Rijksbrede Modelovereenkomst DBFM Infrastructuur [2012]

Rijksbrede Modelovereenkomst DBFM Infrastructuur [2012] RIJKSWATERSTAAT

Standaard 3.0

Datum

28 maart 2012

Status

definitief

DBFM OVEREENKOMST RIJKSWATERSTAAT | 30 juli 200928 maart 2012

Inhoud

1.

DEFINITIES ............................................................................................................................... 6

2.

KERNVERPLICHTINGEN EN DUUR ................................................................................ 6

2.1 2.2 2.3 3. 3.1 3.2 3.3 3.4 3.5 4. 4.1 4.2 4.3 4.4 4.5 4.6 5. 5.1 5.2 5.3 6. 6.1 6.2 6.3 6.4 7. 7.1 7.2 7.3 7.4 8. 8.1 8.2 8.3 8.4 8.5 9.

KERNVERPLICHTINGEN OPDRACHTNEMER ................................................................................... 6 KERNVERPLICHTINGEN OPDRACHTGEVER .................................................................................... 7 DUUR ............................................................................................................................................ 7 FINANCIERING ........................................................................................................................ 8 FINANCIAL CLOSE ........................................................................................................................ 8 FINANCIAL CLOSE GARANTIE ...................................................................................................... 9 UITVOERINGSGARANTIE ............................................................................................................... 9 HERFINANCIERING ...................................................................................................................... 10 FINANCIEEL MODEL .................................................................................................................... 12 INFRASTRUCTUUR RWS ................................................................................................... 13 AFGIFTE VAN HET AANVANGSCERTIFICAAT ............................................................................... 13 TOEGANG .................................................................................................................................... 14 ONTWERP EN BOUW ................................................................................................................... 16 BESCHIKBAARHEID EN INSTANDHOUDING ................................................................................. 17 AFGIFTE VAN HET BESCHIKBAARHEIDSCERTIFICAAT ................................................................ 18 AFGIFTE VAN HET VOLTOOIINGSCERTIFICAAT ........................................................................... 19 INFRASTRUCTUUR DERDEN ........................................................................................... 19 TOEGANG .................................................................................................................................... 19 ONTWERP, BOUW EN INSTANDHOUDING ................................................................................... 20 AFGIFTE VAN HET DEELVOLTOOIINGSCERTIFICAAT................................................................... 21 KABELS EN LEIDINGEN DERDEN ................................................................................. 23 ONGESTOORDE LIGGING EN TIJDELIJKE BESCHERMING ............................................................ 23 KABELS EN LEIDINGEN DERDEN CATEGORIE 1 ........................................................................ 23 KABELS EN LEIDINGEN DERDEN CATEGORIE 2 ........................................................................ 23 KABELS EN LEIDINGEN DERDEN CATEGORIE 3 ........................................................................ 24 OVERDRACHT ......................................................................................................................... 26 VOORWAARDEN VOOR OVERDRACHT ......................................................................................... 26 OVERDRACHTSINSPECTIES ......................................................................................................... 26 OVERDRACHTSGARANTIE ........................................................................................................... 27 AFGIFTE VAN HET OVERDRACHTSCERTIFICAAT ......................................................................... 27 KWALITEITSBORGING ...................................................................................................... 28 MANAGEMENTSYSTEEM............................................................................................................... 28 PRESTATIE MEET SYSTEEM ........................................................................................................ 29 INSPECTIES ................................................................................................................................. 29 GEVOLGEN VAN INSPECTIES EN VAN KENNISNEMING VAN DOCUMENTEN ................................. 30 HERSTELPLICHT .......................................................................................................................... 30 BIJZONDERE OMSTANDIGHEDEN ............................................................................... 31

DBFM OVEREENKOMST RIJKSWATERSTAAT | 28 maart 2012

Pagina 2 van 255 VERSIE 3.0


9.1 9.2 9.3 9.4 9.5 10.

KENNISGEVING VAN EEN BIJZONDERE OMSTANDIGHEID ......................................................... 31 GEVAL VAN UITSTEL................................................................................................................... 33 GEVAL VAN VERGOEDING .......................................................................................................... 33 GEVAL VAN OVERMACHT ............................................................................................................ 34 GEVAL VAN UITGESTELDE VOLTOOIING .................................................................................... 35 VOORTIJDIGE BEËINDIGING .................................................................................... 35

10.1 BEËINDIGING BIJ EEN GROND VOOR ONMIDDELLIJKE BEËINDIGING ................................... 35 10.2 BEËINDIGING BIJ EEN TEKORTKOMING OPDRACHTNEMER.................................................... 35 10.3 BEËINDIGING BIJ EEN TEKORTKOMING OPDRACHTGEVER .................................................... 37 10.4 DISCRETIONAIRE BEËINDIGING DOOR DE OPDRACHTGEVER ................................................ 37 10.5 BEËINDIGING BIJ EEN LANGDURIG GEVAL VAN UITSTEL EN BIJ EEN LANGDURIG GEVAL VAN UITGESTELDE VOLTOOIING ................................................................................................................... 37 10.6 BEËINDIGING BIJ EEN GEVAL VAN OVERMACHT .................................................................... 38 10.7 DIRECTE OVEREENKOMST ...................................................................................................... 38 10.8 VASTSTELLING VERGOEDINGEN ............................................................................................. 39 11. 11.1 11.2 12. 12.1 12.2 12.3 13. 13.1 13.2 13.3 13.4 14. 14.1 14.2 14.3 14.4

TEKORTKOMINGEN ......................................................................................................... 39 TEKORTKOMING OPDRACHTNEMER ........................................................................................ 39 TEKORTKOMING OPDRACHTGEVER ........................................................................................ 40 AANSPRAKELIJKHEID EN VRIJWARING ............................................................. 41 AANSPRAKELIJKHEID .............................................................................................................. 41 VRIJWARINGEN DOOR DE OPDRACHTGEVER.......................................................................... 42 VRIJWARINGEN DOOR DE OPDRACHTNEMER ......................................................................... 43 WIJZIGINGEN .................................................................................................................... 44 WIJZIGING.............................................................................................................................. 44 WIJZIGING OPDRACHTGEVER ................................................................................................ 44 WIJZIGING OPDRACHTNEMER ................................................................................................ 45 PROCEDURES BIJ WIJZIGINGEN OPDRACHTGEVER EN WIJZIGINGEN OPDRACHTNEMER .... 46 VERZEKERINGEN .............................................................................................................. 46 UITKERINGEN VERZEKERINGEN VOOR MATERIËLE SCHADE ................................................... 46 POLISVOORWAARDEN EXPLOITATIEFASE ............................................................................... 47 BUITENGEWONE PREMIESTIJGING EN ONVERZEKERBAAR RISICO ........................................ 47 BUITENGEWONE PREMIEDALING ............................................................................................ 50

15.

AANDEELHOUDERS ......................................................................................................... 50

16.

ONDEROPDRACHTNEMERS ......................................................................................... 52

16.1 16.2 17. 17.1 17.2 17.3 17.4 17.5 17.6

BELANGRIJKE ONDEROPDRACHTNEMERS ............................................................................... 52 NIEUWE ONDEROPDRACHTNEMERS ....................................................................................... 52 INTELLECTUELE EIGENDOM ....................................................................................... 53 LICENTIE AAN OPDRACHTGEVER ............................................................................................ 53 OVEREENKOMSTEN ONDEROPDRACHTNEMERS ...................................................................... 54 WIJZIGING EN VERNIETIGING ................................................................................................ 54 REALISATIE ............................................................................................................................. 54 HERHAALDE REALISATIE ......................................................................................................... 55 LICENTIE AAN OPDRACHTNEMER VOOR BESTAANDE INFRASTRUCTUUR ............................... 55




18.

OVERIGE BEPALINGEN ................................................................................................. 55

18.1 18.2 18.3 18.4 18.5 18.6 18.7

REGELGEVING, TRACÉBESLUIT EN BINDENDE NORMEN EN RICHTLIJNEN ........................... 55 ARBEIDSOMSTANDIGHEDEN EN ARBEIDSVEILIGHEID ............................................................ 55 VERGUNNINGEN ...................................................................................................................... 56 [AFSPRAKEN BELANGHEBBENDEN] ........................................................................................ 57 DOMEINRECHTEN .................................................................................................................... 57 (VERKEERS)VEILIGHEID ......................................................................................................... 58 INCIDENT MANAGEMENT, GLADHEIDSBESTRIJDING, VERKEERSONGEVALLEN EN BIJZONDERE TRANSPORTEN ......................................................................................................................................... 58 18.8 [KOSTEN NUTSVOORZIENINGEN] .......................................................................................... 58 18.9 COÖRDINATIE ......................................................................................................................... 59 18.10 INFORMATIEVERPLICHTING OPDRACHTGEVER ................................................................... 59 18.11 MARKTCONFORMITEIT ........................................................................................................ 59 18.12 EIGENDOM VRIJKOMENDE MATERIALEN ............................................................................. 59 19. 19.1 19.2 19.3 19.4 19.5 19.6 20. 20.1 20.2 20.3 20.4 21. 21.1 21.2 21.3 21.4 22. 22.1 22.2 22.3 22.4 22.5 23. 23.1 23.2 24. 24.1 24.2 24.3 24.4

INDEXERING ....................................................................................................................... 60 PRIJSPEIL ................................................................................................................................ 60 NIET GEÏNDEXEERDE BEDRAGEN ............................................................................................ 60 INDEXERING VAN DE BRUTO BESCHIKBAARHEIDSVERGOEDING ........................................... 60 INDEXERING OVERIGE BEDRAGEN .......................................................................................... 60 PROCES ................................................................................................................................... 61 LATERE BESCHIKBAARHEID INDEXCIJFERS INDEXERINGSFORMULE ...................................... 61 OVERWINST ........................................................................................................................ 62 GEWOGEN GEMIDDELDE RENDEMENT EIGEN VERMOGEN....................................................... 62 DELEN VAN OVERWINST ......................................................................................................... 62 MAXIMERING .......................................................................................................................... 63 GEWOGEN GEMIDDELDE VERMOGENSKOSTENVOET ............................................................. 63 GESCHILLENREGELING ................................................................................................. 63 GESCHILLEN ........................................................................................................................... 63 DESKUNDIGENADVIES ............................................................................................................ 63 FORUMKEUZE .......................................................................................................................... 65 BEVOEGDHEID BIJ VRIJWARINGSPROCEDURE ........................................................................ 65 COMMUNICATIE ................................................................................................................ 66 TAAL........................................................................................................................................ 66 COMMUNICATIE ...................................................................................................................... 66 KENNISGEVINGEN EN TOESTEMMINGEN ................................................................................. 66 VERTEGENWOORDIGERS ........................................................................................................ 66 VERKLARINGEN ....................................................................................................................... 67 GEHEIMHOUDING ............................................................................................................ 68 GEHEIMHOUDING ................................................................................................................... 68 UITZONDERINGEN .................................................................................................................. 68 SLOTBEPALINGEN............................................................................................................ 69 TOEPASSELIJK RECHT ............................................................................................................. 69 UITSLUITING ........................................................................................................................... 69 OVERDRACHT VAN RECHTEN .................................................................................................. 69 AFSTAND ................................................................................................................................. 70




24.5 24.6 24.7 24.8 24.9

GEHELE OVEREENKOMST ........................................................................................................ 70 VOORTDURENDE VERPLICHTINGEN ........................................................................................ 70 TEGENSTRIJDIGHEID .............................................................................................................. 70 ONVOORZIENE OMSTANDIGHEDEN ........................................................................................ 71 GEEN DERDENBEDINGEN ........................................................................................................ 71

BIJLAGEN ............................................................................................................................................. 72 BIJLAGE 1 DEFINITIES........................................................................................................................ 72 BIJLAGE 2 BETALINGSMECHANISME ................................................................................................... 96 BIJLAGE 3 VERGOEDING BIJ BIJZONDERE OMSTANDIGHEDEN ....................................................... 118 BIJLAGE 4 VERGOEDING BIJ VOORTIJDIGE BEËINDIGING ............................................................... 129 BIJLAGE 5 WIJZIGINGEN .................................................................................................................. 142 BIJLAGE 6 DIRECTE OVEREENKOMST .............................................................................................. 149 BIJLAGE 7 MODELLEN ....................................................................................................................... 177 BIJLAGE 8 [KWALITATIEF DEEL INSCHRIJVING] ............................................................................. 205 BIJLAGE 9 PROGRAMMA VAN EISEN ................................................................................................. 206 BIJLAGE 10 RICHTLIJN AANPASSING FINANCIEEL MODEL .............................................................. 235 BIJLAGE 11 VERZEKERINGEN ........................................................................................................... 251 BIJLAGE 12 VERSTREKTE GEGEVENS .............................................................................................. 252 BIJLAGE 13 KABELS EN LEIDINGEN DERDEN .................................................................................. 253 BIJLAGE 14 RECHTEN VAN DERDEN OP TOEGANG TOT DE INFRASTRUCTUUR RWS ...................... 254 BIJLAGE 15 UITZONDERINGEN TOEGANG INFRASTRUCTUUR RWS ............................................... 255




Deze Overeenkomst is gedateerd [datum ondertekening].

DE STAAT DER NEDERLANDEN (Ministerie van Infrastructuur en Milieu, Directoraat-generaal Rijkswaterstaat, waarvan de zetel is gevestigd te Den Haag (de Opdrachtgever), vertegenwoordigd door []; [NAAM OPDRACHTNEMER], gevestigd te [] (de Opdrachtnemer), vertegenwoordigd door [].

zijn het volgende overeengekomen:

1.

DEFINITIES Termen in deze Overeenkomst die met een hoofdletter beginnen hebben de betekenis zoals opgenomen in Bijlage 1 (Definities).

2.

