70 70 72 73 75 76 78 78 79 82 86 87 88
Spoorzoeker Wft, Boek 2 BW en de Wge: betekenis van aandeelhouder, belegger en investeerder Prof. mr. B. Bier
89
1. 2.
89 90
3.
Inleiding W ettelijke definities 2.1 De uitgevende instelling, de identificatie en de inform atieverstrekkers 2.2 Effecten m et een aandelenkarakter - de E m a's 2.3 Investeerder A an d eelh o u d er - investeerder - belegger(?)
Rechten in rust: over het tegoed op een slapende bankrekening Mr. B. Bierens 1. Inleiding 2. Slapende rekeningen 2.1 O ntstaan 2.2 Enkele kenm erken 2.3 R edenen
90 92 93 95 99
99 99 99 100 101
IX
Inhoudsopgave
102
3.
4.
A anspraak en verjaring
102
3.1
R echtskarakter v a n b etaal- e n sp a a rr ek en in g e n
j(3 3
3.2 3.3 3.4
G eldrekeningen en verjaring R echtskarakter van effectenrekeningen Tegoeden onder de W ge niet aan verjaring onderhevig
1q4 [Q4 ^
C ontractuele rechten en verplichtingen 4.1 ABV 2009 4.2 V oorw aarden voor beleggingsdiensten 4.3 Tussen recht en beleid 4.4 Een 'goed doel' aan te w ijzen als bestem m ing? O nderzoeks- en inform atieplicht v an de bank 5.1 O nderzoeksplicht 5.2 V ooringevulde aangifte inkom stenbelasting Bewijsrechtelijke positie Tot besluit
5.
6. 7.
De Interventiewet en de rol van de AFM Mr. drs. M.]. Blotivijk 1. 2. 3.
4.
Inleiding De rol v an AFM bij het o verdrachtsplan v an DNB De rol v an AFM bij ingrijpen d o o r M inister 3.1 Stilleggen handel 3.2 N a onteigening Conclusie
Nadere verkenning van "fiduciary outs" bij een openbaar bod Mr. C.J.C. de Brauiv 1. 2.
Inleiding M erger Protocol verplichtingen en "fiduciary outs" doelvennootschap, b estu u r en RvC 3. M ateriële gebeurtenissen na d e eerste aankondiging 4. Mogelijke beknelling taakuitoefening b estu u r en RvC door M erger Protocol 4.1 Beperking taak beste resultaat voor doelvennootschap en stakeholders te realiseren 4.2 Toelaatbaarheid beperking taken b estu u r en RvC in M erger Protocol 4.3 V erhouding M erger Protocol en vereist accuraat, eerlijk en actueel sta n d p u n t X
105 1Q6 ^q7 108
109 j jq ^jq ^ 113
113 114 ^ 116 119 122 125
125 ^6 128 129 129 133 136
Inhoudsopgave
5.
6.
M erger Protocol beperkingen te belem m erend voor juiste taakvervulling b estu u r en RvC 5.1 C ontractuele gebondenheid doelvennootschap aan b eperkingen M erger Protocol? 5.2 A ndere uitw egen: art. 6:248, 258 BW? C onclusie
D e zorgplicht in tw ee gedaanten Mr. K.W.H. Broekhuizen en Prof. mr. C.E. du Perron 1. 2. 3.
4.
5.
6.
140 143 145 149
Inleiding 149 H et voorstel voor de generieke zorgplicht 149 De fundam entele uitgangspunten voor een generieke zorgplicht 150 3.1 De zorgplicht in tw ee gedaanten 151 3.2 De generieke zorgplicht: een reeds bestaande norm 152 3.3 De generieke zorgplicht: handhaving alleen in 'ev id en te gevallen' 152 De generieke zorgplicht: noodzaak, (ander) n u t en novum 153 4.1 N oo d zaak 153 4.2 (Ander) n u t 155 4.3 N o v u m 156 De generieke zorgplicht: vorm geving 157 5.1 Z orgvuldig - of eerlijk, billijk en professioneel? 157 5.2 A nderm aal: d e zorgplicht in tw ee gedaanten 158 5.2.1 Loyaliteit en zorgvuldigheid 158 5.2.2 H et perspectief v a n 'M iF ID II' 160 De betekenis v an C hristel G ru n d m an n 162
Een lastige doorbraakbepaling? Prof. mr. C.D.J. Bulten en Mr. A.F.J.A. Leijten 1. 2. 3. 4. 5. 6. 7. 8. 9. 10.
