ALTRO VIA
7 juni 2005 Jaargang 2 nummer 2 ,
E E N U I T GA V E V A N VA L L END UU K A DV OCA TE N
Altro Via Algemene Trendsettende Ondernemingsvereniging Via Internet Aanmelding Postbus 2044, 2002 CA Haarlem www.altrovia.org; www.vallenduuk.nl,
[email protected] tel 023 5345170fax 023 5345033
Geachte vervoerder Deze tweede nieuwsbrief heeft als hoofdartikel de invoering van de bestuurlijke boete. Nu is het meteen betalen en fors ook! Lieten de Officieren van Justitie nog wel eens een paar overtredingen in het proces-verbaal liggen, de IVW-controleurs kunnen u helemaal uitkleden. Zij maken een boete rapport op. Als zij willen kunnen zij elke overtreding voorzien van een prijssticker en het totaal moet worden betaald. Nadien wordt binnen 13 weken een boetebeschikking opgemaakt en kan de vervoerder desgewenst bezwaar en beroep instellen. U komt dus niet meer bij de Economische Politierechter. Meer hierover in het hoofdartikel. Buitenlandse vervoerders zullen nu net zo hard kermen als u al jaren in Belgie, Frankrijk, Spanje en nu ook Italië en Duitsland doet: meteen betalen anders mag de chauffeur niet weg. Ook ruimte voor ontslagzaken al dan niet met behulp van detectives en CAO-perikelen over het zwabberbeleid van de NCG en hun verlies in sommige zaken. Tenslotte nog enige artikelen
In dit nummer Geachte vervoerder 1 Lik-op-stuk bij overtredingen rij- en rusttijden 1 Detective ontmaskert zieke werknemer
2
Geen zeep maar XTC
3
Telefoon van de zaak
3
vervolg ‘lik-op-stuk’
4
Zwijgrecht chauffeur?
4
Toch Poolse CAO
5
Zwabberbeleid NCG
5
CAO-wereld in beroering
6
Teruggave premie prepensioen
6
Buitenlandse vervoerder vrijuit
6
Aanwezigheidseis NIWO aangepast
6
over het ontlopen van boetes, het terugvorderen van onterecht betaalde premies en de onterechte eisen die de NIWO soms stelt.
Lik–op-stuk bij overtreding rij- en rusttijden Door Han Vallenduuk
Haarlem, 5 juni 2005. Vanaf 1 juni 2005 is het mogelijk dat IVW en KLPD meteen de financiële duimschroeven aanlegt. U kunt nu niet langer procederen tot aan de Hoge Raad en zo de
betaling van de boete enige jaren uitstellen. Het
wordt meteen afrekenen. De bestuurlijke boete is ingevoerd. Schrale troost voor de vervoerders dat nu eindelijk ook de buitenlandse concurrenten in Nederland kunnen worden stilgezet totdat de boete is betaald. Uit de gepubliceerde
Beleidsregels boeteoplegging Arbeidstijdenwet en Arbeidstijdenbesluit vervoer van 27 mei 2005
wordt duidelijk waar de controle zich op zal
richten. Daarbij wordt onderscheid gemaakt tussen controle op de weg en in het bedrijf. Wegcontrole
Bij wegcontroles zijn direct beboetbaar alle
overtredingen van arbeids-, rij- en rusttijden. Bij
wegcontroles kunnen boetes worden opgelegd aan bestuurders en aan bijrijders. De som van de
boetes voor alle strafbare feiten wordt opgelegd
met een minimum van € 22,--. Overtredingen van registratiemiddelen en/of de afwezigheid van
Zie verder Lik- op-stuk op pagina 4
Nieuwsbrief 2, 2005 Pagina 2
Altro Via
Detective ontmaskert zieke werknemer! Door mr Patrick Bobeck
Dat een werknemer ziek kan zijn is niets nieuws. Dat sommige werknemers in werkelijkheid niet ziek zijn evenmin. Regelmatig komen op ons
kantoor zaken binnen waarin een werknemer ziek is gemeld en de werkgever twijfelt of dit echt zo
is. De eerste vraag die ons kantoor dan stelt is of
het bedrijf lid is van een arbodienst. ‘Ja de dokter
is bij hem langs geweest en ja er is vastgesteld dat hij ziek is´. Als dat is vastgesteld dan bent u als
werkgever voorlopig uitgespeeld. Voorlopig, want
in een tijd waar een werkgever het loon gedurende ziekte 2 jaar (!) moet doorbetalen, kan een beetje argwaan geen kwaad.
