Jak dále rozvíjet střední a malé firmy? (Jiný úhel pohledu na fúze, akvizice a restrukturalizace) 21. října 2014
Obsah 1. Představení AK SAMAK 2. Růst firmy a corporate governance 3. Organický růst: restrukturalizace 4. Organický růst: investice a projektové financování 5. Akviziční růst: kupujeme firmu 6. Role poradce/advokáta v procesu růstu firmy 7. Kontakt
2
1. Představení AK SAMAK
Kdo jsme? Švehlík & Mikuláš advokáti s.r.o. (SAMAK): • Mnohaletá praxe z předních českých a mezinárodních advokátních kanceláří • Vznik v dubnu 2012 spojením dvou advokátních praxí • Tým 20 profesionálů poskytujících komplexní právní a daňové služby • Inženýrsko-právní přístup k poskytování právních a daňových služeb a vnitřního řízení
4
Zaměření kanceláře Mezi pět hlavních specializací naší kanceláře patří: •
Obchodní právo (příprava smluv, právo obchodních společností)
•
Fúze a akvizice, restrukturalizace (strukturování transakcí a restrukturalizací, příprava smluv, právní prověrky cílových společností)
•
Bankovnictví, finance, leasing (vyjednávání smluv s finančními institucemi, asistence při plnění podmínek financování)
•
Nemovitosti a stavební právo (koupě a prodeje nemovitostí, výstavba, nájemní vztahy)
•
Sporná agenda, správa pohledávek (komplexní vedení sporů, individuální a hromadná správa pohledávek) 5
Fúze a akvizice, restrukturalizace
Obchodní právo
Nemovitosti a stavební právo
Bankovnictví, finance, leasing
Sporná agenda, správa pohledávek
6
2. Růst firmy a corporate governance
Růst firmy a corporate governance • Co je corporate governance?
• K čemu je corporate governance dobré?
• s růstem firmy roste potřeba/robustnost corporate governance
8
3. Organický růst: restrukturalizace
Organický růst: restrukturalizace • identifikace potřeby „něco s tím udělat“ • typické „spouštěče“ pokles ziskovosti dravá konkurence zpomalení/zastavení růstu „mám toho už nad hlavu“
• Co „restrukturalizovat“? corporate governance (včetně vyčlenění/sloučení divizí – outsourcing) procesy lidi
10
4. Organický růst: investice a projektové financování
Organický růst: investice a projektové financování • identifikace potřeby investice/projektu typicky neprávní či daňové motivy
• zdroje financování projektu vlastní zdroje (včetně akcionářských) cizí zdroje (úvěr, dluhopisy, leasing)
• obvyklé struktury investic a projektového financování „klasický“ investiční úvěr prostřednictvím „SPV struktury“ (typicky nemovitostní/developerský projekt) 12
Obvyklá struktura Sponzor equity
Dodavatel SPV
SPV smlouva o dodávce
Banka úvěr
smlouva o dodávce
Odběratel SPV
13
Obvyklá struktura (pokrač.) • sponzor poskytuje equity nejčastěji formou podřízeného úvěru nebo příplatku mimo základní kapitál korporátní souhlasy příplatky mimo základní kapitál u s.r.o. a a.s. úročený podřízený úvěr má daňové dopady – náklad/výnos, daňová uznatelnost úroků (omezení v ZDP) kapitalizace podřízeného úvěru u a.s.
