Úřad pro ochranu hospodářské soutěže

Veřejné zakázky v roce 2011 13. – 14. 10. 2011 Grand Hotel Třebíč

Trestněprávní aspekty veřejných zakázek se zaměřením na hospodářskou soutěž

Úřad pro ochranu hospodářské soutěže Igor Pospíšil Odbor kartelů Úřad pro ochranu hospodářské soutěže

asociace pro veřejné zakázky

Struktura prezentace I.  II.  III.  IV.  V. 

Odpovědnost při zadávání Kartelová dohoda uchazečů Novela ZoOHS Trestněprávní rovina Vztah trestní a správní úpravy


I. Odpovědnost při zadávání   Zadavatel - Soukromoprávní rovina (OP, PP ) - Veřejnoprávní rovina (ZoZVZ, TZ)   Uchazeči - Soukromoprávní rovina (OBZ ) - Veřejnoprávní rovina (ZoOHS, TZ) Souběh


II. Kartelová dohoda uchazečů   Bid rigging = tajná dohoda mezi uchazeči o veřejnou zakázku -  Nelegální praktika podle českého soutěžního práva -  § 3 ZoOHS

  Snaha ÚOHS - zlepšit monitoring ÚOHS k odhalení a postižení této nelegální praktiky - aktivně přispět ke zvýšení konkurence v oblasti zadávání veřejných zakázek


§ 3 ZoOHS (1) Dohody

mezi soutěžiteli, rozhodnutí jejich sdružení a jednání soutěžitelů ve vzájemné shodě (dále jen "dohody"), jejichž cílem nebo výsledkem je narušení hospodářské soutěže, jsou zakázané a neplatné, pokud tento nebo zvláštní zákon nestanoví jinak nebo pokud Úřad pro ochranu hospodářské soutěže (dále jen "Úřad") nepovolí prováděcím právním předpisem z tohoto zákazu výjimku. Dohody, jejichž dopad na hospodářskou soutěž je zanedbatelný, nejsou považovány za zakázané.

(2) Z dohod zakázaných podle odstavce 1 jsou zakázány zejména dohody, jejichž cílem nebo výsledkem je narušení hospodářské soutěže proto, že obsahují ujednání o a) přímém nebo nepřímém určení cen, popřípadě o jiných obchodních podmínkách, b) omezení nebo kontrole výroby, odbytu, výzkumu a vývoje nebo investic, c) rozdělení trhu nebo nákupních zdrojů, d) tom, že uzavření smlouvy bude vázáno na přijetí dalšího plnění, které věcně ani podle obchodních zvyklostí a zásad poctivého obchodního styku s předmětem smlouvy nesouvisí, e) uplatnění rozdílných podmínek vůči jednotlivým soutěžitelům při shodném nebo srovnatelném plnění, jimiž jsou někteří soutěžitelé v hospodářské soutěži znevýhodněni, f) tom, že účastníci dohody nebudou obchodovat či jinak hospodářsky spolupracovat se soutěžiteli, kteří nejsou účastníky dohody, anebo jim budou jinak působit újmu (skupinový bojkot).


Formy   Dohoda o tom, kdo v dané soutěži předloží cenově „nejvýhodnější“ nabídku; případná rotace uchazečů.   Dohoda o tom, že se soutěže zúčastní jen omezený počet uchazečů a další možní uchazeči do nich své nabídky nepřihlásí.   Dohody mezi uchazeči o protiplnění a vzájemné kompenzaci (subdodávky).   Dohody o rozdělení trhu.


Důsledky a rizika   Důsledky: - Plýtvání penězi z veřejných rozpočtů   Rizika: - Administrativněprávní - Trestněprávní - Občanskoprávní (soukromoprávní vymáhání)


Prevence   Role veřejných zadavatelů – musí být aktivní   V čem: -  Maximální informovanost před vyhlášením zadávacího řízení -  Nastavit podmínky zadávacího řízení pro maximální účast uchazečů -  Transparentnost: nastavit výběrové řízení tak, aby došlo k efektivnímu snížení komunikace mezi uchazeči -  Pečlivě volit kritéria hodnocení výsledků soutěže -  Informovat zaměstnance zadavatele o rizicích spojených s těmito tajnými dohodami


Jak získat indicie o bid rigging   Bid rigging dohody – utajované dohody   Indicie: -  Nepodání nabídky dodavatelem, který se běžně podobných výběrových řízení účastnil -  Neobvykle malý počet uchazečů o zakázku -  Neočekávané odstupování ze soutěže případně odstoupení vítěze, který se poté stane subdodavatelem -  Vzájemné kontakty konkurentů


Řešení   Pokud má zadavatel podezření nebo dokonce jistotu, že došlo k uzavření tajné kartelové dohody mezi uchazeči o zakázku, měl by učinit následující: -  nekonzultovat své podezření s uchazeči, ale ani s běžnými zaměstnanci zadavatele -  nezveřejňovat svá zjištění a podezření -  zajistit maximum důkazů, které podvodné jednání dokládají (nabídkové dokumenty, korespondence, obálky...) -  vést detailní záznamy veškerého podezřelého chování a podezřelých prohlášení včetně údajů o tom, koho se týkalo, kdo jiný byl přítomen a co přesně se stalo a bylo řečeno -  kontaktovat Úřad pro ochranu hospodářské soutěže, který je v případě potřeby schopen zajistit anonymitu (viz dále Kam se obrátit) -  po konzultaci zvážit, zda je vhodné ve výběrovém řízení pokračovat.