KERNVERPLICHTINGEN EN DUUR

2.1

Kernverplichtingen Opdrachtnemer (a)

De Opdrachtnemer moet: (i)

alle Werkzaamheden verrichten ter verkrijging van het Aanvangscertificaat in overeenstemming met deze Overeenkomst;

(ii)

in de periode beginnend op de Aanvangsdatum en eindigend op de Einddatum de Infrastructuur RWS beschikbaar houden in overeenstemming met deze Overeenkomst;

(iii)

alle Werkzaamheden verrichten ter verkrijging van het Beschikbaarheidscertificaat in overeenstemming met deze Overeenkomst;

(iv)

alle Werkzaamheden verrichten ter verkrijging van het Voltooiingscertificaat in overeenstemming met deze Overeenkomst;

(v)

alle Werkzaamheden uitvoeren overeenkomstig zijn Managementsysteem;




(vi)

alle Werkzaamheden verrichten ter verkrijging van het Overdrachtscertificaat in overeenstemming met deze Overeenkomst;

(vii)

alles doen wat voor het voorgaande nodig is, voor zover deze Overeenkomst niet uitdrukkelijk iets anders bepaalt; en

(viii)

zijn andere verplichtingen op grond van deze Overeenkomst nakomen.

(b)

Alle kosten die de Opdrachtnemer moet maken om de hierboven genoemde verplichtingen na te komen zijn voor zijn eigen rekening, behalve voor zover deze Overeenkomst uitdrukkelijk iets anders bepaalt.

(c)

De Opdrachtnemer heeft, welke omstandigheden en gebeurtenissen zich ook voordoen bij de uitvoering van deze Overeenkomst: (i)

geen recht op enige betaling door de Opdrachtgever;

(ii)

geen recht op uitstel of opschorting van de nakoming van zijn verplichtingen; en

(iii)

geen recht tegenover Opdrachtgever in verband met een Tekortkoming Opdrachtgever,

behalve voor zover een dergelijk recht uitdrukkelijk in deze Overeenkomst wordt gegeven of voortvloeit uit het publiek recht. 2.2

Kernverplichtingen Opdrachtgever De Opdrachtgever moet:

2.3

(a)

over de periode beginnend op de Aanvangsdatum en eindigend op de Einddatum aan de Opdrachtnemer de Netto Beschikbaarheidsvergoeding betalen in overeenstemming met Bijlage 2 (Betalingsmechanisme);

(b)

de Eenmalige Betaling doen in overeenstemming met Bijlage 2 (Betalingsmechanisme); en

(c)

zijn andere verplichtingen op grond van deze Overeenkomst nakomen.

Duur Deze Overeenkomst treedt in werking op de Contractdatum en eindigt, met inachtneming van artikel 24.6 (Voortdurende verplichtingen), op de




Einddatum tenzij zij eerder beëindigd is in overeenstemming met artikel 10 (Voortijdige beëindiging). 3.

FINANCIERING

3.1

Financial Close (a)

Financial Close moet plaatsvinden binnen [, = de gestanddoeningstermijn] maanden na [datum definitieve inschrijving].

(b)

Als Financial Close als gevolg van een Bijzondere Omstandigheid niet binnen deze termijn kan plaatsvinden, wordt de termijn voor het bereiken van Financial Close verlengd tot en met de dag gelegen 1 maand na de dag waarop de Bijzondere Omstandigheid niet meer aan het bereiken van Financial Close in de weg staat. De Opdrachtnemer moet zich inspannen om Financial Close zo spoedig mogelijk te laten plaatsvinden.

(c)

Als Financial Close als gevolg van een Bijzondere Omstandigheid [] maanden na [datum definitieve inschrijving] nog steeds niet heeft kunnen plaatsvinden, heeft elke Partij het recht de Overeenkomst te beëindigen. Bij een beëindiging van de Overeenkomst op deze grond, moet de Opdrachtgever aan de Opdrachtnemer een vergoeding betalen in overeenstemming met Bijlage 4 (Vergoeding bij voortijdige beëindiging), paragraaf 4 (Beëindiging bij een Geval van Overmacht).

(d)

De Opdrachtnemer moet de datum van Financial Close vaststellen in overleg met de Opdrachtgever.

(e)

Op de datum van Financial Close moeten de Opdrachtgever en de Opdrachtnemer de Directe Overeenkomst aangaan met de Security Agent.

(f)

De Opdrachtnemer moet op de datum van Financial Close aan de Opdrachtgever een door de Facility Agent / Intercreditor Agent ondertekende Bevestiging van Financial Close overhandigen overeenkomstig het in Bijlage 7 (Modellen), deel 3 (Bevestiging van Financial Close) opgenomen model.

(g)

Op de datum van Financial Close moeten de Opdrachtgever en de Opdrachtnemer de Bruto Beschikbaarheidsvergoeding en de Gewogen Gemiddelde Vermogenskostenvoet vastleggen overeenkomstig het in Bijlage 7 (Modellen), deel 4 (Vastlegging BBV en Gewogen Gemiddelde Vermogenskostenvoet) opgenomen model.




(h)

3.2

3.3

De Opdrachtnemer moet uiterlijk 20 Werkdagen na de datum van Financial Close aan de Opdrachtgever een volledige, als afschrift door de Opdrachtnemer gewaarmerkte, kopie (al dan niet op een digitale datadrager) overhandigen van de Financieringsovereenkomsten en de Overeenkomsten van Aandeelhouderslening. De Opdrachtnemer mag zonder voorafgaande toestemming van de Opdrachtgever vanaf de datum van Financial Close tot en met de Einddatum geen andere zekerheden op rechten van de Opdrachtnemer tegenover de Opdrachtgever op grond van deze Overeenkomst verschaffen dan zoals bepaald in de Financieringsovereenkomsten op de datum van Financial Close.

Financial Close Garantie (a)

De Financial Close Garantie moet een looptijd hebben tot [duur gestanddoeningstermijn + 1 maand] na [datum definitieve inschrijving]. Als de termijn voor het bereiken van Financial Close als genoemd in artikel 3.1 lid (a) als gevolg van een Bijzondere Omstandigheid wordt verlengd, moet de Opdrachtnemer zorgen voor een adequate verlenging van de looptijd van de Financial Close Garantie zodanig dat, zolang de Bijzondere Omstandigheid voortduurt, de resterende looptijd van de Financial Close Garantie steeds minimaal 2 maanden is.

(b)

Tegelijk met de afgifte van de Bevestiging van Financial Close of bij beëindiging van de Overeenkomst op grond van artikel 3.1 (Financial Close) lid (c) moet de Opdrachtgever aan de uitgevende kredietinstelling die de Financial Close Garantie heeft gesteld overeenkomstig het in Bijlage 7 (Modellen) deel 10 (Verklaring vervallen Financial Close Garantie) opgenomen model verklaren dat de Financial Close Garantie per de datum van de Bevestiging van Financial Close dan wel per de datum van beëindiging van de Overeenkomst op grond van artikel 3.1 (Financial Close) lid (c) is komen te vervallen en het origineel van de Financial Close Garantie aan de Opdrachtnemer teruggeven. Opdrachtnemer moet de ontvangst van het origineel van de Financial Close Garantie aan de Opdrachtgever bevestigen overeenkomstig het in Bijlage 7 (Modellen), deel 11 (Verklaring ontvangst Financial Close Garantie) opgenomen model.

Uitvoeringsgarantie (a)

Op de datum van Financial Close moet de Opdrachtnemer, tot zekerheid van de nakoming van zijn verplichtingen op grond van deze Overeenkomst, een Bankgarantie doen stellen voor een bedrag van € [] overeenkomstig het in Bijlage 7 (Modellen), deel 1 (Uitvoeringsgarantie) opgenomen model (de Uitvoeringsgarantie).




Opdrachtgever moet de ontvangst van de Uitvoeringsgarantie bevestigen overeenkomstig het in Bijlage 7 (Modellen), deel 12 (Verklaring ontvangst Uitvoeringsgarantie) opgenomen model.

3.4

(b)

De Uitvoeringsgarantie moet een looptijd hebben tot één maand na de Geplande Beschikbaarheidsdatum. Als de Geplande Beschikbaarheidsdatum op grond van artikel 9.2 (Geval van Uitstel) verschuift, moet de Opdrachtnemer zorgen voor verlenging van de looptijd van de Uitvoeringsgarantie met ten minste dezelfde periode, tenzij de Opdrachtgever al eerder aan de uitgevende kredietinstelling heeft verklaard dat de Uitvoeringsgarantie is komen te vervallen.

(c)

Binnen 10 Werkdagen na ontvangst van een verklaring van de registeraccountant van de Opdrachtnemer, waarin deze bevestigt dat ten minste voor het in lid (a) genoemde bedrag van de Uitvoeringsgarantie aan bestanddelen van objecten die voor de Voltooiingsdatum zijn genoemd in Bijlage 9, paragraaf 2.1 (Objecten Infrastructuur RWS) is aangebracht, moet de Opdrachtgever, tenzij hij de Opdrachtnemer laat weten dat hij de juistheid van die verklaring betwist, aan de uitgevende kredietinstelling die de Uitvoeringsgarantie heeft gesteld verklaren dat de Uitvoeringsgarantie per de datum van de verklaring van de registeraccountant is komen te vervallen en het origineel van de Uitvoeringsgarantie aan de Opdrachtnemer teruggeven.

(d)

Tegelijk met de afgifte van het Beschikbaarheidscertificaat moet de Opdrachtgever aan de uitgevende kredietinstelling die de Uitvoeringsgarantie heeft gesteld verklaren dat de Uitvoeringsgarantie per de datum van die verklaring van de Opdrachtgever is komen te vervallen en het origineel van de Uitvoeringsgarantie aan de Opdrachtnemer teruggeven, tenzij de Opdrachtgever al eerder aan de uitgevende kredietinstelling heeft verklaard dat de Uitvoeringsgarantie is komen te vervallen.

Herfinanciering (a)

De Opdrachtnemer mag met een ander dan een bestaande Financier geen nieuwe Financieringsovereenkomst aangaan en mag geen Financieringsovereenkomst aan een ander dan een bestaande Financier overdragen als op de nieuwe Financier een Uitsluitingsgrond of een Weigeringsgrond van toepassing is.

(b)

De Opdrachtnemer moet de Opdrachtgever voorafgaand aan het aangaan van de nieuwe Financieringsovereenkomst met een ander dan een bestaande Financier om toestemming vragen. Deze toestemming moet worden gegeven binnen 20 Werkdagen nadat de Opdrachtnemer heeft aangetoond dat ten aanzien van de nieuwe




Financier geen sprake is van een Uitsluitingsgrond, tenzij de Opdrachtgever aannemelijk maakt dat een Weigeringsgrond van toepassing is op de nieuwe Financier of op een (rechts)persoon waarvan die nieuwe Financier een dochtermaatschappij is in de zin van artikel 2:24a Burgerlijk wetboek of met de Financier tot één groep behoort als bedoeld in artikel 2:24b Burgerlijk wetboek. (c)

De Opdrachtnemer moet de Opdrachtgever vooraf in kennis stellen van een andere dan de in lid (b) bedoelde Herfinanciering.

(d)

Als de Opdrachtgever meent dat de markt in het algemeen in staat is om gunstiger financieringsvoorwaarden te bieden dan die in de reeds bestaande Financieringsovereenkomsten, mag de Opdrachtgever een verzoek tot verkenning van Herfinanciering indienen bij de Opdrachtnemer. Het verzoek van de Opdrachtgever mag niet inhouden dat additioneel eigen vermogen in de Opdrachtnemer moet worden ingebracht. Na ontvangst van het verzoek moet de Opdrachtnemer zich inspannen om van potentiële financiers de meest gunstige indicatieve financieringsvoorwaarden voor Herfinanciering te verkrijgen. De Opdrachtnemer moet deze indicatieve financieringsvoorwaarden verwerken in een herfinancieringsplan. De Opdrachtnemer moet dit herfinancieringsplan binnen een redelijke termijn na ontvangst van het verzoek aan de Opdrachtgever verstrekken.

(e)

Op verzoek van de Opdrachtgever moet de Opdrachtnemer het herfinancieringsplan effectueren, tenzij de Opdrachtnemer daartoe redelijkerwijs niet kan worden verplicht. Als de Opdrachtnemer niet in staat is om indicatieve financieringsvoorwaarden te verkrijgen of om het herfinancieringsplan te effectueren, moet hij dat onder opgave van redenen aan de Opdrachtgever laten weten. Als naar aanleiding van een verzoek tot verkenning van Herfinanciering van de Opdrachtgever geen Herfinanciering wordt geëffectueerd, moet de Opdrachtgever aan de Opdrachtnemer de kosten vergoeden die de Opdrachtnemer ter verkenning van de Herfinanciering heeft gemaakt.

(f)

De Opdrachtgever mag een verzoek tot verkenning van Herfinanciering als bedoeld in lid (d) op elk moment indienen, maar niet vaker dan eenmaal per 3 jaar en niet eerder dan op de Voltooiingsdatum.

(g)

Als sprake is van een Herfinanciering moeten Partijen in overleg treden omtrent de vaststelling van het financiële voordeel en het in lid (h) bedoelde betalingsschema. Deze vaststelling moet worden gedaan op basis van een vergelijking tussen de verwachte door de Opdrachtnemer aan zijn Aandeelhouders te verrichten betalingen vóór en na de Herfinanciering met gebruik van het Geactualiseerd




Financieel Model. Bij de vaststelling van het financiële voordeel worden door de Opdrachtnemer te betalen provisies, boeterenten, afbreekkosten en andere kosten en vergoedingen buiten beschouwing gelaten voor zover die niet als marktconform kunnen worden beschouwd.

