Jak dále rozvíjet střední a malé firmy?

Jak dále rozvíjet střední a malé firmy? (Jiný úhel pohledu na fúze, akvizice a restrukturalizace) 21. října 2014

Obsah 1. Představení AK SAMAK 2. Růst firmy a corporate governance 3. Organický růst: restrukturalizace 4. Organický růst: investice a projektové financování 5. Akviziční růst: kupujeme firmu 6. Role poradce/advokáta v procesu růstu firmy 7. Kontakt

2

1. Představení AK SAMAK

Kdo jsme? Švehlík & Mikuláš advokáti s.r.o. (SAMAK): • Mnohaletá praxe z předních českých a mezinárodních advokátních kanceláří • Vznik v dubnu 2012 spojením dvou advokátních praxí • Tým 20 profesionálů poskytujících komplexní právní a daňové služby • Inženýrsko-právní přístup k poskytování právních a daňových služeb a vnitřního řízení

4

Zaměření kanceláře Mezi pět hlavních specializací naší kanceláře patří: •

Obchodní právo (příprava smluv, právo obchodních společností)

•

Fúze a akvizice, restrukturalizace (strukturování transakcí a restrukturalizací, příprava smluv, právní prověrky cílových společností)

•

Bankovnictví, finance, leasing (vyjednávání smluv s finančními institucemi, asistence při plnění podmínek financování)

•

Nemovitosti a stavební právo (koupě a prodeje nemovitostí, výstavba, nájemní vztahy)

•

Sporná agenda, správa pohledávek (komplexní vedení sporů, individuální a hromadná správa pohledávek) 5

Fúze a akvizice, restrukturalizace

Obchodní právo

Nemovitosti a stavební právo

Bankovnictví, finance, leasing

Sporná agenda, správa pohledávek

6

2. Růst firmy a corporate governance

Růst firmy a corporate governance • Co je corporate governance?

• K čemu je corporate governance dobré?

• s růstem firmy roste potřeba/robustnost corporate governance

8

3. Organický růst: restrukturalizace

Organický růst: restrukturalizace • identifikace potřeby „něco s tím udělat“ • typické „spouštěče“  pokles ziskovosti  dravá konkurence  zpomalení/zastavení růstu  „mám toho už nad hlavu“

• Co „restrukturalizovat“?  corporate governance (včetně vyčlenění/sloučení divizí – outsourcing)  procesy  lidi

10

4. Organický růst: investice a projektové financování

Organický růst: investice a projektové financování • identifikace potřeby investice/projektu  typicky neprávní či daňové motivy

• zdroje financování projektu  vlastní zdroje (včetně akcionářských)  cizí zdroje (úvěr, dluhopisy, leasing)

• obvyklé struktury investic a projektového financování  „klasický“ investiční úvěr  prostřednictvím „SPV struktury“ (typicky nemovitostní/developerský projekt) 12

Obvyklá struktura Sponzor equity

Dodavatel SPV

SPV smlouva o dodávce

Banka úvěr

smlouva o dodávce

Odběratel SPV

13

Obvyklá struktura (pokrač.) • sponzor poskytuje equity  nejčastěji formou podřízeného úvěru nebo příplatku mimo základní kapitál  korporátní souhlasy  příplatky mimo základní kapitál u s.r.o. a a.s.  úročený podřízený úvěr má daňové dopady – náklad/výnos, daňová uznatelnost úroků (omezení v ZDP)  kapitalizace podřízeného úvěru u a.s.

• banka poskytuje zajištěný seniorní úvěr • možnost mezaninového financování projektu (nyní i u menších projektů) 14

Obvyklá struktura (pokrač.) • smlouva s dodavatelem  předmětem prověrky (platnost, proveditelnost, reálnost ceny a harmonogramu, zkušenosti dodavatele)  dodavatelé ve skupině (marže, transparentnost, transfer pricingová dokumentace)  pohledávky vůči dodavateli mohou být předmětem zajištění banky (odpovědnost za vady)

• smlouva s odběratelem  předmětem prověrky  pohledávky ze smlouvy jsou předmětem zajištění banky 15

Prověrky • právní prověrka • vlastnictví nemovitostí  nabytí a zastavení od nevlastníka  ochrana poctivého nabyvatele za úplatu  získání podkladů pro prověrku