140
163
Inleiding 163 De do o rb raak voor aansprakelijkheid 165 De feitelijk beleidsbepaler I: M ontedison 167 De feitelijk beleidsbepaler II: L am m ers/A erts q.q. 170 De b u iten lan d se bestu u rd er I: D G roup 174 Een prejudiciële vraag over de buitenlandse b estu u rd er 176 De hoofdelijke aansprakelijkheid v an de indirecte b estu u rd ers 178 De verh o u d in g tot enige andere onderw erpen uit boek 2 en 3 BW 180 H et voo ro n tw erp civiel bestuursverbod 183 A fsluiting 187 XI
Inhoudsopgave
___ ____________ - —
Naar een m eer cross-sectoraal gestructureerd E urope
Igg
fin a n cieel recht?
Prof. dr. V. Colaert 189 1. 2.
Inleiding Strikt sectoraal gestructureerd financieel r e c h t : een voorbijgestreefd m odel 3. Evolutie in het financieel toezicht in E uropa 4. Evolutie in de financiële regelgeving in E uropa 4.1 A chtergrond van het PRIPs project 4.2 Doelstelling van het PRIPs project 4.3 Toepassingsgebied 4.4 Inhoudelijke aan p ak 4.4.1 Precontractuele inform atie 4.4.2 De verkoopsregels 5. A fsluitende beschouw ingen 5.1 H ervorm ing van toezicht 5.2 M eer horizontale w etgeving —PRIPS 5.3 Besluit
190 191 194 194 195 196 197 197 199 200 200 203 206 207
Verplichtingen op grond van een vrijstelling Mr. E.A. van Dooren 1. 2. 3. 4. 5. 6.
Inleiding W etshistorie O m vang van de vrijstelling A anw ijzingen om trent de reikw ijdte v an de groepsvrijstelling V ereisten aan een vrijgestelde jaarrekening Food for tho u g h t
? Kan een toezichthouder u verplichten een verhoor te ondergaan. Prof. mr. D.R. Doorenbos 1. 2. 3. 4. 5. 6. 7.
XII
Inleiding V oorvraag: verzoek of vordering? D w angcom m unicatie m et de toezichthouder: een verhoor M ag de toezichthouder verhoren? Het zw ijgrecht en de cautieverplichting H et evenredigheidsbeginsel Vergelijking m et andere bevoegdheden in Titel 5.2 A w b
207 208 211 215 217 x' ^7 ?19
223 225 226 227 228
Inhoudsopgave
8. 9. 10. 11. 12. 13. 14.
De vervallen voorziening voor oproeping en verschijningsplicht in W tv 1993, W tk '1992 en W te 1995 De w ettelijk voorziene verschijningsplicht in de AWR Vergelijking m et de rechtspositie van getuigen in opsporingsonderzoek De m edew erkingsplicht is beperkt Geen extensieve uitleg v an bevoegdheden R echtsbescherm ing C onclusies
229 230 232 234 235 236 237
De v o o rlo p ers aan to o n d er v an art. 2:86d BW Prof. mr. P.J. Dortmond
239
R ed elijk erw ijs relev an t Mr. A.Ch.H. Franken en Mr. F.R.H. van der Leeuw
243
1. 2. 3. 4. 5. 6.
243 244 246 248 249 251
Inleiding Inform atie en andere m aatregelen Irrelevante inform atie G edragsnorm of risicotoedeling? Relevante inform atie C onclusie
O p e n b aarm a k in g d oor de financiële toezichthouders Mr. K. Frielink
253
1. 2. 3. 4. 5.
253 254 255 260 262
Inleiding De openbare w aarschuw ing Publicatie v an een last of bestuurlijke boete Hoe verder? Een persoonlijke noot
D e cred iteu r en de In terv en tiew et Mr. R.J. van Galen
265
1. Inleiding 2. De Interventiew et: inleiding 3. R echtsbescherm ing bij overdrachtsplan 4. R echtsbescherm ing bij onteigening 5. Beoordeling van de rechtsbescherm ing 6. Tussenconclusie
265 266 270 271 273 276 XI I I
Inhoudsopgave
7. 8. 9. 10.