3.5

(h)

De Opdrachtnemer moet aan de Opdrachtgever 50% van het financiële voordeel dat hij door een Herfinanciering behaalt, wanneer van toepassing opgeteld bij het financiële voordeel (vóór afdracht van herfinancieringsvoordeel aan de Opdrachtgever) dat hij heeft behaald door eerdere Herfinancieringen, afdragen. Het financiële voordeel van een Herfinanciering moet worden berekend volgens het bepaalde in deel 5 (Bijzondere bepalingen voor Herfinanciering) van Bijlage 10 (Richtlijnen aanpassing Financieel Model). Afdracht vindt plaats op grond van een betalingsschema dat wordt vastgesteld op basis van de, bij gelijkblijvende omstandigheden, verwachte daadwerkelijke realisatie van het financiële voordeel.

(i)

Als de Opdrachtgever en de Opdrachtnemer binnen 3 maanden geen overeenstemming kunnen bereiken over de vaststelling van het financiële voordeel en het in lid (h) bedoelde betalingsschema, moet één en ander worden vastgesteld met toepassing van artikel 21 (Geschillenregeling).

Financieel Model (a)

Op de datum van Financial Close moet de Opdrachtnemer het Financieel Model aanleveren dat is gecompleteerd in overeenstemming met Bijlage 10 (Richtlijn Aanpassing Financieel Model). De Opdrachtgever moet de ontvangst van het Financieel Model bevestigen overeenkomstig het in Bijlage 7 (Modellen), deel 9 (Verklaring ontvangst geactualiseerd Financieel Model) opgenomen model.

(b)

De vaststelling van een op grond van de artikelen 10 (Voortijdige beëindiging), 3.4 (Herfinanciering) of 20.2 (Delen van overwinst) te betalen vergoeding moet plaatsvinden (mede) met hantering van het Geactualiseerd Financieel Model. De vaststelling van een op grond van artikel 9.3 (Geval van Vergoeding) te betalen vergoeding moet op verzoek van de Opdrachtgever plaatsvinden met hantering van het Geactualiseerd Financieel Model.

(c)

De Opdrachtnemer moet het Geactualiseerd Financieel Model aanleveren samen met een beschrijving van de aanpassingen die zijn gemaakt sinds het Oorspronkelijke Financieel Model of, als van toepassing, het meest recent aangeleverde Geactualiseerd Financieel Model.




(d)

Op verzoek van de Opdrachtgever moet de Opdrachtnemer aantonen, door middel van een bevestigende verklaring van een voor de Opdrachtgever aanvaardbare onafhankelijke deskundige, dat het Geactualiseerd Financieel Model is gebaseerd op het Oorspronkelijke Financieel Model en dat de aanpassingen in overeenstemming zijn met Bijlage 10 (Richtlijn Aanpassing Financieel Model).

4.

INFRASTRUCTUUR RWS

4.1

Afgifte van het Aanvangscertificaat (a)

De Opdrachtnemer moet het Aanvangscertificaat verkrijgen binnen [6] maanden na Financial Close. Als de Opdrachtnemer het Aanvangscertificaat als gevolg van een Bijzondere Omstandigheid niet binnen deze termijn kan verkrijgen, wordt de termijn voor het verkrijgen van het Aanvangscertificaat verlengd tot en met de dag gelegen 10 Werkdagen na de dag waarop de Bijzondere Omstandigheid niet meer aan het verkrijgen van het Aanvangscertificaat in de weg staat.

(b)

Als de Opdrachtnemer meent dat aan de voorwaarden voor afgifte van het Aanvangscertificaat genoemd in het Certificatenplan is voldaan, kan de Opdrachtnemer de in het Certificatenplan genoemde documenten waaruit dat blijkt aan de Opdrachtgever overhandigen. De Opdrachtnemer mag deze documenten gefaseerd aan de Opdrachtgever overhandigen.

(c)

De Opdrachtgever moet binnen 20 Werkdagen na overhandiging van een document als bedoeld in lid (b) aan de Opdrachtnemer laten weten of de Opdrachtnemer heeft aangetoond dat aan de in het document beschreven voorwaarden voor afgifte van het Aanvangscertificaat is voldaan. De Opdrachtgever mag vanaf 20 Werkdagen na die mededeling en tot aan de afgifte van het Aanvangscertificaat verifiëren of nog altijd geldt dat aan deze voorwaarden wordt voldaan. Als de Opdrachtgever concludeert dat niet of niet langer aan een voorwaarde wordt voldaan, moet hij dat zo snel mogelijk aan de Opdrachtnemer mededelen.

(d)

Als de Opdrachtnemer heeft aangetoond dat aan alle voorwaarden voor afgifte van het Aanvangscertificaat is voldaan met uitzondering van de eis dat Financial Close moet hebben plaatsgevonden, moet de Opdrachtgever binnen 20 Werkdagen nadat hij alle documenten waaruit dat blijkt heeft ontvangen, een verklaring aan de Opdrachtnemer verstrekken waaruit blijkt dat afgifte van het Aanvangscertificaat uitsluitend nog afhankelijk is van het plaatsvinden van Financial Close. De Opdrachtgever mag steeds ook na die verklaring en tot afgifte van het Aanvangscertificaat




verifiëren of nog altijd geldt dat aan deze voorwaarden wordt voldaan. Als de Opdrachtgever concludeert dat niet of niet langer aan een voorwaarde wordt voldaan, moet hij dat zo snel mogelijk aan de Opdrachtnemer mededelen.

4.2

(e)

In afwijking van het bepaalde in lid (c), geldt dat de Opdrachtgever wordt geacht te hebben vastgesteld dat Financial Close is bereikt en daarmee aan die voorwaarde voor afgifte van het Aanvangscertificaat is voldaan, zodra de Opdrachtgever de door de Facility Agent / Intercreditor Agent ondertekende Bevestiging van Financial Close als bedoeld in artikel 3.1 lid (f) heeft ontvangen.

(f)

De Opdrachtnemer mag een document waarvan de Opdrachtgever heeft vastgesteld dat niet is aangetoond dat aan de daarin beschreven voorwaarden is voldaan, aanpassen en opnieuw bij de Opdrachtgever indienen.

(g)

Als de Opdrachtnemer heeft aangetoond dat aan alle voorwaarden voor afgifte van het Aanvangscertificaat is voldaan, moet de Opdrachtgever binnen 20 Werkdagen nadat hij alle documenten waaruit dat blijkt heeft ontvangen, het Aanvangscertificaat aan de Opdrachtnemer afgeven.

(h)

Als de Opdrachtgever de afgifte van het Aanvangscertificaat weigert, moet hij dit binnen dezelfde periode van 20 Werkdagen met opgave van redenen aan de Opdrachtnemer laten weten.

Toegang (a)

[In de periode beginnend op de Contractdatum en eindigend op de dag voor de Aanvangsdatum moet de Opdrachtgever de Opdrachtnemer voor het doen van inspecties op afspraak toegang verlenen tot de Infrastructuur RWS, [, met uitzondering van de delen van de Infrastructuur RWS genoemd in Bijlage 15 (Uitzonderingen Toegang Infrastructuur RWS), waartoe de Opdrachtgever toegang moet verlenen vanaf de in deze Bijlage voor de desbetreffende delen genoemde datum] 1, waarbij: (i)

de Opdrachtnemer rekening moet houden met de rechten van derden op toegang tot de Infrastructuur RWS;

1

Sommige gronden moeten nog worden verkregen (hetgeen ingeval van onteigening doorgaans binnen 4 weken na onherroepelijk Tracébesluit zal zijn gebeurd) en voor andere gronden is het wellicht ongewenst om reeds vanaf Aanvangsdatum toegang te verlenen. Voor deze gronden is in Bijlage 15 bepaald dat toegang pas wordt verleend vanaf een in die bijlage genoemde datum.




(ii)

de inspecties de Opdrachtgever en derden niet mogen hinderen in hun activiteiten op of met betrekking tot de Infrastructuur RWS; en

(iii)

voor zover de Infrastructuur RWS deel uitmaakt van de openbare (vaar)weg, busbaan of spoorweginfrastructuur, pas toegang wordt verleend nadat de Opdrachtnemer daarvoor toestemming van de desbetreffende beheerder heeft gekregen.

Ten overvloede wordt opgemerkt dat hiermee ook toegang wordt verleend aan Hulppersonen van de Opdrachtnemer.] (b)

In de periode beginnend op de Aanvangsdatum en eindigend op de Voltooiingsdatum moet de Opdrachtgever de Opdrachtnemer voor het uitvoeren van Werkzaamheden toegang verlenen tot de Infrastructuur RWS [, met uitzondering van de delen van de Infrastructuur RWS genoemd in Bijlage 15 (Uitzonderingen Toegang Infrastructuur RWS)], waartoe de Opdrachtgever toegang moet verlenen vanaf de in deze Bijlage voor de desbetreffende delen genoemde datum] , waarbij: (i)

de Opdrachtnemer er rekening mee moet houden dat eigenaren of beheerders van Contextobjecten RWS, kruisende en langsliggende infrastructuur en kruisende en langsliggende kabels en leidingen toegang kunnen hebben tot de Infrastructuur RWS voor het beheer en onderhoud van deze Contextobjecten RWS, deze infrastructuur en deze kabels en leidingen en voor de werkzaamheden als bedoeld in artikel 6.3 en 6.4;

(ii)

de Opdrachtnemer rekening moet houden met de rechten van derden genoemd in Bijlage 14 (Rechten van derden op toegang tot de Infrastructuur RWS) op toegang tot de Infrastructuur RWS; en

(iii)

voor zover de Infrastructuur RWS deel uitmaakt van de openbare (vaar)weg, busbaan of spoorweginfrastructuur, wordt pas toegang verleend nadat de Opdrachtnemer daarvoor toestemming van de desbetreffende beheerder heeft gekregen. De Opdrachtnemer moet er, in aanvulling op het bepaalde sub (i) en (ii), rekening mee houden dat ook andere derden dan die zoals genoemd in Bijlage 14 (Rechten van derden op toegang tot de Infrastructuur RWS) recht op toegang tot de openbare (vaar)weg, busbaan of spoorweginfrastructuur hebben.




Ten overvloede wordt opgemerkt dat hiermee ook toegang wordt verleend aan Hulppersonen van de Opdrachtnemer. (c)

In de periode beginnend op de dag na de Voltooiingsdatum en eindigend op de Einddatum moet de Opdrachtgever de Opdrachtnemer voor het uitvoeren van Werkzaamheden toegang verlenen tot de Infrastructuur RWS, waarbij: (i)

de Opdrachtnemer rekening moet houden met de rechten van derden op toegang tot de Infrastructuur RWS en

(ii)

voor zover de Infrastructuur RWS deel uitmaakt van de openbare (vaar)weg, busbaan of spoorweginfrastructuur, pas toegang wordt verleend nadat de Opdrachtnemer daarvoor toestemming van de desbetreffende beheerder heeft gekregen.

Ten overvloede wordt opgemerkt dat hiermee ook toegang wordt verleend aan Hulppersonen van de Opdrachtnemer. (d)

4.3

[In de periode tot de datum waarop het Tracébesluit onherroepelijk wordt, mag de Opdrachtnemer [(eventueel:) ten aan zien van de Infrastructuur RWS waarop het Tracébesluit betrekking heeft] geen Werkzaamheden met onomkeerbare gevolgen verrichten/ de volgende Werkzaamheden nog niet verrichten: []]

Ontwerp en bouw (a)

(b)

De Opdrachtnemer moet de Infrastructuur RWS ontwerpen en bouwen zodat de Infrastructuur RWS op de Beschikbaarheidsdatum: (i)

ten minste bestaat uit de objecten die voor de Beschikbaarheidsdatum zijn genoemd in Bijlage 9, deel 1, paragraaf 2.1 (Objecten Infrastructuur RWS); en

(ii)

voldoet aan de Openstellingseisen.

De Opdrachtnemer moet de Infrastructuur RWS ontwerpen en bouwen zodat de Infrastructuur RWS op de Voltooiingsdatum: (i)

ten minste bestaat uit de objecten die voor Voltooiingsdatum zijn genoemd in Bijlage 9, deel 1, paragraaf 2.1 (Objecten Infrastructuur RWS); en

(ii)

voldoet aan de Voltooiingseisen.




4.4

Beschikbaarheid en instandhouding (a)

In de periode beginnend op de Aanvangsdatum en eindigend op de Beschikbaarheidsdatum moet de Opdrachtnemer ervoor zorgen dat de Infrastructuur RWS: (i)

bestaat uit de Rijstroken zoals gedefinieerd in tabel 1 van Bijlage 2, annex 1 (Rijstrookdefinities, Categorie A-eisen en Categorie B-eisen in Realisatiefase);

(ii)

ten minste bestaat uit de objecten die voor deze periode zijn genoemd in Bijlage 9, deel 1, paragraaf 2.1 (Objecten Infrastructuur RWS); en

(iii)

in stand wordt gehouden overeenkomstig de voor deze periode geldende Categorie A-eisen en Categorie B-eisen.

[Als de Opdrachtnemer een na de Aanvangsdatum tot stand gebracht deel van de Infrastructuur RWS eerder dan de Beschikbaarheidsdatum voor het openbaar verkeer open wenst te stellen, moet de Opdrachtnemer aantonen dat ten tijde van indiening van de aanvraag van de openstelling bij de desbetreffende beheerder, het desbetreffende deel van de Infrastructuur RWS voldoet aan de daarvoor geldende Openstellingseisen en aan de Categorie A-eisen en Categorie B-eisen die gelden in de periode beginnend op de Beschikbaarheidsdatum en eindigend op Voltooiingsdatum.]