mr Patrick Bobeck
voor een zeer redelijk uurtarief bereid vinden om met een telelens in dee aanslag te gaan
liggen. En ja hoor 3 uur posten leverde al het
gewenste resultaat op. De ´zieke werknemer´
Een gezonde dosis argwaan had een cliënt met een zieke werknemer. De werknemer had zich
ziek gemeld wegens rugklachten. Via via vernam cliënt (klein wereldje, dat wegvervoer) dat de
betreffende werknemer via een uitzendbureau
werkzaam was bij een ander transportbedrijf. Het advies was luid en duidelijk: probeer zoveel
mogelijk bewijsmateriaal te vergaren. Het is echter niet zo eenvoudig om tachoschijven en loonstaten te kopiëren van een ander bedrijf. Onze
´informant´ was ook niet happig zijn baan op het spel te zetten voor het aanleveren van dergelijk bewijs.
met rugklachten werd zwoegend en zwetend op de gevoelige plaat vastgelegd. Laden en lossen en sjorren met gevulde Deense karren bleek geen enkel probleem te zijn.
De werknemer werd uitgenodigd voor een gesprek om zijn kant van het verhaal te horen. Hij poogde nog zijn hachje te redden door te
vertellen dat hij de werkzaamheden in het kader van zijn reïntegratie op de arbeidsmarkt deed. Inventief, toegegeven, maar navraag bij het
UWV leerde dat bij hen niets bekend was over een reïntegratietraject. Bovendien, zelf al was dat juist, dan nog had de werkgever moeten
…met rugklachten zwoegend en zwetend op de gevoelige plaat.
worden ingelicht omdat de verplichting tot het betalen van ziekengeld naar rato van het
verdiende loon dan dient te worden verminderd. In overleg werd de werknemer op staande voet
ontslagen. De volgende dag lag er bij cliënt een schrijven van de werknemer op de mat
inhoudende, kort gezegd, dat het ontslag niet geldig is en dat het aangevochten wordt. De
inhoud van de brief kwam ons bekend voor en wordt geregeld als model door een vakbond gebezigd. Overigens is alweer enige weken
niets meer vernomen van de zieke werknemer. In overleg is toen besloten om een detective in te schakelen. Wij konden een betrouwbaar bureau
Nieuwsbrief 2, 2005 Pagina 3
Altro Via
Telefoon van de zaak
Mr Valérie Vallenduuk
In de nieuwsbrief nr 4 van 2004 is op het belang
gewezen van een bedrijfsreglement voor mobiele
telefoons die door het bedrijf worden verstrekt. In
veel gevallen blijkt de werkgever bij het innemen van de telefoon bij einde dienstverband met onbetaalde
privé-gesprekken van de chauffeurs te zitten. Zo ook
in de zaak die in de eerdergenoemde nieuwsbrief aan de orde kwam. Het ging daar om een
chauffeur tot aan zijn proces op vrije voeten
gesteld. Kennelijk is de chauffeur veroordeeld want op 18 maart 1998 ontsnapt hij en vlucht hij naar Nederland.
In 1998 begint de chauffeur in Nederland een
procedure wegens schadevergoeding tegen de afzender vanwege het feit dat er geen zeep maar XTC grondstoffen zijn aangetroffen in de lading. De rechtbank stelt vast dat er een verjaringstermijn
van 1 jaar geldt. De 3 jaar geldt niet want volgens de rechtbank was er geen sprake van opzet of
grove schuld aan de zijde van de afzender(!)De
vordering is dus verjaard. De chauffeur opperde
..en als Pietje niet zijn bord leegeet, gaan we in het weekend niet naar Macdonalds!
tevergeefs nog dat het inroepen van de
verjaringstermijn in strijd is met de redelijkheid en billijkheid.
De rechtbank stelt dat de CMR geen ruimte biedt telefoonrekening
van €1000,- aan
privé-gesprekken. In de incassoprocedure tegen de ex-werknemer is nu vonnis gewezen. Doordat de
werkgever kon aantonen dat hij met alle chauffeurs afspraken had gemaakt, dat de privé-gesprekken
voor rekening van de chauffeur zelf komen, heeft
deze werkgever de zaak gewonnen. Nu is het nog maar afwachten of de kip waarvan geplukt moet worden niet inmiddels kaal is. Veiliger is vooraf
duidelijk op schrift te zetten wat de werkgever wel en niet voor zijn rekening neemt en hoe de betaling van privé-kosten geschied.
voor redelijkheid en billijkheid en dat een beroep op de verjaringstermijn slechts in zeer
uitzonderlijke gevallen onredelijk kan zijn. Bovendien had de chauffeur tijdens de
onderbreking van zijn straf in 1996 de verjaringstermijn kunnen stuiten.