• banka poskytuje zajištěný seniorní úvěr • možnost mezaninového financování projektu (nyní i u menších projektů) 14
Obvyklá struktura (pokrač.) • smlouva s dodavatelem předmětem prověrky (platnost, proveditelnost, reálnost ceny a harmonogramu, zkušenosti dodavatele) dodavatelé ve skupině (marže, transparentnost, transfer pricingová dokumentace) pohledávky vůči dodavateli mohou být předmětem zajištění banky (odpovědnost za vady)
• smlouva s odběratelem předmětem prověrky pohledávky ze smlouvy jsou předmětem zajištění banky 15
Prověrky • právní prověrka • vlastnictví nemovitostí nabytí a zastavení od nevlastníka ochrana poctivého nabyvatele za úplatu získání podkladů pro prověrku
• titul pro umístění stavby (nájem, věcné břemeno, právo stavby) • vznik a existence dlužníka, korporátní dokumenty • převody podílů na dlužníkovi 16
Prověrky (pokrač.) • stavební pojištění (all risk) • územní rozhodnutí a stavební povolení
• smlouva s dodavateli (smlouva o dílo) • smlouva s odběratelem (kupní smlouvy, nájemní smlouvy) • projektové dokumenty (změna, ukončení, uzavření nového, řádné plnění závazků, důsledné vymáhání práv)
17
Prověrky (pokrač.) • daňová prověrka omezený rozsah (bezdlužnost, neexistence potenciálních daňových rizik ovlivňujících fungování SPV)
revize smlouvy s dodavateli (provázanost podmínek s realizační smlouvou – dílčí plnění a platební podmínky, DPH – ručení/nespolehlivý plátce)
smlouva s odběratelem (předávání dílčích částí, vystavování faktur a odvod DPH, placení)
• finanční prověrka • technická prověrka
18
Zajištění • podmínkou čerpání negativní výpis z RZ ohledně zástavy podniku dlužníka
• nemovité věci (výmaz vkladem, nejasná praxe KÚ ohledně odkazu na předpis)
• pohledávky z obchodního styku • pohledávky z účtu (výslovně řešena situace, kdy zástavní věřitel je současně poddlužníkem)
• podíly na dlužníkovi • podnik
• movité věci • korporátní souhlasy 19
Rekurz vůči sponzorovi • podřízení pohledávek z ekvity • omezení distribucí (dividendy, rozpuštění jiných složek vlastního kapitálu, zákaz snížení základního kapitálu, uzavírání obchodních smluv za podmínek schválených bankou), vyloučeno nebo podmíněno neexistencí porušení
popř. realizací předčasného splacení z excess cash • záruka za vícenáklady
• záruka za dodržení finančních ukazatelů • ručení za úvěr (nově i ve formě abstraktní finanční záruky)
20
5. Akviziční růst: kupujeme firmu
Úskalí úspěšné M&A • přecenění zkušeností („dvacet let přece prodávám rohlíky, umím prodat i svou firmu.“)
• rozdíly v sofistikovanosti/zkušenostech smluvních stran • podcenění subjektivních elementů transakce (na straně smluvních stran, ale významně též na straně poradců)
• vyjednávací styly stran (od strukturovaného až po chaotické) • podcenění předprodejní prověrky • podcenění přípravné fáze • podcenění post-transakční fáze 22
Trendy v M&A • trh s podíly na korporacích je stále velmi živý zajištění dalšího růstu podnikání generační obměna (výkupy mladšími společníky ve spojení s finančním investorem)
• hodnota transakcí klesá, tím klesá i míra transakčních zkušeností na straně prodávajících a jejich poradců
• základní principy a struktury zůstávají i nadále nezměněny, nová úprava ovlivňuje spíše detaily
23
Typické milníky M&A projektu • letter of intent / term sheet • due diligence • strukturování transakce
• vyjednávání smluvní dokumentace • podpis (signing) • plnění podmínek pro vypořádání
• vypořádání (closing) • post-closing fáze
24
Obvyklá struktura dokumentace • structuring memorandum (feasibility study) – právní, daňové, corporate governance aspekty • letter of intent (transakční) • term sheet (finanční)
• due diligence report • rámcová smlouva (transakční) • dohoda o vypořádání transakce
• finanční dokumentace (úvěrová smlouva, zajišťovací instrumenty) • corporate governance (valné hromady, založení SPV) • manažerské kontrakty, další sekundární dokumentace 25
Struktura akvizic • Share deal nebo asset deal? o volbě mohou rozhodovat různé aspekty (co má být předmětem koupě, stav cílové společnosti, daňové aspekty)
koupě jednotlivých aktiv / závodu / části závodu
• kupující SPV
