Test insolvence: Jak funguje nový nástroj ochrany věřitelů korporace? JUDr. Michal Žižlavský
0
USPOKOJENÍ VĚŘITELŮ – KONKURS
1
USPOKOJENÍ VĚŘITELŮ – KONKURS
2
USPOKOJENÍ VĚŘITELŮ – REORGANIZACE
3
PRŮMĚRNÉ % USPOKOJENÍ VĚŘITELÉ
KONKURS
REORGANIZACE
x
NEZAJIŠTĚNÍ
3%
23 %
7
ZAJIŠTĚNÍ
25 %
83 %
3
VĚŘITELÉ
KONKURS
REORGANIZACE
+
NEZAJIŠTĚNÍ
97 %
77 %
20 %
ZAJIŠTĚNÍ
75 %
17 %
58 %
O KOLIK PŘIJDOU
4
ZÁKLADNÍ PRÁVNÍ RÁMEC
© ŽIŽLAVSKÝ, advokátní kancelář
5
5
ŠPATNÝ PRÁVNÍ RÁMEC
civilní ručení členů orgánů při úpadku korporace § 68 ZOK - testy insolvence (nově od 1. 1. 2014) vydání prospěchu ze smlouvy o výkonu funkce § 62 ZOK (nově od 1. 1. 2014)
civilní náhrada škody § 99 IZ (bylo už dříve – jsou zkušenosti) trestní – zejm. TČ zvýhodňování věřitele § 223 TrZ (už bylo)
6
6
RUČENÍ ČLENŮ ORGÁNŮ § 68 ZOK aktivní legitimace: insolvenční správce a věřitel pasivní legitimace: člen nebo bývalý člen SO + ale i vlivná nebo ovládající osoba § 76/3 ZOK žaloba: na plnění - až do výše zjištěných pohledávek 1. podmínka: rozhodnutí o úpadku
23%
2. podmínka: alespoň měl nebo mohl vědět o hrozícím úpadku dle jiného předpisu = § 3 odst. 4 IZ 3. podmínka: v rozporu s péčí řádného hospodáře neučinil za účelem odvrácení hrozícího úpadku vše potřebné a rozumné výluka: krizový manažer § 68/1 ZOK (péče řádného hospodáře) nejde o incidenční spor § 159 IZ a contrario viz i § 159 NOZ, který platí i pro dozorčí orgány – žaloba na porušení statusové povinnosti (dříve § 194 ObchZ) 7
TEST INSOLVENCE PŘED DĚLENÍM ZDROJŮ KORPORACE
Obchodní korporace nesmí vyplatit zisk nebo prostředky z jiných vlastních zdrojů, ani na ně vyplácet zálohy, pokud by si tím přivodila úpadek podle jiného právního předpisu. § 40 odst. 1 zákona o obchodních korporacích
8
ZÁLOHA NA PODÍL NA ZISKU
Zálohu na výplatu podílu na zisku lze vyplácet jen na základě mezitímní účetní závěrky, ze které vyplyne, že obchodní korporace má dostatek prostředků na rozdělení zisku. Výše zálohy na výplatu zisku nemůže být vyšší, než kolik činí součet výsledku hospodaření běžného účetního období, nerozděleného zisku z minulých let a ostatních fondů ze zisku snížený o neuhrazenou ztrátu z minulých let …
§ 40 odst. 2 zákona o obchodních korporacích
9
INSOLSIDE.COM
www.insolside.com
10
10
AUDIT vs. ZPĚTNÝ TEST INSOLVENCE Audit
Test insolvence
Cíl
ověření správnosti účetních výkazů
výplata zisku (dividendy, tantiémy)
Zaměření
minulost
minulost
Náplň práce
ověřování dat
analýza dat a informací
Přístup k datům
neomezený, nárok ze zákona
vymezený smlouvou
Frekvence provádění
pravidelně
pravidelně, minimálně 1x ročně
Požadavky na provádějící osoby
složení auditorských zkoušek, registrace komorou auditorů
VŠ (právo, ekonomie), dobrá znalost soudní praxe v insolvenčním právu
Výstup
výrok auditora
podklad pro výplatu zisku, ochrana členů orgánů korporací
© ŽIŽLAVSKÝ, advokátní kancelář (charakteristika testu insolvence)
11
11
BANKOVNÍ TESTY INSOLVENCE DLUŽNÍKA ÚČEL
CÍL
1
Poskytnutí úvěru
Omezit riziko nesplacení.