De chauffeur krijgt dus geen schadevergoeding omdat de vordering is verjaard. Deze uitspraak
leert weer dat de verjaringstermijn van 1 jaar een
spijkerharde is. Verder valt op dat vorderingen die eigenlijk niets van doen hebben met de CMR toch
op basis van die regels worden afgedaan. Het ging hier immers om schade die de chauffeur had
ondervonden door zijn detentie. Op zich is dat niet
Geen zeep maar XTC Mr Patrick Bobeck
Je zal maar als chauffeur in een Turkse cel
belanden omdat er in de lading geen zeep zat,
maar grondstoffen voor het produceren van XTC.
Dit waargebeurde verhaal blijkt uit een vonnis van de rechtbank te Den Bosch. In oktober 1996 rijdt chauffeur K met zijn lading naar Turkije. Aan de Bulgaars-Turkse grens wordt de chauffeur gearresteerd en in de cel gegooid.
Van 9 mei 1996 tot september 1996 wordt de
nieuw. Dat het leven even hard is als de verjaringstermijn, ook niet.
Altro Via
Nieuwsbrief 2, 2005 Pagina 4
Vervolg van Lik-op-stuk voor rij- en rusttijden op pagina 1
registratie- en controlemiddelen. Uiteraard ook
waarbij sprake is van een zogenoemde dubbele
niet invullen van ‘belangrijke gegevens’ op een
overtredingen als bij wegcontrole direct
misbruik van registratie- en controlemiddelen of het registratiemiddel, waarmee wordt bedoeld gegevens die achteraf eenvoudig kunnen worden gewijzigd of
normovertreding. Verder zijn de zelfde
beboetbaar. Voorts is bij bedrijfscontrole ‘het niet hebben van de vereiste bewijzen van
ingevuld. Niet direct beboetbaar zijn: de wekelijkse
vakbekwaamheid’ wel direct beboetbaar.
niet door de bestuurder bij zich hebben van het
getrokken worden voor niet ernstige maar wel
onafgebroken rusttijd, de tweewekelijkse rijtijd, het getuigschrift vakbekwaamheid. Ook vallen er buiten: ‘vormvoorschriften bekwaamheidseisen in het
Tenslotte moet onmiddellijk de portemonnee herhaalde overtredingen.
wegvervoer die tijdens wegcontroles worden en
Boetebedragen
onduidelijk. Van de uitzonderingen kan eigenlijk
gepubliceerd waarbij ook boetebedragen zijn
kunnen worden geconstateerd.’ Dat laatste is
gezegd worden dat deze geen prioriteit hebben en eigenlijk ook al nauwelijks werden gecontroleerd.
Tegelijkertijd is ook de transactielijst
opgenomen voor misbruik van de digitale
tachograaf. Het tarief voor met name de te
Opvallend is dat ook overtreding van de ‘arbeidstijd’
korte dagelijkse rusttijd is opgeschroefd.
voor in het Arbeidstijdenbesluit Vervoer. De richtlijn
normovertredingen dus - waren voorheen €
direct beboetbaar is. Vooralsnog komt dit begrip niet die de 48-urige werkweek in nationale wetgeving
moet omzetten is nog niet opgenomen. Dan is het merkwaardig dat in schrille tegenstelling met alle eerdere berichten van de Minister van Verkeer en Waterstaat dat niet zou worden gecontroleerd op ‘arbeidstijd’ dat begrip nu wel is opgenomen.
Waarschijnlijk is het een fout in de beleidsregels.
Rusttijden korter dan 4,5 uur – de dubbel
1.100,--. Nu loopt het tarief op tot € 1.980,-voor rusttijden van minder dan 1 uur per 24
uur. Bij dubbele bemanningen waar dat nog wel
eens voor komt bedraagt dat ‘slechts’ € 1.540,-, maar omdat het meestal om twee chauffeurs tegelijk gaat betekent dat € 3.080,--. De
gehele boetelijst is op onze web-site te vinden.