___________________________
O verige zw akheden in de gekozen s t r u c t u u r De SNS-zaak U itspraak van de ABRvS d.d. 25 februari 2013 B e s c h i k k i n g van d e O n d e r n e m i n g s k a m e r v a n 1 1
2013
277 279 281 282
JLl
287 La relazione amorosa Mr. F.M .A.'t Hnrt 1. 2. 3. 4.
Inleiding De traditionele verhoudingen (het klassieke m odel) H et nieuw e m odel (klantbelang centraal) Een aantal oneffenheden (in de Wft) 4.1 U itbesteden versus bem iddelen 4.2 W ettelijk portefeuillerecht 4.2.1 Reikwijdte en in h o u d portefeuillerecht 4.2.2 Portefeuillerecht in het nieuw e m odel 4.3 Afschaffing sam enw erkingsgebod 4.4 Objectieve analyse 4.5 Slotbeschouwing: belangenverstrengeling
Iets over het aanbieden van effecten buiten een besloten kring Prof. mr. J.B.S. Hijink 1. 2. 3. 4. 5. 6.
H oe de 'besloten kring' verdw een uit art. 3 W te 1995 De ontw ikkeling v an de 'besloten kring' in w et- en regelgeving en jurisprudentie C hristel G rundm ann over het 'besloten kring'-criterium H et getalscriterium als (blijvend) ei v an C olum bus? Conclusie Slotw oord
Overtreding van de openbaarm akingsplicht van koersgevoelige informatie als grondslag voor w anbeleid Mr. G.T.J. Hoff 1. Inleiding 2. De w ettelijke regeling van de openbaarm akingsplicht van koersgevoelige inform atie (art. 5:25i Wft)
XIV
287 287 291 294 294 296 296 297 298 299 300 301
301 304 307 312 312 314
317
317 318
Inhoudsopgave
3. 4.
W anbeleid W anbeleid eerst bij opzettelijk gem aakte fouten in de inform atieverstrekking? 5. O n d ersteu n en d bewijs voor de vaststelling van w anbeleid 6. Tot besluit: signalering van enkele dw aalsporen
326
Veranderend toezicht op financiële conglomeraten Mr. A.J.A.D. van den Hurk
341
1. Inleiding 2. A chtergrond van het toezicht op financiële conglom eraten 2.1 N ederland 2.2 E uropa 3. Doelstelling, inhoud en vorm geving van het toezicht op financiële conglom eraten 3.1 Inleiding 3.2 K apitaaltoereikendheid 3.3 Risicoconcentraties 3.4 Intragroepsovereenkom sten en -posities 3.5 Interne controle en risicobeheerprocedures 4. H erziening van de richtlijn financiële conglom eraten 4.1 Richtlijn Fico 1 (technische herziening) 4.2 F undam entele herziening v an de Richtlijn financiële conglom eraten 4.2.1 Inleiding 4.2.2 Sectorale aanpassingen van het groepstoezicht 4.2.3 Systeem relevante instellingen 4.2.4 Voorlopige conclusies van de Europese C om m issie 4.2.4.1 Inleiding 4.2.4.2 Reikwijdte en overlap 4.2.4.3 Systeem relevante financiële conglom eraten 4.2.4.4 C riteria voor kwalificatie als financieel conglom eraat 4.2.4.5 Niet-financiële groepen w aar een financieel conglom eraat onderdeel van uitm aakt 4.2.4.6 V erantw oordelijkheid voor de vereisten op groepsniveau 4.2.4.7 Identificatie en controle van groepsrisico's
341 342 342 344
334 335 337
344 344 345 346 347 347 348 348 350 350 350 352 352 352 353 353 353
354 354 354
XV
Inhoudsopgave
^
.
_____ —
4.2.4.8 B evoegdheden toezichthouders 4.2.4.9 Stresstests 5.
^
355 355
Conclusie 35 7
Zorgvuldig verm ogensbeheer vroeger en nu Prof. mr. C.j.H. Jansen '1. 2. 3.
Inleiding Feijens c.s. tegen W igeri en Beerents Kort interm ezzo: zorgvuldig verm ogensbeheer n aar R o m e i n recht elders M oderne opvattingen over zorgvuldig verm ogensbeheer Z orgvuldig verm ogensbeheer? Slotopm erkingen
4. 5. 6.