(b)

(c)

In de periode beginnend op de dag na de Beschikbaarheidsdatum en eindigend op de Voltooiingsdatum moet de Opdrachtnemer ervoor zorgen dat de Infrastructuur RWS: (i)

bestaat uit de Rijstroken zoals gedefinieerd in tabel 1 van Bijlage 2, annex 2 (Rijstrookdefinities, Categorie A-eisen en Categorie B-eisen in Exploitatiefase);

(ii)


(iii)


In de periode beginnend op de dag na de Voltooiingsdatum en eindigend op de Einddatum moet de Opdrachtnemer ervoor zorgen dat de Infrastructuur RWS:




4.5

(i)

bestaat uit de Rijstroken zoals gedefinieerd in tabel 1 van Bijlage 2, annex 2 (Rijstrookdefinities , Categorie A-eisen en Categorie B-eisen in Exploitatiefase);

(ii)


(iii)


Afgifte van het Beschikbaarheidscertificaat (a)

Als de Opdrachtnemer meent dat aan de voorwaarden voor afgifte van het Beschikbaarheidscertificaat genoemd in het Certificatenplan is voldaan, kan de Opdrachtnemer de in het Certificatenplan genoemde documenten waaruit dat blijkt aan de Opdrachtgever overhandigen. De Opdrachtnemer mag deze documenten gefaseerd aan de Opdrachtgever overhandigen.

(b)

De Opdrachtgever moet binnen 20 Werkdagen na overhandiging van een document als bedoeld in lid (a) aan de Opdrachtnemer laten weten of de Opdrachtnemer heeft aangetoond dat aan de in het document beschreven voorwaarden voor afgifte van het Beschikbaarheidscertificaat is voldaan. De Opdrachtgever mag vanaf 20 Werkdagen na die mededeling en tot aan de afgifte van het Beschikbaarheidscertificaat verifiëren of nog altijd geldt dat aan deze voorwaarden wordt voldaan. Als de Opdrachtgever concludeert dat niet of niet langer aan een voorwaarde wordt voldaan, moet hij dat zo snel mogelijk aan de Opdrachtnemer mededelen.

(c)


(d)

Als de Opdrachtnemer heeft aangetoond dat aan alle voorwaarden voor afgifte van het Beschikbaarheidscertificaat is voldaan, moet de Opdrachtgever binnen 20 Werkdagen nadat hij alle documenten waaruit dat blijkt heeft ontvangen, het Beschikbaarheidscertificaat aan de Opdrachtnemer afgeven.

(e)

Als de Opdrachtgever de afgifte van het Beschikbaarheidscertificaat weigert, moet hij dit binnen dezelfde periode van 20 Werkdagen met opgave van redenen aan de Opdrachtnemer laten weten.




4.6

Afgifte van het Voltooiingscertificaat (a)

Als de Opdrachtnemer meent dat aan de voorwaarden voor afgifte van het Voltooiingscertificaat genoemd in het Certificatenplan is voldaan, kan de Opdrachtnemer de in het Certificatenplan genoemde documenten waaruit dat blijkt, aan de Opdrachtgever overhandigen. De Opdrachtnemer mag deze documenten gefaseerd aan de Opdrachtgever overhandigen.

(b)

De Opdrachtgever moet binnen 20 Werkdagen na overhandiging van een document als bedoeld in lid (a) aan de Opdrachtnemer laten weten of de Opdrachtnemer heeft aangetoond dat aan de in het document beschreven voorwaarden voor afgifte van het Voltooiingscertificaat is voldaan. De Opdrachtgever mag vanaf 20 Werkdagen na die mededeling en tot aan de afgifte van het Voltooiingscertificaat verifiëren of nog altijd geldt dat aan deze voorwaarden wordt voldaan. Als de Opdrachtgever concludeert dat niet of niet langer aan een voorwaarde wordt voldaan, moet hij dat zo snel mogelijk aan de Opdrachtnemer mededelen.

(c)


(d)

Als de Opdrachtnemer heeft aangetoond dat aan alle voorwaarden voor afgifte van het Voltooiingscertificaat is voldaan, moet de Opdrachtgever binnen 20 Werkdagen nadat hij alle documenten waaruit dat blijkt heeft ontvangen, het Voltooiingscertificaat aan de Opdrachtnemer afgeven.

(e)

Als de Opdrachtgever de afgifte van het Voltooiingscertificaat weigert, moet hij dat binnen dezelfde periode van 20 Werkdagen met opgave van redenen aan de Opdrachtnemer laten weten.

5.

INFRASTRUCTUUR DERDEN

5.1

Toegang (a)

In de periode beginnend op de Aanvangsdatum en eindigend op de datum waarop het desbetreffende Deelvoltooiingscertificaat is afgegeven, moet de Opdrachtgever de Opdrachtnemer voor het uitvoeren van Werkzaamheden toegang verlenen tot het desbetreffende deel van de Infrastructuur Derden, waarbij: (i)

de Opdrachtnemer rekening moet houden met de rechten van derden op toegang tot de Infrastructuur Derden; en




(ii)

(b)

(c)

5.2

voor zover de Infrastructuur Derden deel uitmaakt van de openbare (vaar)weg, busbaan of spoorweginfrastructuur, pas toegang wordt verleend nadat de Opdrachtnemer daarvoor toestemming van de desbetreffende beheerder heeft gekregen.

Als de Opdrachtnemer Werkzaamheden aan een deel van de Infrastructuur Derden moet verrichten op grond van artikel 5.4 lid (g), moet de Opdrachtgever de Opdrachtnemer gedurende de periode dat deze Werkzaamheden moeten worden verricht toegang verlenen tot het desbetreffende deel van de Infrastructuur Derden, waarbij: (i)

de Opdrachtnemer rekening moet houden met de rechten van derden op toegang tot de Infrastructuur Derden; en

(ii)

voor zover de Infrastructuur Derden deel uitmaakt van de openbare (vaar)weg, busbaan of spoorweginfrastructuur, pas toegang wordt verleend nadat de Opdrachtnemer daarvoor toestemming van de desbetreffende beheerder heeft gekregen.

Ten overvloede geldt dat met het bepaalde in lid (a) en (b) ook toegang wordt verleend aan Hulppersonen van de Opdrachtnemer.

Ontwerp, bouw en instandhouding (a)

De Opdrachtnemer moet: (i)

de Infrastructuur Derden ontwerpen en bouwen zodat het desbetreffende deel van de Infrastructuur Derden op de datum van afgifte van het desbetreffende Deelvoltooiingscertificaat voldoet aan de verplichtingen die ter zake voortvloeien uit de documenten die zijn opgenomen in Bijlage 9, deel 5 (Uitvoeringsovereenkomsten);

(ii)

de Infrastructuur Derden vanaf de Aanvangsdatum in standhouden overeenkomstig de verplichtingen die ter zake voortvloeien uit de documenten die zijn opgenomen in Bijlage 9, deel 5 (Uitvoeringsovereenkomsten); en

(iii)

voldoen aan de overige verplichtingen die uit de documenten die zijn opgenomen in Bijlage 9, deel 5 (Uitvoeringsovereenkomsten) voortvloeien,

[al het voorgaande met uitzondering van de per document genoemde verplichtingen waarvoor expliciet is aangegeven dat de Opdrachtnemer daar niet aan hoeft te voldoen.]




5.3

(b)

Als voor een deel van de Infrastructuur Derden een Deelvoltooiingscertificaat is afgegeven, hoeft de Opdrachtnemer dat deel van de Infrastructuur Derden niet meer in stand te houden volgens het bepaalde in artikel 5.2 lid (a) sub (ii).

(c)

De Opdrachtnemer moet ervoor zorgen dat de uiteindelijke oplevering van een deel van de Infrastructuur Derden wordt vastgelegd in een schriftelijke, door de beheerder van dat deel van de Infrastructuur Derden ondertekende verklaring, waarin deze beheerder verklaart dat het desbetreffende deel van de Infrastructuur Derden voldoet aan de daarop betrekking hebbende verplichtingen uit de Uitvoeringsovereenkomst, met uitzondering verplichtingen waarvoor expliciet is aangegeven dat de Opdrachtnemer daar niet aan hoeft te voldoen.

(d)

Als de beheerder van een deel van de Infrastructuur Derden een verplichting die voor hem voortvloeit uit een Uitvoeringsovereenkomst niet nakomt, moet de Opdrachtnemer dat aan de Opdrachtgever melden. De Opdrachtgever moet in dat geval overleg voeren met de beheerder. Als dit overleg niet binnen 30 Werkdagen tot overeenstemming leidt, moet de Opdrachtgever nakoming van de desbetreffende verplichting van de beheerder vorderen.

Afgifte van het Deelvoltooiingscertificaat (a)

Als de Opdrachtnemer meent dat een deel van de Infrastructuur Derden waarvoor een Uitvoeringsovereenkomst is gesloten voldoet aan de voorwaarden voor afgifte van een Deelvoltooiingscertificaat genoemd in het Certificatenplan, kan de Opdrachtnemer de in het Certificatenplan genoemde documenten waaruit dat blijkt aan de Opdrachtgever overhandigen. De Opdrachtnemer mag deze documenten gefaseerd aan de Opdrachtgever overhandigen.

(b)

De Opdrachtgever moet binnen 20 Werkdagen na overhandiging van een document als bedoeld in lid (a), aan de Opdrachtnemer laten weten of de Opdrachtnemer heeft aangetoond dat aan de in het document beschreven voorwaarden voor afgifte van het Deelvoltooiingscertificaat is voldaan. De Opdrachtgever mag vanaf 20 Werkdagen na die mededeling en tot aan de afgifte van het Deelvoltooiingscertificaat verifiëren of nog altijd geldt dat aan deze voorwaarden wordt voldaan. Als de Opdrachtgever concludeert dat niet of niet langer aan een voorwaarde wordt voldaan, moet hij dat zo snel mogelijk aan de Opdrachtnemer mededelen.

(c)

De Opdrachtnemer mag een document waarvan de Opdrachtgever heeft vastgesteld dat niet is aangetoond dat daarmee aan de daarin




beschreven voorwaarden is voldaan, aanpassen en opnieuw bij de Opdrachtgever indienen. (d)

Als de Opdrachtnemer heeft aangetoond dat aan alle voorwaarden voor afgifte van het Deelvoltooiingscertificaat is voldaan, moet de Opdrachtgever binnen 20 Werkdagen nadat hij alle documenten waaruit dat blijkt, heeft ontvangen, het Deelvoltooiingscertificaat aan de Opdrachtnemer afgeven.

(e)

Als de Opdrachtgever de afgifte van het Deelvoltooiingscertificaat weigert, moet hij dit binnen dezelfde periode van 20 Werkdagen met opgave van redenen aan de Opdrachtnemer laten weten.

(f)

Als de Opdrachtnemer aantoont dat voor een deel van de Infrastructuur Derden waarop het Deelvoltooiingscertificaat betrekking heeft, is voldaan aan alle verplichtingen die voor de Opdrachtnemer voortvloeien uit Bijlage 9 deel 5 (Uitvoeringsovereenkomsten), maar de desbetreffende beheerder ten onrechte zijn goedkeuring onthoudt en ten onrechte medewerking aan de oplevering weigert, moet de Opdrachtnemer de documenten waaruit dat blijkt aan de Opdrachtgever overhandigen. De Opdrachtgever moet binnen 20 Werkdagen na overhandiging van deze documenten, aan de Opdrachtnemer laten weten of de Opdrachtnemer heeft aangetoond dat voor het desbetreffende deel van de Infrastructuur Derden aan deze verplichtingen is voldaan. Als de Opdrachtgever meent dat de Opdrachtnemer heeft aangetoond dat voor het desbetreffende deel van de Infrastructuur Derden aan deze verplichtingen is voldaan, moet de Opdrachtgever een verklaring aan de Opdrachtnemer afgeven waaruit dat blijkt. Als de Opdrachtgever de afgifte van een dergelijke verklaring weigert, moet hij dat binnen dezelfde periode van 20 Werkdagen met opgave van redenen aan de Opdrachtnemer laten weten.

(g)

Als binnen een termijn van 6 maanden na de datum van afgifte van een Deelvoltooiingscertificaat blijkt dat het deel van de Infrastructuur Derden waarop het Deelvoltooiingscertificaat betrekking heeft als gevolg van een Tekortkoming Opdrachtnemer niet voldoet aan de daarop betrekking hebbende verplichtingen, en de Opdrachtgever of de beheerder binnen die termijn de Opdrachtnemer daarom schriftelijk heeft verzocht, moet de Opdrachtnemer ervoor zorgen dat het desbetreffende deel van de Infrastructuur Derden alsnog aan de desbetreffende verplichtingen voldoet.

(h)

Na de datum van afgifte van een Deelvoltooiingscertificaat heeft de Opdrachtnemer geen andere verplichtingen met betrekking tot het




deel van de Infrastructuur Derden waarop het Deelvoltooiingscertificaat betrekking heeft dan: (i)

de verplichting die voortvloeit uit lid (g); en

(ii)

de verplichtingen die voor de periode na afgifte van het Deelvoltooiingscertificaat voor de Opdrachtnemer voortvloeien uit de desbetreffende Uitvoeringsovereenkomst.

6.

KABELS EN LEIDINGEN DERDEN

6.1

Ongestoorde ligging en tijdelijke bescherming

6.2

(a)

De Opdrachtnemer moet zorgen voor de ongestoorde ligging van alle Kabels en Leidingen Derden tijdens de uitvoering van de Werkzaamheden, behoudens voor zover in deze Overeenkomst of in een Projectovereenstemming anders is overeengekomen.

(b)

Als de Opdrachtnemer bij de uitvoering van de Werkzaamheden een Kabel of Leiding Derden beschadigt, moet de Opdrachtnemer dit onmiddellijk aan de betrokken kabel- of leidingbeheerder melden en van deze melding zo spoedig mogelijk een afschrift sturen aan de Opdrachtgever.