Bedrijfscontrole
Bezwaar en beroep
dat de werkgever bij een eerste bedrijfscontrole nog
de IVW (Bureau Bestuurlijke Boete) waarbij zij
Uit de toelichting van de beleidsregels valt af te leiden de mogelijkheid krijgt om zijn leven te beteren. Is het
bij de tweede keer nog fout dan wordt overgegaan tot onmiddellijke boeteoplegging. Direct beboetbaar zijn alle overtredingen terzake van rij- en rusttijden
Zwijgrecht chauffeur? Bij controle kan de chauffeur zich beroepen op zijn zwijgrecht. Maar wel alleen als hij zelf wordt verdacht van overtreding. Bij de meeste overtredingen van rij- en rusttijden is echter de werkgever de verdachte. Immers worden te korte rusttijden en te lange rijtijden de werkgever aangerekend. In principe zal de chauffeur alleen bij manipuleren met de tachograaf zelf als verdachte worden aangemerkt. Het Nederlandse stelsel van aansprakelijkheid van de werkgever bombardeert de chauffeur enerzijds tot een onmondig kind, en anderzijds wordt hij gedwongen tegen zijn baas te getuigen.
Vervoerders krijgen eerst schriftelijk bericht van hun zienswijze kunnen geven. Als dat een goed
verhaal is, dan kan de boete achterwege blijven. Zoniet dan volgt een boetebeschikking en kort
daarna een acceptgiro van het CJIB. Als men het er niet mee eens is kan binnen 6 weken bezwaar worden ingediend. Dat wordt
behandeld door de IVW. Men moet wel eerst
betalen! Is men het nog steeds oneens dan kan
beroep binnen 6 weken worden ingesteld bij de bestuursrechter. Zelfs kan een kortgeding
worden ingesteld als bijvoorbeeld het bedrijf
door de boete failliet zou gaan. Tenslotte is ook nog hoger beroep mogelijk.
Altro Via
Nieuwsbrief 2, 2005 Pagina 5
Toch Poolse CAO
Zwabberbeleid NCG
In 2003 startte de NCG een procedure tegen
Mr Birgit Hes
een vervoerder over de naleving van de CAO Beroepsgoederenvervoer terzake van Poolse
chauffeurs bij hem in dienst. In december van
dat jaar besliste de kantonrechter in den Bosch in kort geding dat de TLN-CAO ook op de Polen moest worden toegepast. In de
bodemprocedure heeft de rechtbank de
toepassing van Poolse arbeidsvoorwaarden alsnog gehonoreerd. Betrokken vervoerder
beriep zich erop dat de chauffeurs gewoonlijk hun arbeid in Polen verrichtten.
De Stichting NCG die beoogt de naleving van de
CAO Beroepsgoederenvervoer af te dwingen is de laatste tijd wat willekeurig bezig. De Stichting is
nog geenszins in ruste, zoals wel gedacht werd. Onlangs zijn een aantal bedrijven door de
Stichting benaderd. Deze eiste dat bedrijven
gedurende een heel jaar aantoonden dat zij de CAO naleefden ondanks het feit dat deze
bedrijven (veelal) ongeorganiseerd waren en er vanaf 1 april 2004 geen CAO meer was. Een
aantal brieven van ons kantoor had succes. De
NCG vond het bij een paar bedrijven voldoende als door middel van een accountantverklaring
werd aangetoond dat de CAO werd nageleefd. De werkgever diende in dat geval van 5 willekeurige werknemers over de maand maart van 2004 gegevens te verstrekken.
De accountantsverklaringen werden met opmerkelijke souplesse aanvaard.
Zo vond de NCG dat hoewel de CAO BGV formeel onjuist wordt toegepast en er zelfs Dus waren Poolse arbeidsvoorwaarden van
concurrentieverstoring plaatsvindt geen
Nederlandse vrachtwagens rijden en bij een
omdat er nu geen CAO was. Men zou er op terug
toepassing. Dit ongeacht of de chauffeurs op
aanleiding om actie te ondernemen. Dat kwam
Nederlandse werkgever in dienst zijn.De NCG
komen als er weer een geldende CAO was. Op
beroep bij het Hof Amsterdam, maar kreeg
verwachten dat de NCG zijn activiteiten op een
lijn met die van de kantonrechter in Venlo.
Een ander bedrijf kreeg de procedure via de
gegaan.
verzocht werd op verbeurte van een dwangsom
ging hiervan in beroep. Het vonnis in hoger
grond van bovenstaande reactie zou men
geen gelijk. De beslissing in den Bosch is in
laag pitje zou zetten. Dat is echter niet het geval.
Daarvan is de NCG overigens ook in beroep
accountant niet, maar een dagvaarding. Daarin
aan te tonen dat de CAO voor een heel jaar werd
nageleefd Intussen is er een tweede dagvaarding uitgebracht voor een bedrijf dat wegens ziekte
van zijn directeur lang respijt heeft gehad. Maar
hoe valt dat nu te rijmen met een reeds lopende
procedure waar de NGC royement heeft gevraagd bij aantoonbare niet naleving van de CAO? Is dan toch het lid zijn van een brancheorganisatie een garantie voor vrijwaring van controle? Uiteraard zal dit zwabberbeleid aan de rechter worden voorgelegd.