• titul pro umístění stavby (nájem, věcné břemeno, právo stavby) • vznik a existence dlužníka, korporátní dokumenty • převody podílů na dlužníkovi 16

Prověrky (pokrač.) • stavební pojištění (all risk) • územní rozhodnutí a stavební povolení

• smlouva s dodavateli (smlouva o dílo) • smlouva s odběratelem (kupní smlouvy, nájemní smlouvy) • projektové dokumenty (změna, ukončení, uzavření nového, řádné plnění závazků, důsledné vymáhání práv)

17

Prověrky (pokrač.) • daňová prověrka  omezený rozsah (bezdlužnost, neexistence potenciálních daňových rizik ovlivňujících fungování SPV)

 revize smlouvy s dodavateli (provázanost podmínek s realizační smlouvou – dílčí plnění a platební podmínky, DPH – ručení/nespolehlivý plátce)

 smlouva s odběratelem (předávání dílčích částí, vystavování faktur a odvod DPH, placení)

• finanční prověrka • technická prověrka

18

Zajištění • podmínkou čerpání negativní výpis z RZ ohledně zástavy podniku dlužníka

• nemovité věci (výmaz vkladem, nejasná praxe KÚ ohledně odkazu na předpis)

• pohledávky z obchodního styku • pohledávky z účtu (výslovně řešena situace, kdy zástavní věřitel je současně poddlužníkem)

• podíly na dlužníkovi • podnik

• movité věci • korporátní souhlasy 19

Rekurz vůči sponzorovi • podřízení pohledávek z ekvity • omezení distribucí (dividendy, rozpuštění jiných složek vlastního kapitálu, zákaz snížení základního kapitálu, uzavírání obchodních smluv za podmínek schválených bankou), vyloučeno nebo podmíněno neexistencí porušení

popř. realizací předčasného splacení z excess cash • záruka za vícenáklady

• záruka za dodržení finančních ukazatelů • ručení za úvěr (nově i ve formě abstraktní finanční záruky)

20

5. Akviziční růst: kupujeme firmu

Úskalí úspěšné M&A • přecenění zkušeností („dvacet let přece prodávám rohlíky, umím prodat i svou firmu.“)

• rozdíly v sofistikovanosti/zkušenostech smluvních stran • podcenění subjektivních elementů transakce (na straně smluvních stran, ale významně též na straně poradců)

• vyjednávací styly stran (od strukturovaného až po chaotické) • podcenění předprodejní prověrky • podcenění přípravné fáze • podcenění post-transakční fáze 22

Trendy v M&A • trh s podíly na korporacích je stále velmi živý  zajištění dalšího růstu podnikání  generační obměna (výkupy mladšími společníky ve spojení s finančním investorem)

• hodnota transakcí klesá, tím klesá i míra transakčních zkušeností na straně prodávajících a jejich poradců

• základní principy a struktury zůstávají i nadále nezměněny, nová úprava ovlivňuje spíše detaily

23

Typické milníky M&A projektu • letter of intent / term sheet • due diligence • strukturování transakce

• vyjednávání smluvní dokumentace • podpis (signing) • plnění podmínek pro vypořádání

• vypořádání (closing) • post-closing fáze

24

Obvyklá struktura dokumentace • structuring memorandum (feasibility study) – právní, daňové, corporate governance aspekty • letter of intent (transakční) • term sheet (finanční)

• due diligence report • rámcová smlouva (transakční) • dohoda o vypořádání transakce

• finanční dokumentace (úvěrová smlouva, zajišťovací instrumenty) • corporate governance (valné hromady, založení SPV) • manažerské kontrakty, další sekundární dokumentace 25

Struktura akvizic • Share deal nebo asset deal?  o volbě mohou rozhodovat různé aspekty (co má být předmětem koupě, stav cílové společnosti, daňové aspekty)

 koupě jednotlivých aktiv / závodu / části závodu

• kupující  SPV

 právní forma SPV (nejčastěji s.r.o. nebo a.s.)  menší omezení (např. vypuštění zákazu řetězení)

26

Struktura akvizic (pokrač.) • kupní cena  výpočet kupní ceny (násobek EBITDA)  úpravy kupní ceny podle stavu pohledávek a závazků a výsledků hospodaření cílové společnosti

 zdroj úhrady kupní ceny (debt push down)  vypořádání kupní ceny včetně případných úprav kupní ceny (obvykle vázaný účet u financující banky)