Proportionele aansprakelijkheid en kansschade: relevante juridische technieken voor beleggersbescherm ing? Mr. drs. B.J. de jong en Mr. drs. T.M.C. Arons 1. Inleiding 2. C ausaal verband: de basis 3. Proportionele aansprakelijkheid en kansschade: r e c h t s p r a a k H oge Raad 4. K ansschade en proportionele aansprakelijkheid: literatuur 5. Tot slot Naar een in zich telijk e w et op h et fin a n ciee l gedragstoezicht
35 7 359 3^2 363 3^5 368
371
371 377 ^ 379 383 385
Prof. mr. E.P.M. ]oasen 1. 2. 3.
Inleiding De doelstelling van inzichtelijkheid Verschuiving van de w etgeving n aar het Europese "Single Rule Book" 4. Sectorale com partim enten van het Europese Single Rule B o o k 5. Functioneel toezichtm odel en het E uropese Single Rule B o o k 6. Zin en betekenis van een afzonderlijke W et op het financieel gedragstoezicht 7. Slotbeschouw ing
XVI
385 386 389 391 394 395 398
Inhoudsopgave
Het eindspel: koersen uit het effectenrecht Mr. M.W. Josephus Jittn
399
1. 2. 3. 4. 5. 6. 7.
399 399 402 403 404 407 408
Inleiding W ie m oet ged agvaard w orden in een uitkoopprocedure De uitkoop en de storting in de C onsignatiekas H et verbod tot uitlevering De C onsignatiekasprocedure U ittreedrecht C onclusie
H andhaving van marktinisbruik in de 21e eeuw Mr. M. Jurgens
411
1. 2. 3. 4. 5. 6. 7.
411 413 413 415 419 421 423
Inleiding De C onceptverordening M arktm isbruik De C onceptrichtlijn M arktm isbruik H et w eerlegbare bew ijsverm oeden O pzet Strafrechtelijke sancties Slotopm erkingen
Inform atievoorziening aan aandeelhouders in het effectenrecht en het vennootschapsrecht Mr. P.]. van der Korst
425
1. 2. 3. 4. 5. 6. 7. 8.
Inleiding O nderscheid vennootschapsrecht/effectenrecht Verschillende sanctiesystem en W ederzijdse doorw erking van norm en H arm onisatie gew enst Gelijkheid in inform atievoorziening "D oelm atige" inform atievoorziening? C onclusie
425 425 426 428 428 429 430 431
Bijna een eeuw on w ikk elin gen rondom het prospectus Mr. K A . Kralj
433
1. 2.
433 433
Inleiding Van de Beursw et 1914 n aar de W et effectenhandel
XVII
Inhoudsopgave
3. 4. 5. 6. 7.
Van de W et effectenhandel n aa r de W et toezicht effectenverkeer 1995 Van de W et toezicht effectenverkeer 1995 naar d e W et op het financieel toezicht Kort overzicht: hoe dient een prospectus te w o rd e n opgesteld? O verzicht Europese ontw ikkelingen vanaf decem ber 2012 tot april 2013 Enkele slotbeschouw ingen en persoonlijke no o t
437 438 441 442 443
DNB en de AFM: publiekrechtelijke rechtspersonen? Prof. mr. M.f. Kroeze
447
1. 2. 3. 4. 5. 6.
447 449 450 452 454 459
Toezicht op financiële ondernem ingen en m ark te n D eprivatisering van het financiële recht De taken en bevoegdheden van DNB en d e AFM H et rechtskarakter van DNB en d e AFM DNB en de AFM als publiekrechtelijke rechtspersonen A fronding
De bewaarder oude stijl en de bewaarder n ieuw e stijl: de taken, aansprakelijkheden en het sam enspel Mr. C.W.M. Lieverse 1. 2. 3. 4. 5. 6.
Inleiding De good old bew aarstichting Flet nieuw e bew aarbedrijf, algem een De taken v an het bew aarbedrijf Een verdere uitw erking v an de bew aartaak van het bew aarbedrijf De bew aarstichting naast het bew aarbedrijf
461
461 462 466 467 470 474
Financieel toezicht op grond van de P ensioenw et Prof. mr. R.H. Maatman en Prof. mr. G.T.M.j. Raaijmakers
475
1. 2. 3. 4. 5. 6. 7. 8.
475 476 477 478 479 480 481 483
Inleiding B egrippen G edragstoezicht Prudentieel toezicht M aterieel toezicht Systeem risico Micro- en m acroprudentieel toezicht M acro-prudentieel toezicht op de pensioensector
XVIII
Inhoudsopgave
9. 10. 11. 12. '13. 14.