(c)

Als tijdelijke bescherming van een Kabel of Leiding Derden noodzakelijk is in verband met de Werkzaamheden, moet de Opdrachtnemer de maatregelen nemen die nodig zijn om de Kabel of Leiding Derden tijdelijk te beschermen. De Opdrachtnemer moet de instemming van de kabel- of leidingbeheerder met de te nemen maatregelen verkrijgen. De Opdrachtnemer moet zo spoedig mogelijk een afschrift van het document waaruit de instemming van de kabel- of leidingbeheerder blijkt aan de Opdrachtgever sturen.

Kabels en Leidingen Derden Categorie 1 De ongestoorde ligging van de Kabels en Leidingen Derden Categorie 1 moet gehandhaafd blijven.

6.3

Kabels en Leidingen Derden Categorie 2 (a)

De Opdrachtnemer moet bij de uitvoering van de Werkzaamheden de afspraken in acht nemen die zijn vastgelegd in de Projectovereenstemmingen die de Opdrachtgever heeft gesloten met betrekking tot de verlegging, verwijdering of permanente bescherming van de Kabels en Leidingen Derden Categorie 2. De Opdrachtnemer moet voldoen aan de verplichtingen die voor de Opdrachtgever voortvloeien uit de Projectovereenstemmingen die




zijn opgenomen in Bijlage 13, met uitzondering van de in Bijlage 13 per Projectovereenstemming genoemde verplichtingen die niet overgaan op de Opdrachtnemer. Voor zover nodig moet de Opdrachtnemer nadere afspraken maken met de kabel- of leidingbeheerders. Als een kabel- of leidingbeheerder een verplichting die voor hem voortvloeit uit een Projectovereenstemming niet nakomt, moet de Opdrachtnemer dat aan de Opdrachtgever melden. De Opdrachtgever moet in dat geval overleg voeren met de kabel- of leidingbeheerder. Als dit overleg niet binnen 30 Werkdagen tot overeenstemming leidt, moet de Opdrachtgever nakoming van de desbetreffende verplichting van de kabel- of leidingbeheerder vorderen.

6.4

(b)

De Opdrachtnemer moet de uitvoering van de Werkzaamheden voor zover nodig afstemmen met diegenen die de Kabels en Leidingen Derden Categorie 2, gelegen binnen het Gebied RWS en het Gebied Derden feitelijk verleggen, verwijderen of permanent beschermen. Het verleggen, verwijderen of permanent beschermen van Kabels en Leidingen Derden Categorie 2 behoort niet tot de Werkzaamheden.

(c)

De Opdrachtgever moet de in de Projectovereenstemming vastgelegde vergoeding voor de verlegging, verwijdering en permanente bescherming van de Kabels en Leidingen Derden Categorie 2 aan de beheerder daarvan betalen.

(d)

Als een Kabel of Leiding Derden Categorie 2 op voorstel van de Opdrachtnemer wordt verwijderd, verlegd of permanent wordt beschermd op een manier die afwijkt van de Projectovereenstemming, komen de meerkosten ten laste van de Opdrachtnemer.

Kabels en Leidingen Derden Categorie 3 (a)

Als verlegging, verwijdering of permanente bescherming van een Kabel of Leiding Derden Categorie 3 noodzakelijk is in verband met de Werkzaamheden, moet de Opdrachtnemer namens de Opdrachtgever tijdig een Verzoek tot Aanpassing doen aan de kabel- of leidingbeheerder. Het Verzoek tot Aanpassing moet door de Opdrachtgever zijn goedgekeurd voordat dit aan de kabel- of leidingbeheerder wordt gedaan.

(b)

Als de Opdrachtgever goedkeuring van het Verzoek tot Aanpassing weigert, moet hij dit binnen 15 Werkdagen na ontvangst van een voldoende uitgewerkt concept voor het Verzoek tot Aanpassing aan de Opdrachtnemer laten weten. De Opdrachtgever mag goedkeuring van het concept voor het Verzoek tot Aanpassing slechts weigeren als het concept niet voldoet aan de Regelingen inzake Kabels en Leidingen.




(c)

De Opdrachtnemer moet nadat hij het Verzoek tot Aanpassing aan de kabel- of leidingbeheerder heeft gedaan, overeenstemming bereiken met de kabel- of leidingbeheerder over de inhoud van de Projectovereenstemming. De Projectovereenstemming moet voldoen aan de Regelingen inzake Kabels en Leidingen. De overeenstemming moet worden bereikt namens de Opdrachtgever, onder voorbehoud van goedkeuring door de Opdrachtgever.

(d)

Als de kabel- of leidingbeheerder aan de Opdrachtnemer geen inzage in de geraamde kosten voor permanente bescherming, verlegging of verwijdering van de kabel of leiding wil geven, moet de Opdrachtgever op verzoek van de Opdrachtnemer met de kabel- of leidingbeheerder in overeenstemming met de Regelingen inzake Kabels en Leidingen overeenstemming bereiken over de te betalen vergoeding.

(e)

De Projectovereenstemming moet door de Opdrachtgever worden ondertekend. Als de Opdrachtgever weigert een Projectovereenstemming te ondertekenen, moet hij dit binnen 15 Werkdagen na ontvangst van een volledig concept voor de Projectovereenstemming (inclusief bijlagen) waarover de Opdrachtnemer met de kabel- of leidingbeheerder overeenstemming heeft bereikt, aan de Opdrachtnemer laten weten. De Opdrachtgever mag ondertekening slechts weigeren als de Projectovereenstemming niet voldoet aan de Regelingen inzake Kabels en Leidingen.

(f)

De door de Opdrachtgever op basis van de Projectovereenstemming aan de kabel- of leidingbeheerder betaalde definitieve vergoeding met betrekking tot een Kabel of Leiding Derden Categorie 3, komt voor rekening van de Opdrachtnemer en moet door de Opdrachtnemer op eerste verzoek aan de Opdrachtgever worden betaald.

(g)

De Opdrachtnemer mag niet eerder met Werkzaamheden waarvoor een verlegging, verwijdering of permanente bescherming van een Kabel of Leiding Derden Categorie 3 noodzakelijk is beginnen dan nadat daarvoor een Projectovereenstemming is gesloten. De Opdrachtnemer moet bij de uitvoering van deze Werkzaamheden de afspraken in acht nemen die zijn vastgelegd in de desbetreffende Projectovereenstemming. De Opdrachtnemer moet voldoen aan de verplichtingen die voor de Opdrachtgever voortvloeien uit de Projectovereenstemming. Voor zover nodig moet de Opdrachtnemer nadere afspraken maken met de kabel- of leidingbeheerders. Als een kabel- of leidingbeheerder een verplichting die voor hem voortvloeit uit een Projectovereenstemming niet nakomt, moet de Opdrachtnemer dat aan de Opdrachtgever melden. De Opdrachtgever moet in dat geval overleg voeren met de kabel- of




leidingbeheerder. Als dit overleg niet binnen 30 Werkdagen tot overeenstemming leidt, moet de Opdrachtgever nakoming van de desbetreffende verplichting van de kabel- of leidingbeheerder vorderen. (h)

De Opdrachtnemer moet de uitvoering van de Werkzaamheden voor zover nodig afstemmen met diegenen die de Kabels en Leidingen Derden Categorie 3, gelegen binnen het Gebied RWS en het Gebied Derden feitelijk verleggen, verwijderen of permanent beschermen.

7.

OVERDRACHT

7.1

Voorwaarden voor overdracht De Opdrachtnemer moet ervoor zorgen dat op de Einddatum is voldaan aan de voorwaarden voor afgifte van het Overdrachtscertificaat zoals genoemd in het Certificatenplan.

7.2

Overdrachtsinspecties (a)

Met het oog op het bepaalde in artikel 7.1 (Voorwaarden voor overdracht), moeten de Partijen de Infrastructuur RWS gezamenlijk inspecteren.

(b)

De eerste inspectie moet plaatsvinden niet eerder dan [36] maanden en niet later dan [24] maanden vóór de Einddatum. De laatste inspectie moet plaatsvinden niet eerder dan [6] maanden en niet later dan [3] maanden voor de Einddatum.

(c)

De inspecties vinden plaats op verzoek van de Opdrachtgever. De Opdrachtgever moet het verzoek uiterlijk 20 Werkdagen voor de inspectie aan de Opdrachtnemer doen.

(d)

De inspecties worden door de Opdrachtnemer georganiseerd.

(e)

De inspecties vinden plaats volgens het bepaalde in het Managementplan. Binnen 15 Werkdagen na iedere inspectie moet de Opdrachtnemer een overzicht aan de Opdrachtgever sturen van de Werkzaamheden die moeten worden verricht in aanvulling op de Werkzaamheden die zijn opgenomen in het op dat moment geldende deelplan voor de instandhouding, opdat de Infrastructuur RWS op de Einddatum zal voldoen aan de eisen genoemd in artikel 7.1 (Voorwaarden voor overdracht). De Opdrachtnemer moet bij dit overzicht een planning voor de uitvoering van deze aanvullende Werkzaamheden en een opgave van de daarmee gemoeide kosten voegen.




(f)

7.3

De Opdrachtgever mag verifiëren of het overzicht van de aanvullende Werkzaamheden als bedoeld in lid (e) van dit artikel, de planning daarvan en de opgave van de daarmee gemoeide kosten juist en volledig zijn. Als de Opdrachtgever vaststelt dat deze documenten niet juist en volledig zijn, moet de Opdrachtnemer deze documenten zo spoedig mogelijk aanpassen en opnieuw bij de Opdrachtgever indienen.

Overdrachtsgarantie (a)

Niet later dan [24] maanden vóór de Einddatum moet de Opdrachtnemer, tot zekerheid van de nakoming van zijn verplichtingen op grond van deze Overeenkomst, een Bankgarantie doen stellen voor een bedrag van € [] overeenkomstig het in Bijlage 7 (Modellen), deel 2 (Overdrachtsgarantie) opgenomen model (de Overdrachtsgarantie).

(b)

De Overdrachtsgarantie moet een looptijd hebben tot [12] maanden na de Einddatum.

(c)

Als uit inspecties blijkt dat de Opdrachtnemer maatregelen moet nemen zodat de Infrastructuur RWS op de Einddatum zal voldoen aan de voorwaarden voor afgifte van het Overdrachtscertificaat genoemd in het Certificatenplan waarvan de kosten hoger zijn dan het maximale in lid (a) genoemde bedrag van de Overdrachtsgarantie, moet de Opdrachtnemer binnen [45] Werkdagen na verzending van het overzicht als bedoeld in artikel 7.2 lid (e) een aanvullende Bankgarantie doen stellen voor een bedrag gelijk aan dat verschil, tot een totaal maximumbedrag (inclusief het bedrag genoemd in lid (a)) van € []). Het voorgaande geldt niet eerder dan het tijdstip waarop de Bankgarantie als bedoeld in artikel 7.3 lid (a) is gesteld.

7.4

Afgifte van het Overdrachtscertificaat (a)

Niet later dan 20 Werkdagen voor de Einddatum moet de Opdrachtnemer de in het Certificatenplan genoemde documenten overhandigen waaruit blijkt dat de Infrastructuur RWS op de Einddatum zal voldoen aan de voorwaarden voor afgifte van het Overdrachtscertificaat genoemd in het Certificatenplan. De Opdrachtnemer mag deze documenten gefaseerd aan de Opdrachtgever overhandigen.

(b)

De Opdrachtgever moet binnen 20 Werkdagen na ontvangst van een document zoals bedoeld in lid (a) aan de Opdrachtnemer laten weten of de Opdrachtnemer heeft aangetoond dat aan de in het document beschreven voorwaarden voor afgifte van het Overdrachtscertificaat is voldaan. De Opdrachtgever mag vanaf 20




Werkdagen na die mededeling en tot aan de afgifte van het Overdrachtscertificaat verifiëren of nog altijd geldt dat aan deze voorwaarden wordt voldaan. Als de Opdrachtgever concludeert dat niet of niet langer aan een voorwaarde wordt voldaan, moet hij dat zo snel mogelijk aan de Opdrachtnemer mededelen. (c)


(d)

Als de Opdrachtnemer heeft aangetoond dat op de Einddatum aan alle voorwaarden voor afgifte van het Overdrachtscertificaat is voldaan, moet de Opdrachtgever op de Einddatum het Overdrachtscertificaat aan de Opdrachtnemer afgeven en aan de uitgevende kredietinstelling die de Overdrachtsgarantie heeft gesteld verklaren dat de Overdrachtsgarantie per de Einddatum is komen te vervallen en het origineel van de Overdrachtsgarantie aan de Opdrachtnemer teruggeven.

(e)

Als de Opdrachtgever de afgifte van het Overdrachtscertificaat weigert, moet de Opdrachtgever dat binnen 20 Werkdagen na ontvangst van alle in lid (a) bedoelde documenten met opgave van redenen aan de Opdrachtnemer laten weten. De Opdrachtgever mag de Overdrachtsgarantie niet inroepen binnen 40 Werkdagen na verzending van de voornoemde opgave van redenen aan de Opdrachtnemer. Daarbij moet de Opdrachtgever vermelden of, en tot welke hoogte, hij voornemens is de Overdrachtsgarantie in te roepen.

8.

KWALITEITSBORGING

8.1

Managementsysteem (a)

De Opdrachtnemer moet een Managementsysteem opzetten en in stand houden dat van toepassing is op de Werkzaamheden, waaronder de Werkzaamheden die door Hulppersonen van de Opdrachtnemer worden verricht.

(b)

Het Managementsysteem moet zijn beschreven in het Managementplan. Het Managementsysteem en de beschrijving daarvan in het Managementplan moeten zijn ingericht volgens en voldoen aan NEN-ISO/IEC 15288:2008 en de eisen zoals omschreven in de Managementspecificaties.

(c)

De Opdrachtnemer moet bij de uitvoering van de Werkzaamheden de Managementspecificaties, het Managementplan en [de in Bijlage 8 ([Kwalitatief deel inschrijving])] opgenomen plannen naleven.