Altro VARIA CAO-wereld in beroering
Nieuwsbrief 2, 2005 Pagina 6 waarin slechts een rusttijd van 5 uur 30 minuten (€ 660 boete) geheel op Duits
De door ons kantoor genomen initiatieven om de hegemonie van de polderpartijen in CAOland te doorbreken zijn op veel plaatsen
onderwerp van gesprek. Zo wel op congressen
van juristen, op sites van vakbonden in de (vak)pers en in chauffeursvergaderingen. Intussen
heeft de Minister opnieuw gemeend de Login-
CAO die Altro Via met LBV voor goederenvervoer en koeriersbedrijven heeft afgesloten met de
nodige voorzichtigheid te benaderen. Opnieuw – net als twee jaar geleden – worden er uitvoerige
vragen gesteld over het onderhandelingsproces. Ook mededelingen op de website van Altro Via
worden uiterst zorgvuldig gewogen. Kennelijk is de invloed van de traditionele partijen op het Ministerie dermate groot, dat de ambtelijke procedures kunnen worden vertraagd.
Vooralsnog is een landelijke CAO in het wegvervoer nog niet in zicht, zodat de
afgesproken arbeidsvoorwaarden niet te leiden hebben onder deze vertraging.
Teruggave premie prepensioen Ongeorganiseerde bedrijven die in de
grondgebied was gelegen. Onze opvatting
was dat de Nederlandse rechter niet bevoegd was. Het zou toch niet kunnen dat een
Oostenrijkse ondernemer in Duitsland iets
pleegt en dan in Nederland wordt bestraft? Als dat wel zo was dan zou de IVW in Duitsland
een fuik moeten opzetten om al het Noord-
zuid-verkeer op de bon te slingeren en zo de Nederlandse staatskas spekken. De
Economische Politierechter in den Haag kwam met een ingewikkeld verhaal over een niet uitgeruste chauffeur die later in Nederland komt, toch tot bewezenverklaring en een
veroordeling. Bij het gerechtshof in hoger
beroep bekeken ze de zaak toch anders. Wel
rechtsmacht, dus de rechter mocht er wel over oordelen, hetgeen ze dus ook deden, maar ontslag van alle rechtsvervolging. Het wel bewezen feit was nl. niet strafbaar in
Nederland voor de Oostenrijkse vervoerder. Dus Nederlandse ondernemers met
buitenlandse vestigingen kunnen zich buiten Nederland meer permitteren dan als ze in Nederland waren gebleven!
Aanwezigheidseis NIWO passé
afgelopen jaren onverschuldigd premie
prepensioen hebben betaald kunnen dit terugvorderen.
Voor het goederenvervoer gaat het over de
periode 1 januari 2002 t/m 20 februari
2003. Voor het personenvervoer betreft het de periode 1 januari 2004 – 30 september 2004. Voor inlichtingen Mr Birgit Hes.
Buitenlandse vervoerder vrijuit Het zou een examenvraag kunnen zijn
voor een rechtenstudent. Een Nederlandse chauffeur in dienst van een Oostenrijkse
vervoerder wordt geverbaliseerd voor een te korte rusttijd. De rit voert vanuit
Oostenrijk naar Nederland. Grondige
inspectie van de tachoschijven door ons
kantoor levert op dat de 24-uursperiode
De bestuursrechter heeft opnieuw kritiek geuit op de eis van fysieke aanwezigheid die de NIWO stelt bij de uitgifte van een vervoersvergunning. Die eis houdt in dat de vakbekwame persoon bij een bedrijf tot 5 auto’s 20 uren werkzaam moet zijn. Bij een groter bedrijf is dat 40 uur. De NIWO gaat uit van een fysieke aanwezigheid op de plaats waar de vergunninghouder is gevestigd. Het College van Beroep voor het Bedrijfsleven heeft echter recent opnieuw (al eerder in 2002) uitgesproken dat het aanwezig zijn op de vestiging geen voorwaarde is om de vakbekwaamheid in te brengen. Het is immers best mogelijk om vanuit het buitenland daadwerkelijk en permanent leiding te geven. Er moet dan wel sprake zijn van een economische activiteit door middel van een duurzame vestiging. Naar verluid zou NIWO de oude beleidsregel uit 1997 gaan aanpassen aan de uitspraak.