G arantie nom inale aanspraken: rentehedge Een u itw eg ... P ensioenakkoord - reëel contract DN B heeft haast A fsluitend Persoonlijk
486 488 489 491 492 493
E uropees toezicht op b a n k e n Mr. W.A.J. M ijs en Mr. D. van Bruggen
495
1. 2. 3. 4. 5. 6. 7.
495 496 497 499 501 503 505
Inleiding O verw egingen voor Europees toezicht op banken Inrichting v an het Europese toezichtm echanism e G overnance toezichttaak binnen de ECB D em ocratische w aarborgen voor Europees toezicht V erhouding tot de Wet op het financieel toezicht C onclusie
C hristel in Jak arta Mr. H.M. de Mol van Otterloo A an d eelh o u d ersid en tificatie en -com m unicatie in h et effectenrecht Prof. mr. M. van Olffen en Mr. G.J.C. Rensen 1. 2. 3. 4. 5.
Inleiding Identificatie van aandeelhouders C om m unicatie m et aandeelhouders V ennootschapsrechtelijke w erking? Slot
507
513
513 514 519 524 524
D e to ezic h th o u d e r is ook m aar een b estu u rso rg aan Mr. J.A.F. Peters
527
1. 2. 3.
527 528 530 530 532 534
In b red er perspectief B estuursorgaan in de Awb T oezichthouders als bestuursorgaan 3.1 De N ederlandsche Bank 3.2 De A utoriteit Financiële M arkten 3.3 De toezichthouders als b-orgaan
XIX
Inhoudsopgave
________
4.
T oezichthouders en het "voor zover"-criterium 4.1 Secundaire norm ering bij b-organen 4.2 Secundaire norm ering bij toezichthouders 5. Slot
53^ 53^ 53^ 53$ 54'1
Vorm geving toezicht Mr. R.K. Pijpers 1. Inleiding 2. W et toezicht effectenverkeer 1995 3. W et op het financieel toezicht 4. Bankenunie 5. Conclusie
541 54I 54$ 54/ 549 551
Enquêterecht en beursvennootschappen: een a n o m a l i e ? Prof. mr. M.J.G.C. Raaijmakers en Mr. G.f.H. van der Sangen 551 1. Inleiding 2. D oeleinden enquêterecht passen niet m eer in v ern ieu w d e W ft-regim e voor beurs-N V 's 2.1 D iscrepantie tussen doeleinden enquêteprocedure en die van het regulatieve kad er van de Wft 2.2 Privaatrechtelijk enquêterecht versus publiekrechtelijk AFM -toezicht 2.3 'W anbeleid v an de rechtspersoon' en a a n s p r a k e l i j k h e i d van b estu u rd ers/R v C -led en 2.4 'G egronde redenen te twijfelen aan een juist beleid' 2.5 'Redelijkheid en billijkheid' als grondslag? 3. Slot Een v isie op p rovisie
g g 563 563 565 566
571
Prof. mr. R.P. Raas 1. 2. 3. 4.
XX
Inleiding De provisieregels voor beleggingsondernem ingen Een provisieverbod voor beleggingsondernem ingen? Provisie en MiFID 4.1 D oelstellingen MiFID 4.2 De provisieregeling in d e U itvoeringsrichtlijn
^ 572 575 577 577 578
Inhoudsopgave
5. 6.
4.3 'G old p lating' 578 4.4 Toetsing van een provisieverbod aan de gold plating regels 579 Intussen in Europa: MiFlD II 581 Tot slot 582
Interventiewet - Beperking van rechten van wederpartijen onder een ISDA Master Agreem ent Prof. mr. W.A.K. Rank 1. Inleiding 2. Interventiew et algem een 2.1 Introductie 2.2 Interventie door DNB 2.3 Interventie door M inister 2.4 Beperking van rechten v an w ederpartijen 3. Event of Default of T erm ination Event onder de ISDA M aster A greem ent? 4. B eperkingen rechten w ederpartij 5. V oorrangsregels 6. U itzonderingen 7. Conclusie
583
583 584 584 584 586 586 587 590 592 593 595
Rechtsbescherming tegen AFM en DNB: wat stelt die eigenlijk voor? 597 Mr. G.P. Roth en Mr. drs. M. van Eersel 1. 2. 3. 4. 5. 6.
Inleiding O nbeteugelde onderzoeksbevoegdheden De m anco's van de voorlopige voorzieningenprocedure De bezw aarprocedure: een m anco als zodanig A ndere drem pels, disfunctionaliteiten en dubiosa Tot slot - een persoonlijke annotatie
597 598 601 604 605 608
In Christel w e trust! Mr. E. Schmieman
609
1. 2. 3.