8.2

8.3

(d)

De Opdrachtnemer moet voor alle deelsystemen van het Managementsysteem binnen 6 maanden na implementatie van een deelsysteem in het bezit zijn van een kwaliteitssysteemdeelcertificaat op basis van de norm NEN-EN-ISO 9001:2008 dat betrekking heeft op de processen die onderdeel uitmaken van het desbetreffende deelsysteem.

(e)

De Opdrachtnemer moet gedurende de resterende looptijd van deze Overeenkomst vanaf het tijdstip dat hij in het bezit is van het in lid (d) genoemde deelcertificaat, blijven beschikken over dit deelcertificaat.

(f)

Het in lid (d) genoemde deelcertificaat moet zijn afgegeven door een certificatie-instelling, die daartoe is erkend door een nationale accreditatie-instelling (in Nederland: de Raad voor Accreditatie).

Prestatie Meet Systeem (a)

De Opdrachtnemer moet het Prestatie Meet Systeem ontwerpen en bouwen overeenkomstig de Managementspecificaties en het Managementplan.

(b)

In de periode beginnend op de Aanvangsdatum en eindigend op de Einddatum moet de Opdrachtnemer ervoor zorgen dat het Prestatie Meet Systeem functioneert en in stand wordt gehouden overeenkomstig de Managementspecificaties en het Managementplan.

Inspecties (a)

De Opdrachtgever mag te allen tijde (laten) inspecteren of de Opdrachtnemer zijn verplichtingen op grond van de Overeenkomst nakomt. De Opdrachtnemer moet de Opdrachtgever in het kader van een inspectie toelaten tot plaatsen en kantoren waar de Werkzaamheden worden voorbereid of uitgevoerd.

(b)

De Opdrachtnemer moet de Opdrachtgever op zijn verzoek op zo kort mogelijke termijn voorzien van alle informatie die de Opdrachtgever redelijkerwijs noodzakelijk acht voor het uitvoeren van een inspectie.

(c)

Bij het uitvoeren van een inspectie moet de Opdrachtgever zich inspannen om de uitvoering van de Werkzaamheden niet te belemmeren.

(d)

De Opdrachtgever moet binnen een redelijke termijn de resultaten van de inspectie ter informatie aan de Opdrachtnemer verstrekken.




8.4

8.5

(e)

De Opdrachtgever hoeft van de hem toegekende bevoegdheid tot het uitvoeren van inspecties geen gebruik te maken.

(f)

Iedere Partij draagt de eigen kosten van een inspectie.

Gevolgen van inspecties en van kennisneming van documenten (a)

Als de Opdrachtgever een inspectie uitvoert, is hij niet verplicht om eventuele Tekortkomingen Opdrachtnemer vast te stellen.

(b)

Een inspectie houdt geen goedkeuring van de uitvoering van de Werkzaamheden in. De Opdrachtnemer blijft er zelf voor verantwoordelijk dat hij aan zijn verplichtingen op grond van deze Overeenkomst voldoet.

(c)

Het gegeven dat de Opdrachtgever kennis neemt van enig document of enig document toetst, vaststelt of goedkeurt, betekent in geen geval aansprakelijkheid of verantwoordelijkheid van de Opdrachtgever voor de inhoud daarvan en evenmin wordt de Opdrachtnemer daardoor ontheven van enige verantwoordelijkheid op grond van deze Overeenkomst.

(d)

[Het gegeven dat Opdrachtgever in overeenstemming met [Eis-] van de Managementspecificaties producten en systemen test en voorziet van het predikaat “geschikt voor gebruik”, betekent in geen geval aansprakelijkheid of verantwoordelijkheid van de Opdrachtgever voor deze producten en systemen en evenmin wordt de Opdrachtnemer daardoor ontheven van enige verantwoordelijkheid op grond van deze Overeenkomst.]

Herstelplicht (a)

Als de Opdrachtnemer niet voldoet aan een op hem rustende verplichting op grond van deze Overeenkomst, moet de Opdrachtnemer dit herstellen binnen de Toegestane Hersteltijd, of wanneer er voor de desbetreffende verplichting geen Toegestane Hersteltijd geldt, binnen een redelijke termijn (waarbij rekening moet worden gehouden met de termijn die nodig is om additioneel noodzakelijke financiering aan te trekken). De Opdrachtnemer moet een voorstel voor herstelmaatregelen waaruit deze redelijke termijn blijkt, indienen bij de Opdrachtgever met het verzoek of de Opdrachtgever met de termijn genoemd in het voorstel kan instemmen. Als de Opdrachtgever niet met de termijn genoemd in het voorstel kan instemmen, wordt de redelijke termijn vastgesteld met toepassing van artikel 21 (Geschillenregeling).

(b)

Als de Opdrachtnemer meent dat herstel niet binnen de Toegestane Hersteltijd mogelijk is, moet hij zo spoedig mogelijk gemotiveerd




aangeven waarom herstel binnen de Toegestane Hersteltijd onmogelijk is. Opdrachtgever en Opdrachtnemer moeten vervolgens zo spoedig mogelijk voor dit specifieke geval een afwijkende Toegestane Hersteltijd overeenkomen. Opdrachtnemer moet deze afwijkende Toegestane Hersteltijd registreren in het Prestatie Meet Systeem. Als de Opdrachtgever meent dat herstel binnen de Toegestane Hersteltijd wel mogelijk is, moet hij dat zo spoedig mogelijk aan de Opdrachtnemer laten weten en wordt de Toegestane Hersteltijd vastgesteld met toepassing van artikel 21 (Geschillenregeling). (c)

Deze herstelverplichting geldt zowel in het geval van een Tekortkoming Opdrachtnemer als wanneer het niet voldoen aan een op de Opdrachtnemer rustende verplichting op grond van deze Overeenkomst het gevolg is van een Bijzondere Omstandigheid, maar niet voor zover het niet voldoen aan een verplichting het gevolg is van een Geval van Overmacht.

9.

BIJZONDERE OMSTANDIGHEDEN

9.1

Kennisgeving van een Bijzondere Omstandigheid (a)

(b)

Als de Opdrachtgever zijn verplichtingen op grond van deze Overeenkomst niet of slechts tegen hogere kosten kan nakomen als gevolg van een Geval van Overmacht, moet hij de Opdrachtnemer zo spoedig mogelijk op de hoogte stellen van: (i)

de gebeurtenissen of omstandigheden die het Geval van Overmacht vormen;

(ii)

de verplichtingen op grond van deze Overeenkomst die daardoor naar verwachting onvermijdelijk niet of slechts tegen hogere kosten kunnen worden nagekomen; en

(iii)

de verwachte duur van het niet kunnen nakomen van die verplichtingen.

Als de Opdrachtnemer zijn verplichtingen op grond van deze Overeenkomst niet of slechts met Financieel Nadeel kan nakomen als gevolg van een Bijzondere Omstandigheid, moet hij de Opdrachtgever zo spoedig mogelijk op de hoogte stellen van: (i)

de gebeurtenissen of omstandigheden die de Bijzondere Omstandigheid vormen;

(ii)

de verplichtingen op grond van deze Overeenkomst die daardoor onvermijdelijk niet of slechts met Financieel Nadeel kunnen worden nagekomen;




(iii)

de verwachte duur van het niet kunnen nakomen van die verplichtingen; en

(iv)

als het gaat om een Geval van Uitstel of een Geval van Uitgestelde Voltooiing: een specificatie van de verwachte duur van de daardoor veroorzaakte Kritieke Vertraging of Kritieke Vertraging Voltooiing.

Als er sprake is van een Kritieke Vertraging of een Kritieke Vertraging Voltooiing moet de Opdrachtnemer, binnen 10 Werkdagen na het doen van deze mededeling, aan de Opdrachtgever aangeven of, en tegen welke additionele kosten, hij verwacht in staat te zullen zijn om de Kritieke Vertraging of de Kritieke Vertraging Voltooiing geheel of gedeeltelijk in te lopen. Als de Opdrachtnemer meent dat de termijn van 10 Werkdagen onvoldoende is om de in de vorige volzin genoemde informatie te verstrekken, moet hij dat gemotiveerd aan de Opdrachtgever laten weten met vermelding van een redelijke termijn waarbinnen de Opdrachtnemer de informatie wel kan verstrekken. (c)

De Opdrachtgever moet, binnen 20 Werkdagen na verzending van het bericht als bedoeld in lid (b) sub (i) tot en met (iv) aan de Opdrachtnemer laten weten: (i)

of hij al dan niet aanvaardt dat sprake is van de Bijzondere Omstandigheid, of hij, voor zover van toepassing, al dan niet aanvaardt dat sprake is van een Kritieke Vertraging of een Kritieke Vertraging Voltooiing en of hij akkoord is met de door de Opdrachtnemer gemelde duur hiervan; of

(ii)

dat hij nadere informatie nodig heeft om een oordeel te kunnen vormen.

Als de Opdrachtgever niet binnen 20 Werkdagen op één van de in dit lid genoemde wijzen heeft gereageerd, wordt de Opdrachtgever geacht te hebben aanvaard dat sprake is van een Bijzondere Omstandigheid en voor zover van toepassing, akkoord te zijn met de door de Opdrachtnemer gemelde duur van de Kritieke Vertraging en Kritieke Vertraging Voltooiing. (d)

Als de Opdrachtgever nadere informatie nodig heeft als bedoeld in lid (c) onder (ii), moet de Opdrachtnemer die informatie (voor zover hij daarover beschikt) zo spoedig mogelijk, maar uiterlijk binnen 20 Werkdagen aan de Opdrachtgever geven. De Opdrachtgever moet, binnen 20 Werkdagen na ontvangst van die informatie, de Opdrachtnemer een mededeling doen als bedoeld in lid (c), waarbij de laatste alinea van lid (c) van overeenkomstige toepassing is.




9.2

9.3

(e)

Als de Opdrachtgever niet aanvaardt dat er sprake is van een Bijzondere Omstandigheid of niet akkoord is met de door de Opdrachtnemer gemelde duur van de Kritieke Vertraging of de Kritieke Vertraging Voltooiing en de Opdrachtnemer zich niet met deze mededeling kan verenigen, moet de Opdrachtnemer dat binnen 10 Werkdagen na ontvangst van de mededeling aan de Opdrachtgever laten weten, in welk geval elke Partij een geschil op grond van artikel 21 (Geschillenregeling) aanhangig kan maken. Als de Opdrachtnemer niet binnen de genoemde termijn aan de Opdrachtgever laat weten dat hij zich niet met de mededeling van de Opdrachtgever kan verenigen, wordt hij geacht met de mededeling van de Opdrachtgever akkoord te zijn.

(f)

Het Financieel Nadeel moet worden vastgesteld door Partijen met inachtneming van het bepaalde in Bijlage 3 (Vergoeding bij Bijzondere Omstandigheden) voor zover van toepassing. Bij het vaststellen van het Financieel Nadeel heeft de Opdrachtgever het recht een onderzoek uit laten te voeren door een onafhankelijke deskundige. Als Partijen binnen 3 maanden na verzending van het bericht als bedoeld in lid (b) geen overeenstemming kunnen bereiken over het Financieel Nadeel, moet het Financieel Nadeel worden vastgesteld met toepassing van artikel 21 (Geschillenregeling).

Geval van Uitstel (a)

Bij een Geval van Uitstel schuift de Geplande Beschikbaarheidsdatum op met een periode die gelijk is aan de duur van de Kritieke Vertraging voor zover de Opdrachtnemer die Kritieke Vertraging niet met toepassing van het bepaalde in lid (b) moet inlopen. De Opdrachtnemer moet de Projectplanning dienovereenkomstig aanpassen.

(b)

Als bij een Geval van Uitstel de Opdrachtnemer de Kritieke Vertraging of een deel daarvan met Financieel Nadeel kan inlopen, moet de Opdrachtnemer dat op verzoek van de Opdrachtgever doen.

(c)

Bij een Geval van Uitstel moet de Opdrachtgever aan de Opdrachtnemer een vergoeding betalen in overeenstemming met Bijlage 3 (Vergoeding bij Bijzondere Omstandigheden), paragraaf 1 (Geval van Uitstel). De voorgaande zin is niet van toepassing bij een Geval van Uitstel als bedoeld onder (c) van de definitie daarvan.

Geval van Vergoeding Bij een Geval van Vergoeding moet de Opdrachtgever aan de Opdrachtnemer (of als het gaat om een Wijziging Opdrachtgever




mogelijkerwijs de Opdrachtnemer aan de Opdrachtgever) een vergoeding betalen in overeenstemming met Bijlage 3 (Vergoeding bij Bijzondere Omstandigheden), paragraaf 2 (Geval van Vergoeding). 9.4

Geval van Overmacht (a)

Als zich een Geval van Overmacht voordoet, worden voor de duur daarvan de verplichtingen, die ten gevolge van dat Geval van Overmacht niet of slechts met Financieel Nadeel kunnen worden nagekomen, opgeschort. Als deze Overeenkomst op grond van artikel 10.6 (Beëindiging bij een Geval van Overmacht) wordt beëindigd, zullen die verplichtingen worden geacht te zijn vervallen.

(b)

Als zich een Geval van Overmacht voordoet: (i)

moet de Opdrachtnemer alle maatregelen nemen die redelijkerwijs mogelijk zijn om de nadelige gevolgen van het Geval van Overmacht te beperken, zonder daarbij gehouden te zijn om schade aan de Infrastructuur als gevolg van het Geval van Overmacht te herstellen;

(ii)

moeten Partijen in overleg treden over de mogelijkheden van voortzetting van deze Overeenkomst, al dan niet in gewijzigde vorm. Daarbij kan de Opdrachtgever de Opdrachtnemer opdragen tegen vergoeding van het daarmee gemoeide Financieel Nadeel de gevolgen van een Geval van Overmacht te herstellen; en

(iii)

moet de Opdrachtgever een vergoeding betalen aan de Opdrachtnemer in overeenstemming met Bijlage 3 (Vergoeding bij Bijzondere Omstandigheden) paragraaf 3 (Geval van Overmacht) tenzij het een Geval van Overmacht als bedoeld onder (a) van de definitie daarvan betreft.