právní forma SPV (nejčastěji s.r.o. nebo a.s.) menší omezení (např. vypuštění zákazu řetězení)
26
Struktura akvizic (pokrač.) • kupní cena výpočet kupní ceny (násobek EBITDA) úpravy kupní ceny podle stavu pohledávek a závazků a výsledků hospodaření cílové společnosti
zdroj úhrady kupní ceny (debt push down) vypořádání kupní ceny včetně případných úprav kupní ceny (obvykle vázaný účet u financující banky)
• způsob řešení finanční asistence následná fúze SPV a cílové společnosti povolení poskytnutí finanční asistence financování z dividendy 27
Struktura akvizic (pokrač.) • daňové strukturování analýza daňových aspektů zvažované transakce – výhody / nevýhody základní předpoklady •
minimální zdanění transakce
•
umožnění finančního toku vůči akcionářům, možnost snadného exitu
•
možnosti externího / vnitroskupinového dluhového financování
•
možnosti servisní struktury v rámci skupiny
•
jednoduchá administrace struktury
28
Struktura akvizic (pokrač.) možnosti realizace •
share deal vs. asset deal – osvobození / zdanění příjmů z prodeje, daňová báze aktiv, DPH, daň z nabytí nemovitostí
•
přeměny (fúze, rozdělení, odštěpení), nepeněžitý vklad – restrukturalizace bez finančních toků, ! ale ne vždy bez daňových dopadů
•
holdingové (přeshraniční) struktury – výhody / nevýhody, cena za „přesun“ daňového rezidentství
•
offshore struktury – ! rizika (srážkové daně, zajištění daně při platbách na / z offshore společností)
cílový stav struktury často sestává z kombinace různých transakcí časová posloupnost při implementaci 29
Prověrka cílové společnosti • právní prověrka existence cílové společnosti •
po zápisu společnosti do OR nelze vymazat
vlastnictví podílů v cílové společnosti •
časté komplikace s převody v 90. letech
•
problematické potvrzení vlastnictví u akciových společností
smlouvy s klíčovými dodavateli a odběrateli (platnost a možnosti předčasného ukončení)
spory a jiná řízení vedená cílovou společností vlastnictví klíčových aktiv společnosti (nová pravidla nabývání vlastnictví nemovitostí v dobré víře)
finanční zadlužení (úvěry u bank, úvěry od společníků a společníkům) licence (ne vždy jsou převoditelné) 30
Prověrka cílové společnosti (pokrač.) • daňová prověrka a její zaměření plnění daňových povinností (zejména DPPO, DPH) období otevřená pro kontrolu daňová pozice / existence daňových ztrát – jejich oprávněnost a přenositelnost daňová revize významných transakcí (financování, vnitroskupinové transakce)
daňová revize majetku společnosti
• finanční a účetní prověrka a její zaměření
31
Financování akvizic • struktura financování závisí na způsobu řešení finanční asistence a zdrojích úhrady kupní ceny • odkládací podmínky čerpání akvizičního úvěru prověrka cílové společnosti (včetně prověrky dokumentů o převodu podílu, vyplacení podílu na zisku)
zajištění (kdy provést white wash?)
• specifická prohlášení, závazky a případy porušení • struktura zajištění a čas jeho zřízení
32
Financování akvizic (pokrač.) • V čem spočívá zákaz finanční asistence? poskytování úvěrů, zajištění a záloh převzetí dluhu, přistoupení k dluhu
• Na koho se zákaz finanční asistence vztahuje? s.r.o., a.s., družstvo
• Jak se řeší finanční asistence? fúze (upstream, downstream) white wash
• podmínky pro poskytnutí finanční asistence (white wash) 33
6. Role poradce/advokáta v procesu růstu firmy
Role poradce / advokáta v procesu růstu firmy „I don’t want a lawyer who tells me what I can’t do. I hire a lawyer to tell me how I can do what I want to do!“ (John Pierpont Morgan)
• poradce, který směřuje projekt k realizaci (tah na bránu, orientace na výsledek)
• pokud se projekt nerealizuje, není to v 95 % z důvodů právních (spot the issue, solve the issue)
• advokát jako projektový manažer – typicky řídí projekt a koordinuje „právní“ profese – prověrkový tým, vyjednávací tým (samotná transakce, financování, korporátní, pracovní, nemovitostní), notář, znalci 35
Děkuji za pozornost!
Připravil: Mgr. Ing. Zdeněk Mikuláš, advokát 36
Švehlík & Mikuláš advokáti s.r.o. Mgr. Ing. Zdeněk Mikuláš Purkyňova 74/2 110 00 Praha 1
Tel.: +420 734 547 725 E-mail:
[email protected] IČO: 242 91 943 DIČ: CZ 242 91 943