2
Regulatorní požadavky a interní standardy
Realistická kategorizace pohledávek. Tvorba opravných položek. Úplné nebo částečné odpisy pohledávek. Reálný pohled na aktiva banky. Správné nastavení procesu práce s pohledávkami.
3
Prodej pohledávky
Objektivizovat hodnotu rizikové pohledávky.
4
Mimosoudní restrukturalizace
Dokumentace pro případ pozdějšího sporu o neúčinnost (nové zajištění pohledávky, neúčinnost transakce).
5
Podání žaloby
Vyhodnocení efektivity - nejde jen o ztrátu času a zbytečný soudní poplatek?
6
Insolvenční návrh
Rozhodovací analýza: Restrukturalizovat nebo zahájit insolvenční řízení? Právní a ekonomický pohled (např. diskontovaný příjem z restrukturalizované pohledávky ca očekávaný výnos v insolvenčním řízení). Benefity předbalené reorganizace. Omezení rizika odpovědnosti za šikanózní návrh.
7
Vybudování pozice pro maximální uspokojení pohledávky
Přihlášení pohledávky v insolvenčním řízení s využitím poznatků soudní praxe. Zpětná projekce testu insolvence. Uplatnění nároků spojených s (jen) částečným uspokojením pohledávky. Kvalifikované rozhodnutí zda podpořit reorganizaci nebo konkurs. Maximalizace výnosu.
8
Další
Ochrana věřitelů a manažerů korporací při zásadních rozhodnutích. © ŽIŽLAVSKÝ, advokátní kancelář
12
KATEGORIZACE POHLEDÁVEK Pohledávka je sledovaná, pokud došlo od vzniku pohledávky ke zhoršení finanční situace dlužníka nebo je hrazena s dílčími problémy, avšak není po splatnosti déle než 90 dnů nebo
nebyla u ní v posledních 6 měsících z důvodu zhoršení finanční situace dlužníka provedena restrukturalizace a s ohledem na finanční a ekonomickou situaci dlužníka je pravděpodobné její úplné splacení. § 81 odst. 4 vyhlášky č. 163/2014 Sb. (dále jen „Vyhláška“)
Povinná osoba alespoň jednou za čtvrtletí prověřuje správnost zařazení pohledávek do kategorií a podkategorií a ve shodě s výsledky zjištění provádí příslušné změny v jejich zařazení… § 83 odst. 5 Vyhlášky
13
14
[email protected]
0
JUDr. Michal Žižlavský Advokát od roku 1991. Zaměřuje se na obchodní právo, český soudní proces, restrukturalizace a insolvenční právo. Specializuje se na osobní poradenství pro členy správních orgánů korporací, zaměřené na ochranu před riziky, které souvisejí s rozhodovacími procesy. V průběhu své praxe působil několik let jako soudce. Získal zkušenosti z mnoha set soudních řízení jako soudce, advokát a insolvenční správce. Je ohlášeným společníkem právnické osoby, která působí jako insolvenční správce se zvláštním povolením pro řešení úpadku korporací, bank a finančních institucí. Věnuje se reorganizacím podniků podle nové právní úpravy a souvisejícím transakcím a investicím do „distressed“ aktiv. Je členem představenstva České advokátní komory, předsedou odborné sekce České advokátní komory pro insolvenční právo a předsedou Rady expertů Asociace insolvenčních správců. Zkouší advokáty z oboru obchodního práva. Působil jako člen Legislativní rady vlády. Podílí se na tvorbě legislativy.
www.zizlavsky.cz
15 0
[email protected]