Úřad pro ochranu hospodářské soutěže třída Kapitána Jaroše 7 604 55 Brno Tel.: +420 542 167 /216 /308 /284 E-mail: [email protected] V případě potřeby Vám bude zaručena anonymita.


Mezinárodní případ (2007) •  kartel výrobců tzv. PISU •  sofistikované dohody o cenách •  díky tzv. leniency programu prominuta pokuta společnosti ABB •  zcela vyloučena HS v období let 1991 - 2004 •  sankce – téměř 1 mld. pro 16 společností


První tuzemský případ (2010) •  Provozování ubytoven – vojenská ubytovací správa Litoměřice •  Organizátor HOKRA Spedition •  Důkazy – e mail korespondence •  Sankce 4,9 mil. pro 5 účastníků kartelu (jednání ve vzájemné shodě)


•  2010 zahájena další spr. řízení ve věci BR •  2011 spuštěn Program Úřadu Osvěta a transparentnost veřejných zadavatelů •  2011 návrh rozsáhlé novely ZOHS


III.Novela ZOHS – exkurz Bid Rigging •  za dohodu v oblasti zakázek a koncesí vedle pokuty zákaz plnění veřejných zakázek / koncesní smlouvy na 3 roky •  s výjimkou leniency a narovnání


Leniency •  v zákoně jen nejzákladnější kriteria •  leniency I.: upuštění od potrestání •  leniency II.: snížení pokuty až o 50 %


Narovnání •  není dohodou s účastníkem, ale polehčující okolností •  „narovnat se“ je možné až po sdělení výhrad •  není nástrojem vyšetřovacím: 20 % snížení pokuty


Pokuty •  nově se přihlíží k - jednání v průběhu řízení - snaze odstranit škodlivé následky deliktu

•  lhůta 3 roky u pořádkové pokuty


IV. Trestněprávní rovina Trestní zákon   Zadavatel - § 255 Zneužití informace o postavení v obchodním styku - § 256 Sjednání výhody při zadání veřejné zakázky, při veřejné soutěži a veřejné dražbě - § 257 Pletichy při zadání veřejné zakázky a při veřejné soutěži


  Uchazeč - § 248 odst. 2 al. 1 kartel; al. 2 porušení pravidel zadávacího řízení - § 257 Pletichy při zadání veřejné zakázky a při veřejné soutěži

Souběh?


§ 248 Porušení předpisů o pravidlech hospodářské soutěže (1) Kdo poruší jiný právní předpis o nekalé soutěži tím, že se při účasti v hospodářské soutěži dopustí a) klamavé reklamy a způsobí tím ve větším rozsahu újmu jiným soutěžitelům nebo spotřebitelům nebo opatří tím sobě nebo jinému ve větším rozsahu neoprávněné výhody, bude potrestán odnětím svobody až na tři léta, zákazem činnosti nebo propadnutím věci nebo jiné majetkové hodnoty. (2) Stejně bude potrestán,

kdo v rozporu s jiným právním předpisem na ochranu hospodářské soutěže se svým konkurentem uzavře dohodu o určení ceny, dohodu o rozdělení trhu nebo jinou dohodu narušující hospodářskou soutěž, kdo v rozporu s jiným právním předpisem o veřejných zakázkách poruší závažným způsobem závazná pravidla zadávacího řízení, nebo kdo v rozporu s jiným právním předpisem upravujícím činnost bank a jiných právnických osob oprávněných k provozování finanční činnosti, obchodování s investičními nástroji, kolektivního investování, penzijního připojištění a pojišťovnictví, poruší závažným způsobem závazná pravidla obezřetného podnikání, obhospodařování majetku, odborné péče nebo zákaz vykonávat zákonem nebo úředním rozhodnutím určené úkony, služby nebo jiné činnosti, a způsobí tím ve větším rozsahu újmu jiným soutěžitelům nebo spotřebitelům, zadavateli nebo jinému dodavateli nebo opatří tím sobě nebo jinému ve větším rozsahu neoprávněné výhody.


V. Vztah trestní a správní úpravy   Není zatím provázáno; účinná lítost   Hrozba pro leniency program   Odlišnost v subjektu, typu dohody   Jednorázovost vs. stavový delikt   Promlčení vs. 10 letá lhůta   Trestné činy právnických osob


Děkuji Vám za pozornost. [email protected] www.compet.cz


Úřad pro ochranu hospodářské soutěže

Recommend Documents