• způsob řešení finanční asistence  následná fúze SPV a cílové společnosti  povolení poskytnutí finanční asistence  financování z dividendy 27

Struktura akvizic (pokrač.) • daňové strukturování  analýza daňových aspektů zvažované transakce – výhody / nevýhody  základní předpoklady •

minimální zdanění transakce

•

umožnění finančního toku vůči akcionářům, možnost snadného exitu

•

možnosti externího / vnitroskupinového dluhového financování

•

možnosti servisní struktury v rámci skupiny

•

jednoduchá administrace struktury

28

Struktura akvizic (pokrač.)  možnosti realizace •

share deal vs. asset deal – osvobození / zdanění příjmů z prodeje, daňová báze aktiv, DPH, daň z nabytí nemovitostí

•

přeměny (fúze, rozdělení, odštěpení), nepeněžitý vklad – restrukturalizace bez finančních toků, ! ale ne vždy bez daňových dopadů

•

holdingové (přeshraniční) struktury – výhody / nevýhody, cena za „přesun“ daňového rezidentství

•

offshore struktury – ! rizika (srážkové daně, zajištění daně při platbách na / z offshore společností)

 cílový stav struktury často sestává z kombinace různých transakcí  časová posloupnost při implementaci 29

Prověrka cílové společnosti • právní prověrka  existence cílové společnosti •

po zápisu společnosti do OR nelze vymazat

 vlastnictví podílů v cílové společnosti •

časté komplikace s převody v 90. letech

•

problematické potvrzení vlastnictví u akciových společností

 smlouvy s klíčovými dodavateli a odběrateli (platnost a možnosti předčasného ukončení)

 spory a jiná řízení vedená cílovou společností  vlastnictví klíčových aktiv společnosti (nová pravidla nabývání vlastnictví nemovitostí v dobré víře)

 finanční zadlužení (úvěry u bank, úvěry od společníků a společníkům)  licence (ne vždy jsou převoditelné) 30

Prověrka cílové společnosti (pokrač.) • daňová prověrka a její zaměření  plnění daňových povinností (zejména DPPO, DPH)  období otevřená pro kontrolu  daňová pozice / existence daňových ztrát – jejich oprávněnost a přenositelnost  daňová revize významných transakcí (financování, vnitroskupinové transakce)

 daňová revize majetku společnosti

• finanční a účetní prověrka a její zaměření

31

Financování akvizic • struktura financování závisí na způsobu řešení finanční asistence a zdrojích úhrady kupní ceny • odkládací podmínky čerpání akvizičního úvěru  prověrka cílové společnosti (včetně prověrky dokumentů o převodu podílu, vyplacení podílu na zisku)

 zajištění (kdy provést white wash?)

• specifická prohlášení, závazky a případy porušení • struktura zajištění a čas jeho zřízení

32

Financování akvizic (pokrač.) • V čem spočívá zákaz finanční asistence?  poskytování úvěrů, zajištění a záloh  převzetí dluhu, přistoupení k dluhu

• Na koho se zákaz finanční asistence vztahuje?  s.r.o., a.s., družstvo

• Jak se řeší finanční asistence?  fúze (upstream, downstream)  white wash

• podmínky pro poskytnutí finanční asistence (white wash) 33

6. Role poradce/advokáta v procesu růstu firmy

Role poradce / advokáta v procesu růstu firmy „I don’t want a lawyer who tells me what I can’t do. I hire a lawyer to tell me how I can do what I want to do!“ (John Pierpont Morgan)

• poradce, který směřuje projekt k realizaci (tah na bránu, orientace na výsledek)

• pokud se projekt nerealizuje, není to v 95 % z důvodů právních (spot the issue, solve the issue)

• advokát jako projektový manažer – typicky řídí projekt a koordinuje „právní“ profese – prověrkový tým, vyjednávací tým (samotná transakce, financování, korporátní, pracovní, nemovitostní), notář, znalci 35

Děkuji za pozornost!

Připravil: Mgr. Ing. Zdeněk Mikuláš, advokát 36

Švehlík & Mikuláš advokáti s.r.o. Mgr. Ing. Zdeněk Mikuláš Purkyňova 74/2 110 00 Praha 1

Tel.: +420 734 547 725 E-mail: [email protected] IČO: 242 91 943 DIČ: CZ 242 91 943