(c)

Zonder af te doen aan eventuele betalingsverplichtingen als bedoeld in lid (b) sub (iii) zijn Partijen tegenover elkaar niet aansprakelijk voor enige schade als gevolg van een Geval van Overmacht. Geleden schade blijft geheel voor rekening van de Partij die de schade heeft geleden.

(d)

In de Overeenkomst geven Partijen een uitputtende regeling van de gebeurtenissen en omstandigheden op grond waarvan een tekortkoming niet aan een Partij kan worden toegerekend als bedoeld in artikel 6:75 Burgerlijk Wetboek. Buiten deze gebeurtenissen en omstandigheden mag een Partij dus geen beroep doen op die bepaling.




9.5

Geval van Uitgestelde Voltooiing (a)

Bij een Geval van Uitgestelde Voltooiing schuift de Geplande Voltooiingsdatum op met een periode die gelijk is aan de duur van de Kritieke Vertraging Voltooiing voor zover de Opdrachtnemer die Kritieke Vertraging Voltooiing niet met toepassing van het bepaalde in lid (b) moet inlopen. De Opdrachtnemer moet de Projectplanning dienovereenkomstig aanpassen.

(b)

Als bij een Geval van Uitgestelde Voltooiing de Opdrachtnemer de Kritieke Vertraging Voltooiing of een deel daarvan met Financieel Nadeel kan inlopen, moet de Opdrachtnemer dat op verzoek van de Opdrachtgever doen.

(c)

Bij een Geval van Uitgestelde Voltooiing moet de Opdrachtgever aan de Opdrachtnemer een vergoeding betalen in overeenstemming met Bijlage 3 (Vergoeding bij Bijzondere Omstandigheden) paragraaf 4 (Geval van Uitgestelde Voltooiing). De voorgaande zin is niet van toepassing bij een Geval van Uitgestelde Voltooiing als bedoeld onder (c) van de definitie van Geval van Uitstel.

10.

VOORTIJDIGE BEËINDIGING

10.1

Beëindiging bij een Grond voor Onmiddellijke Beëindiging

10.2

(a)

De Opdrachtgever mag deze Overeenkomst tegen een door hem genoemde datum beëindigen als sprake is van een Grond voor Onmiddellijke Beëindiging.

(b)

Bij een beëindiging op grond van lid (a) moet de Opdrachtgever een vergoeding betalen aan de Opdrachtnemer, of moet de Opdrachtnemer een vergoeding betalen aan de Opdrachtgever, in overeenstemming met Bijlage 4 (Vergoeding bij voortijdige beëindiging), paragraaf 1 (Beëindiging bij een Grond voor Onmiddellijke beëindiging of Beëindiging bij Tekortkoming Opdrachtnemer).

Beëindiging bij een Tekortkoming Opdrachtnemer (a)

De Opdrachtgever mag deze Overeenkomst tegen een door hem genoemde datum beëindigen als sprake is van een Tekortkoming Opdrachtnemer die bestaat uit het niet voldoen aan een Categorie A-eis als: (i)

door het toepassen van Beschikbaarheidscorrecties overeenkomstig Bijlage 2 (Betalingsmechanisme) de Netto Beschikbaarheidsvergoeding gedurende een aaneengesloten




periode van ten minste [3] Betaalperioden in ieder van die Betaalperioden minder bedraagt dan:

(ii)

(b)

(A)

[1] % van de Bruto Beschikbaarheidsvergoeding met betrekking tot Betaalperioden die zijn aangevangen vóór de Beschikbaarheidsdatum; of

(B)

[50] % van de Bruto Beschikbaarheidsvergoeding met betrekking tot Betaalperioden die zijn aangevangen na de Beschikbaarheidsdatum, en

de Opdrachtnemer de Tekortkoming Opdrachtnemer niet heeft hersteld binnen een vervolgens door de Opdrachtgever gestelde redelijke termijn als bedoeld in artikel 11.1 lid (a) en (b), tenzij de Tekortkoming Opdrachtnemer gezien haar bijzondere aard of geringe betekenis gelet op het geheel van de verplichtingen van de Opdrachtnemer de beëindiging met haar gevolgen niet rechtvaardigt.

De Opdrachtgever mag deze Overeenkomst tegen een door hem genoemde datum beëindigen als sprake is van een andere Tekortkoming Opdrachtnemer dan het niet voldoen aan een Categorie A-eis als: (i)

de Opdrachtgever in verband met (het niet herstellen van) deze Tekortkoming Opdrachtnemer in meer dan [3] achtereenvolgende Betaalperioden Boetepunten heeft vastgesteld; en

(ii)

de Opdrachtnemer de Tekortkoming Opdrachtnemer niet heeft hersteld binnen een vervolgens nogmaals door de Opdrachtgever gestelde redelijke termijn als bedoeld in artikel 11.1 lid (a) en (b),

tenzij de Tekortkoming Opdrachtnemer gezien haar bijzondere aard of geringe betekenis gelet op het geheel van de verplichtingen van de Opdrachtnemer de beëindiging met haar gevolgen niet rechtvaardigt. (c)

Bij een beëindiging op grond van lid (a) of (b) moet de Opdrachtgever een vergoeding betalen aan de Opdrachtnemer, of moet de Opdrachtnemer een vergoeding betalen aan de Opdrachtgever, in overeenstemming met Bijlage 4 (Vergoeding bij voortijdige beëindiging), paragraaf 1 (Beëindiging bij een Grond voor Onmiddellijke beëindiging of Beëindiging bij Tekortkoming Opdrachtnemer).




10.3

10.4

10.5

Beëindiging bij een Tekortkoming Opdrachtgever (a)

De Opdrachtnemer mag deze Overeenkomst tegen een door hem genoemde datum beëindigen als er sprake is van een Tekortkoming Opdrachtgever en de Opdrachtgever die niet herstelt binnen een redelijke termijn als bedoeld in artikel 11.2 lid (a) en (b), tenzij de Tekortkoming Opdrachtgever gezien haar bijzondere aard of geringe betekenis de beëindiging met haar gevolgen niet rechtvaardigt.

(b)

Bij een beëindiging op grond van lid (a) moet de Opdrachtgever een vergoeding betalen aan de Opdrachtnemer in overeenstemming met Bijlage 4 (Vergoeding bij voortijdige beëindiging), paragraaf 2 (Beëindiging bij Tekortkoming Opdrachtgever of discretionaire beëindiging door de Opdrachtgever).

Discretionaire beëindiging door de Opdrachtgever (a)

De Opdrachtgever mag deze Overeenkomst op elk moment beëindigen tegen een door hem aangegeven datum.

(b)

Als de nakoming van deze Overeenkomst door de Opdrachtgever of de inhoud van de Bijlagen Opdrachtgever in strijd zijn of komen met Regelgeving en dat niet gecorrigeerd kan worden door een Wijziging Opdrachtgever, moet de Opdrachtgever deze Overeenkomst beëindigen op grond van lid (a).

(c)

Bij een beëindiging op grond van lid (a) moet de Opdrachtgever een vergoeding betalen aan de Opdrachtnemer in overeenstemming met Bijlage 4 (Vergoeding bij voortijdige beëindiging), paragraaf 2 (Beëindiging bij Tekortkoming Opdrachtgever of discretionaire beëindiging door de Opdrachtgever).

Beëindiging bij een langdurig Geval van Uitstel en bij een langdurig Geval van Uitgestelde Voltooiing (a)

De Opdrachtnemer mag deze Overeenkomst met onmiddellijke ingang beëindigen: (i)

als bij een Geval van Uitstel, niet zijnde een Geval van Vergoeding, een Geval van Overmacht of een Geval van Uitstel als genoemd onder (c) van de definitie daarvan de Kritieke Vertraging langer duurt dan, of vaststaat dat de Kritieke Vertraging langer zal duren dan 2 jaar; of

(ii)

als bij een Geval van Uitgestelde Voltooiing, niet zijnde een Geval van Vergoeding, een Geval van Overmacht of een gebeurtenis als genoemd onder (c) van de definitie van Geval van Uitstel, de Kritieke Vertraging Voltooiing langer




duurt dan, of vaststaat dat de Kritieke Vertraging Voltooiing langer zal duren dan 2 jaar. (b)

(c)

10.6

10.7

De Opdrachtgever mag deze Overeenkomst met onmiddellijke ingang beëindigen: (i)

als bij een Geval van Uitstel, niet zijnde een Geval van Overmacht of een Geval van Uitstel als genoemd onder (c) van de definitie daarvan, de Kritieke Vertraging langer duurt dan, of vaststaat dat de Kritieke Vertraging langer zal duren dan 2 jaar;

(ii)

[als de Opdrachtgever de keuze maakt voor de mogelijkheid als genoemd in paragraaf 1.4 sub (b) van Bijlage 3;] of

(iii)

als bij een Geval van Uitgestelde Voltooiing, niet zijnde een Geval van Overmacht of een gebeurtenis als genoemd onder (c) van de definitie van Geval van Uitstel, de Kritieke Vertraging Voltooiing langer duurt dan, of vaststaat dat de Kritieke Vertraging Voltooiing langer zal duren dan 2 jaar.

Bij een beëindiging op grond van lid (a) of lid (b) moet de Opdrachtgever een vergoeding betalen aan de Opdrachtnemer in overeenstemming met Bijlage 4 (Vergoeding bij voortijdige beëindiging), paragraaf 3 (Beëindiging bij een langdurig Geval van Uitstel).

Beëindiging bij een Geval van Overmacht (a)

Als een Geval van Overmacht, niet zijnde een Geval van Overmacht dat in de weg staat aan het bereiken van Financial Close als bedoeld in artikel 3.1 lid (c), 180 Werkdagen voortduurt en Partijen geen overeenstemming hebben bereikt over de voortzetting van deze Overeenkomst, of zoveel eerder als vaststaat dat de Overeenkomst als gevolg van een Geval van Overmacht niet zal worden voortgezet, heeft elk van de Partijen het recht om die met onmiddellijke ingang te beëindigen.

(b)

Bij een beëindiging op grond van lid (a) moet de Opdrachtgever een vergoeding betalen aan de Opdrachtnemer in overeenstemming met Bijlage 4 (Vergoeding bij voortijdige beëindiging), paragraaf 4 (Beëindiging bij een Geval van Overmacht).

Directe Overeenkomst De rechten op grond van dit artikel 10 (Voortijdige beëindiging) kunnen slechts worden uitgeoefend met inachtneming van het bepaalde in de Directe Overeenkomst. Bij tegenstrijdigheid tussen bepalingen uit deze




Overeenkomst en bepalingen uit de Directe Overeenkomst hebben de bepalingen uit de Directe Overeenkomst voorrang. 10.8

Vaststelling vergoedingen De in dit artikel 10 (Voortijdige beëindiging) bedoelde vergoedingen moeten door Partijen worden vastgesteld. Als zij daarover niet binnen 40 Werkdagen na beëindiging van deze Overeenkomst overeenstemming kunnen bereiken zal de vergoeding worden vastgesteld volgens het bepaalde in artikel 21 (Geschillenbeslechting).

11.

TEKORTKOMINGEN

11.1

Tekortkoming Opdrachtnemer (a)

Als een Tekortkoming Opdrachtnemer zich voordoet mag de Opdrachtgever de Opdrachtnemer daarvan kennis geven en geldt het bepaalde in artikel 8.5 (Herstelplicht). Als voor herstel van een Tekortkoming Opdrachtnemer geen Toegestane Hersteltijd is bepaald, kan de Opdrachtgever de Opdrachtnemer daarbij in afwijking van het bepaalde in artikel 8.5 lid (a) en (b) een redelijke termijn stellen om die Tekortkoming Opdrachtnemer te herstellen. Als de Opdrachtnemer niet met deze termijn kan instemmen, moet hij dat zo spoedig mogelijk aan de Opdrachtgever mededelen en wordt de redelijke termijn vastgesteld met toepassing van artikel 21 (Geschillenregeling)

(b)

Als een Tekortkoming Opdrachtnemer zich voordoet en de Opdrachtnemer die niet hersteld heeft binnen de termijn die geldt op grond van lid (a) van dit artikel, mag de Opdrachtgever:

(c)

(i)

een vordering tot nakoming instellen op grond van artikel 3:296 Burgerlijk Wetboek;

(ii)

zelf de Tekortkoming Opdrachtnemer herstellen of door een ander laten herstellen;

(iii)

op grond van artikel 18.6 ((Verkeers)veiligheid) maatregelen treffen voor zover de noodzaak van die maatregelen het gevolg is van de Tekortkoming Opdrachtnemer; of

(iv)

de Overeenkomst op grond van artikel 10.2, met inachtneming van artikel 10.7, beëindigen.

Als de Opdrachtgever op grond van lid (b) onder (ii) een Tekortkoming Opdrachtnemer zelf herstelt of door een ander laat herstellen of op grond van lid (b) onder (iii) maatregelen treft, moet de Opdrachtnemer een bedrag vergoeden aan de Opdrachtgever




gelijk aan de door de Opdrachtgever aan derden betaalde kosten (bij inschakeling van derden) en de door de Opdrachtgever gemaakte interne kosten tegen gebruikelijk gehanteerde interne directe verrekentarieven (bij het zelf nemen van maatregelen), vermeerderd met een opslag van 10%. (d)

11.2

Bij een Tekortkoming Opdrachtnemer en bij een Grond voor Onmiddellijke Beëindiging heeft de Opdrachtgever geen andere rechten dan in deze Overeenkomst uitdrukkelijk genoemd. Zo mag de Opdrachtgever in dat geval bijvoorbeeld: (i)

niet zijn verplichtingen op grond van deze Overeenkomst opschorten;

(ii)

geen schadevergoeding vorderen van de Opdrachtnemer; en

(iii)

geen ontbinding vorderen van deze Overeenkomst.