609 609 610 610 610
Inleiding C hristel en de trust Verplichte verm ogensscheiding voor beleggingsondernem ingen 3.1 Inleiding 3.2 De d o o r d e MiFID voorziene bescherm ing
Inhoudsopgave
________________________ _____________________________________________________________________ _
33
4 '
V erplichting tot verm ogensscheiding geldt ook voor beursverhandelde derivaten N aar een regeling voor verm ogensscheiding bij deriv aten 4.1 N o o d z a a k a a n een w ettelijke regeling
_
4.2 4.3
Eerdere poging H et kom en tot een wettelijke regeling is een com plexe aangelegenheid 4.4 De trust als oplossing? 5. De trust 5.1 Inleiding 5.2 De trustee beheert een of m eer goederen ten behoeve van een of m eer begunstigden 5.3 T rustgoederen zijn afgescheiden v an het verm ogen van de trustee 5.4 De trustee kan over het trustverm ogen beschikken 5.5 Trustee kan het trustverm ogen binden 5.6 De trustee kan gem akkelijk w orden vervangen door een andere trustee 6. Kan een trust in het N ederlandse recht w o rd en ingepast? 6.1 Inleiding 6.2 Afgescheiden verm ogen 6.3 Beheer voor een ander 6.4 Trustee kan niet geheel n aar eigen inzicht over de trustgoederen beschikken 7. Enkele belangrijke elem enten van een mogelijke trustregeling 7.1 Inleiding 7.2 T rustakte 7.3 O vergang trustgoederen 7.4 Afgescheiden verm ogen en verhaalbaarheid van de schulden 7.5 Beschikkingsbevoegdheid van de trustee 8. Derivaten 8.1 Kenm erken van derivaten 9.
XXII
8.2 Hoe kom t een derivatentransactie tot stand? W aaraan m oet een wettelijke regeling voldoen? 9.1 Client m oet in de positie w o rd en gebracht als w as er geen beleggingsondernem ing 9.2 Close out risico m oet w orden uitgesloten 9.3 Ei m oet rekening mee w orden gehouden d a t buitenlands recht van toepassing is 9.4 Algem een criterium
611 612 612 612 613 613 614 614 615 615 616 616 616 617 617 617 618 618 618 618 619 619 619 619 620 620 620 621 621 622 622 623
Inhoudsopgave
10. Biedt de tru st een oplossing? 623 10.1 Inleiding 623 10.2 Uit de keten nem en van insolvente beleggingsondernem ing 623 10.3 Close o u t risico is uitgesloten. 624 11. De keuze voor een trustjurisdictie als noodoplossing? 624 11.1 Inleiding 624 11.2 Keuze voor dochterm aatschappij biedt niet de gew enste zekerheid 625 11.3 N ed erlands faillissem entsrecht kan van toepassing zijn 625 11.4 T ru stverband kan doorbroken w o rd en 626 12. C onclusie 627 12.1 Inleiding 627 12.2 In C hristel w e trust! 628 Omzetting van nationale en Europese rechtspersonen binnen de EU
629
M r. J.N. Schutte-Veenstra
!. 2. 3.
Inleiding H oofdlijnen v an de nationale om zettingsregeling O m zetting in en van Europese rechtspersonen 3.1 De drie Europese rechtspersonen 3.2 De interne om zetting van Europese rechtspersonen 3.3 De grensoverschrijdende om zetting van E uropese rechtspersonen 4. Ju risprudentie van het HvJ EU betreffende de grensoverschrijdende om zetting 5. N ationale en EU-regelgeving betreffende grensoverschrijdende om zetting 5.1 EU -regelgeving betreffende grensoverschrijdende om zetting 5.2 N ationale regelgeving betreffende grensoverschrijdende om zetting 6. A fsluitende o p m erkingen
629 630 633 633 634 636 639 641 641 642 643
Een korte verhandeling over pari passu clausules en collective action clauses Prof. mr. V.P.G. de Serière
647
1. 2.
647 647
Inleiding Pari passu clausules
XXIII
Inhoudsopgave
3. 4. 5.
Collective action clauses H et beginsel van gelijke behandeling van obligatiehouders door de uitgevende instelling Slot
—
' ,
654 56^
663 Villa M undo Prof. mr. G. van Solinge De openbare waarschuwing en de openbaarm aking van sancties in de Wet op het financieel toezicht Mr. drs. R. Stijnen 1. 2. 3. 4.
5. 6.
Inleiding Een eerste schets: het opcnbaarm akingsregim e van d e VVrt en toegang tot de rechter Inhoud en wijze van openbaarm aking en het aantal m alen d at in dezelfde zaak over openbaarm aking kan w o rd e n beslis H et voorw erp v an toetsing, het toetsingskader v an de b estuursrechter en de m ogelijkheid tot o penbaarm aking bij verlaging van een boete door de rechter Europese norm ering: het karakter v an de openbaarm aking en evenredigheidstoetsing Conclusie
^5
665
666 ^
673 676 680
Financiële sector anno 2013: van integriteit, fraude en dingen die nooit voorbij gaan Mr. A.J.P. Tillema 1. 2. 3. a 4. 5.
Inleiding Van R utgert Vlieck tot DDos-aanvallen Repressie dPreventie 1■ Slotopm erking
693
De aansprakelijkheid van een bestuurder voor een m isleidend prospectus Prof. mr. L. Timmerman
701
1. 2. 3.
701 701 702
Inleiding Ernstig verw ijt Prospectus
XXIV
Inhoudsopgave
4. 5. 6. 7. 8.
M isleidend p rospectus Oneerlijke handelspraktijken A ansprakelijkheid b estu u rd er De m et een h an d elaar gelijkgestelde S lotopm erking
Preferente bescherm ingsaandelen bij de beleggingsm aatschappij m et veranderlijk kapitaal Mr. R A.F. Timmermans 1. 2.
3.
4.
Inleiding K enm erken van de beleggingsm aatschappij m et veranderlijk kapitaal 2.1 W at is een bm vk? 2.2 Uitgifte, verw erving en intrekking van eigen aandelen d o o r een bm vk Preferente bescherm ingsaandelen 3.1 Inleiding 3.2 Bescherm ingsprefs bij een bm vk: Heeft bescherm ing wel zin? 3.3 Uitgifte van bescherm ingsprefs door een bm vk 3.4 Financiering van bescherm ingsprefs bij een bm vk 3.5 Intrekking van bescherm ingsprefs door een bm vk A fsluitende opm erkingen
703 704 705 707 707
709
709 710 710 711 714 714 715 716 721 721 722
D e d efin itie van voorw etenschap 'nauwkeurig' omschreven Mr. A W . van der Vegt
723
1. 2.
723 724 724 725 727
Inleiding V oorw etenschap n ad e r om schreven 2.1 De definitie 2.2 C oncrete inform atie 2.3 N iet op en baar 2.4 Betrekking hebbende op de uitgevende instelling of op de h andel in financiële instrum enten 2.5 M ogelijke significante invloed op de koers
728 728
XXV
Inhoudsopgave
3.
4.
________________________________________________________ .
De voorgestelde Europese regelgeving 3.1 De definitie van voorw etenschap 3.2 Concrete inform atie 3.3 Mogelijke significante invloed op de koers Conclusie
Waarde(n)loos Mr. j.W.P.M. van der Velden 1. 2. 3. 4. 5. 6. 7.
731 731 7 0 1
737 73^ 733
Van norm en bevrijd 733 Een w aardenloze financiële w ereld leidt tot w aardeloze financiën 737 Specifieke regels: AIFM Richtlijn 73^ Afgelopen decennia verm indering financiële regels? 742 Algem ene initiatieven: AFM vergeleken m et DNB M ultidisciplinaire aanpak 743 M inder is meer! 7^3
Het belang van een goede balans tussen verantw oording en verantwoordelijkheid Prof. mr. H.M. Vletter- van Dort 1. 2. 3.
Inleiding De basis van w etgeving Financiële toezichtw etgeving 3.1 Inleiding 3.2 Flet ontstaan en de ontw ikkeling van zorgplichten 3.2.1 W et- en regelgeving 3.2.2 Invulling door de toezichthouder en an d e ren 3.2.3 Invulling door de rechter 3.3 Zorgplicht van bankcliënten 4. Recente jurisprudentie 5. Kennis- en ervaringstoets en provisieverbod 6. C onclusies en aanbevelingen Publicatieoverzicht Prof. mr. drs. C.M. Grundmann-van de Krol
XXVI
747
747 749 750 750 750 750 752 753 755 756 759 761 763