Tekortkoming Opdrachtgever (a)

Als een Tekortkoming Opdrachtgever zich voordoet mag de Opdrachtnemer de Opdrachtgever daarvan kennis geven en de Opdrachtgever een redelijke termijn stellen om die Tekortkoming Opdrachtgever te herstellen.

(b)

Als de Opdrachtgever van mening is dat de door de Opdrachtnemer gestelde termijn niet redelijkerwijs toereikend is voor het herstel van de Tekortkoming Opdrachtgever, mag de Opdrachtgever de Opdrachtnemer daarvan binnen 10 Werkdagen na ontvangst van de kennisgeving van de Opdrachtnemer in kennis stellen. De kennisgeving van de Opdrachtgever moet vergezeld gaan van een voorstel voor de te nemen herstelmaatregelen en een tijdschema voor de verwezenlijking daarvan. Als de Opdrachtnemer de termijn voor herstel genoemd in dit voorstel niet binnen 10 Werkdagen na ontvangst afwijst, wordt de termijn geacht door de Opdrachtnemer aanvaard te zijn. Als de Opdrachtnemer de termijn voor herstel genoemd in het voorstel afwijst en de Opdrachtgever zich daarmee niet kan verenigen, moet de Opdrachtgever binnen 10 Werkdagen na ontvangst van de afwijzing een geschil op grond van artikel 21 (Geschillenregeling) aanhangig maken.

(c)

Als een Tekortkoming Opdrachtgever zich voordoet en de Opdrachtgever de Tekortkoming Opdrachtgever niet hersteld heeft binnen de termijn die geldt op grond van lid (a) of lid (b) van dit artikel, mag de Opdrachtnemer:




(d)

(i)

een vordering tot nakoming van betalingsverplichtingen van de Opdrachtgever instellen op grond van artikel 3:296 Burgerlijk Wetboek; of

(ii)

de beëindigingsrechten uitoefenen die hem uitdrukkelijk in deze Overeenkomst zijn toegekend.

Bij een Tekortkoming Opdrachtgever heeft de Opdrachtnemer geen andere rechten dan in deze Overeenkomst uitdrukkelijk genoemd. Zo mag de Opdrachtnemer in dat geval bijvoorbeeld: (i)

niet zijn verplichtingen op grond van deze Overeenkomst opschorten;

(ii)

geen schadevergoeding vorderen van de Opdrachtgever; en

(iii)

geen ontbinding vorderen van deze Overeenkomst.

12.

AANSPRAKELIJKHEID EN VRIJWARING

12.1

Aansprakelijkheid (a)

(b)

De Opdrachtgever is, voor zover deze Overeenkomst niet uitdrukkelijk het tegendeel bepaalt, niet aansprakelijk voor een door de Opdrachtnemer geleden nadeel. De Opdrachtgever is bijvoorbeeld niet aansprakelijk voor: (i)

nadelen voor de Opdrachtnemer die het gevolg zijn van de toestand waarin de Bestaande Infrastructuur, de Infrastructuur RWS of de Infrastructuur Derden verkeert of van zaken die zich in, op of nabij de Bestaande Infrastructuur, de Infrastructuur RWS of de Infrastructuur Derden bevinden;

(ii)

de inhoud van informatie die de Opdrachtgever aan de Opdrachtnemer verstrekt;

(iii)

de inhoud van de Bijlagen Opdrachtnemer of enige inconsistentie tussen de Bijlagen Opdrachtnemer en de overige onderdelen van de Overeenkomst; of

(iv)

de inhoud van een document op grond van het enkele feit dat de Opdrachtgever dat document heeft ingezien, beoordeeld of daar (al dan niet stilzwijgend) mee heeft ingestemd.

De Opdrachtgever is ten opzichte van de Opdrachtnemer aansprakelijk voor schade waarvoor de Opdrachtgever op grond van




de wet, afgezien van deze Overeenkomst, ten opzichte van de Opdrachtnemer aansprakelijk is, met inbegrip van schade die de Opdrachtnemer mocht lijden als gevolg van een onrechtmatige daad van de Opdrachtgever, voor zover die aansprakelijkheid niet voortvloeit uit een gebeurtenis die als een Tekortkoming Opdrachtgever kwalificeert.

12.2

(c)

De Opdrachtnemer is, voor zover deze Overeenkomst niet uitdrukkelijk het tegendeel bepaalt, niet aansprakelijk voor een door de Opdrachtgever geleden nadeel.

(d)

De Opdrachtnemer is ten opzichte van de Opdrachtgever aansprakelijk voor schade waarvoor de Opdrachtnemer op grond van de wet, afgezien van deze Overeenkomst, ten opzichte van de Opdrachtgever aansprakelijk is, met inbegrip van schade die de Opdrachtgever mocht lijden als gevolg van een onrechtmatige daad van de Opdrachtnemer, voor zover die aansprakelijkheid niet voortvloeit uit een gebeurtenis die als een Tekortkoming Opdrachtnemer kwalificeert.

Vrijwaringen door de Opdrachtgever (a)

De Opdrachtgever moet, voor zover dit niet het gevolg is van een Tekortkoming Opdrachtnemer, de Opdrachtnemer vrijwaren voor: (i)

aanspraken van derden tot vergoeding van schade geleden door een onrechtmatige daad van de Opdrachtgever;

(ii)

aanspraken van derden op grond van een (beweerde) inbreuk op intellectuele of industriële eigendomsrechten bij de uitvoering van de Werkzaamheden met betrekking tot enig onderdeel van de Bestaande Infrastructuur;

(iii)

aanspraken van derden voortvloeiend uit het opvolgen door de Opdrachtnemer van aanwijzingen of instructies van de Opdrachtgever op grond van artikel 18.6 ((Verkeers)veiligheid) of artikel 18.7 lid (b), voor zover die aanwijzingen of instructies niet noodzakelijkerwijs het gevolg zijn van een Tekortkoming Opdrachtnemer;

(iv)

alle aanspraken van derden in verband met de uitvoering van de Werkzaamheden, die de in artikel 12.3 (Vrijwaringen door de Opdrachtnemer) lid (c) genoemde maximumbedragen te boven gaan; en

(v)

aanspraken van derden als gevolg van een Tekortkoming Opdrachtgever.




12.3

(b)

De Opdrachtgever moet de Opdrachtnemer vrijwaren voor aanspraken van derden ter zake van schade geleden als gevolg van het niet of verminderd beschikbaar zijn van de Infrastructuur voor het openbaar verkeer.

(c)

De vrijwaring door de Opdrachtgever heeft geen betrekking op aanspraken van derden die gebaseerd zijn op een overeenkomst die deze derden met de Opdrachtnemer hebben gesloten, voor zover de Opdrachtnemer daarvoor niet aansprakelijk zou zijn bij gebreke van die overeenkomst.

Vrijwaringen door de Opdrachtnemer (a)

(b)

De Opdrachtnemer moet, voor zover dit niet het gevolg is van een Tekortkoming Opdrachtgever, de Opdrachtgever vrijwaren voor: (i)

aanspraken van derden tot vergoeding van schade geleden door een onrechtmatige daad van de Opdrachtnemer;

(ii)

aanspraken van derden op grond van een (beweerde) inbreuk op intellectuele of industriële rechten bij de uitvoering van de Werkzaamheden, behalve voor zover die inbreuk voortvloeit uit een Bijlage Opdrachtgever of voor zover het gaat om een (beweerde) inbreuk als bedoeld in artikel 12.2 (Vrijwaringen door de Opdrachtgever) lid (a) sub (ii);

(iii)

aanspraken van derden in verband met een Tekortkoming Opdrachtnemer, met uitzondering van aanspraken van derden ter zake van schade geleden als gevolg van het niet of verminderd beschikbaar zijn van de Infrastructuur voor het openbaar verkeer;

(iv)

alle nadelige gevolgen van het ten aanzien van de uitvoering van de Werkzaamheden niet voldoen door de Opdrachtgever of de Opdrachtnemer aan de op arbeidsomstandigheden en arbeidsveiligheid betrekking hebbende Regelgeving en de Wet arbeid vreemdelingen, behalve voor zover dat niet voldoen het gevolg is van een doen of nalaten van de Opdrachtgever; en

(v)

aanspraken van kabel- of leidingbeheerders in verband met de uitvoering van de Werkzaamheden.

De vrijwaring door de Opdrachtnemer heeft geen betrekking op aanspraken van derden die gebaseerd zijn op een overeenkomst die deze derden met de Opdrachtgever hebben gesloten, voor zover de




Opdrachtgever daarvoor niet aansprakelijk zou zijn bij gebreke van die overeenkomst. (c)

De aansprakelijkheid van de Opdrachtnemer ten opzichte van de Opdrachtgever uit hoofde van dit artikel is beperkt tot een bedrag van: (i)

in de periode beginnend op de Contractdatum en eindigend op de Beschikbaarheidsdatum € [maximum] per aanspraak;

(ii)

in de Exploitatiefase € [maximum] per aanspraak; en

(iii)

in de periode beginnend op de Contractdatum en eindigend op de Einddatum € [maximum] in totaal.

13.

WIJZIGINGEN

13.1

Wijziging Partijen kunnen deze Overeenkomst slechts wijzigen door een daartoe opgemaakt en door hen ondertekend document.

13.2

Wijziging Opdrachtgever (a)

Wanneer de Opdrachtgever een wijziging voorstelt in [Bijlage 8 ([Kwalitatief deel inschrijving]) of] Bijlage 9 (Programma van Eisen) of de definities van “Geplande Beschikbaarheidsdatum” of “Einddatum” en de hieruit voortvloeiende wijzigingen in Bijlage 2 (Betalingsmechanisme) wordt dat aangemerkt als een Wijziging Opdrachtgever.

(b)

Als: (i)

een Relevante Wetswijziging tot een wijziging van deze Overeenkomst noodzaakt;

(ii)

[het Tracébesluit zoals dat luidt wanneer het onherroepelijk wordt inhoudelijk afwijkt van het Tracébesluit zoals dat luidde op de datum gelegen twee weken vóór [datum Definitieve Inschrijving] en dit tot een wijziging van deze Overeenkomst noodzaakt]; [of]

(iii)

deze Overeenkomst, met uitzondering van de Bijlagen Opdrachtnemer, dwingt tot een handeling die in strijd is met Regelgeving of met intellectuele of industriële eigendomsrechten van een derde en dit gecorrigeerd kan worden door een wijziging van de Overeenkomst; [of




(iv)

het doorvoeren van maatregelen of aanbevelingen die voortvloeien uit Eis [] van de Managementspecificaties leidt tot een aanpassing van deze Overeenkomst, met uitzondering van de Bijlagen Opdrachtnemer],

moeten Partijen die wijziging tot stand brengen als een Wijziging Opdrachtgever. Een Wijziging als bedoeld in dit lid (b) kan iedere bepaling van deze Overeenkomst, inclusief Bijlagen Opdrachtnemer, betreffen. [Als vanwege de afwijking als bedoeld in dit lid (b) onder (ii) de resultaten van eerder door de Opdrachtnemer verrichte Werkzaamheden ongedaan gemaakt moeten worden, moet de Wijziging Opdrachtgever tevens een opdracht tot het ongedaan maken van deze resultaten inhouden.] (c)

13.3

Een Wijziging Opdrachtgever mag niet tot gevolg hebben dat: (i)

de Werkzaamheden wezenlijk worden gewijzigd ten opzichte van het oorspronkelijke doel van deze Overeenkomst; of

(ii)

de Opdrachtnemer in de uitvoering van de Werkzaamheden moet handelen in strijd met Regelgeving.

(d)

Een Wijziging Opdrachtgever is een Geval van Vergoeding.

(e)

Als de Opdrachtnemer kan aantonen dat het risicoprofiel van de Werkzaamheden voor de Opdrachtnemer of de Financiers nadelig wordt beïnvloed door een Wijziging Opdrachtgever moet worden gewaarborgd dat de meerdere risico‟s worden gecompenseerd of gedragen door de Opdrachtgever.

Wijziging Opdrachtnemer (a)

Wanneer de Opdrachtnemer een wijziging in [Bijlage 8 ([Kwalitatief deel inschrijving of] het Programma van Eisen voorstelt wordt dat aangemerkt als een Wijziging Opdrachtnemer.

(b)

[Als het doorvoeren van maatregelen of aanbevelingen die voortvloeien uit Eis [] van de Managementspecificaties leidt tot een aanpassing van de Bijlagen Opdrachtnemer, moeten Partijen die wijziging tot stand brengen als een Wijziging Opdrachtnemer]

(c)

Als de Bijlagen Opdrachtnemer dwingen tot een handeling die in strijd is met Regelgeving, anders dan ten gevolge van een Relevante Wetswijziging, of met intellectuele of industriële eigendomsrechten van een derde en dit gecorrigeerd kan worden door een wijziging van de Overeenkomst, moeten Partijen die wijziging tot stand brengen als een Wijziging Opdrachtnemer.




(d)

Een Wijziging Opdrachtnemer mag niet tot gevolg hebben dat de Opdrachtgever moet handelen in strijd met Regelgeving.

(e)

De Opdrachtnemer mag een wijziging voorstellen van de documenten die zijn opgenomen in Bijlage 9, deel 5 (Uitvoeringsovereenkomsten) [en deel 6 (Afspraken belanghebbenden)] voor zover deze wijziging betrekking heeft op de verplichtingen die op grond van artikel 5.2 lid (a) [of artikel 18.4] op de Opdrachtnemer rusten, onder de voorwaarde dat de desbetreffende belanghebbende aantoonbaar schriftelijk met deze wijziging instemt, en onder de voorwaarde dat de Opdrachtnemer blijft voldoen aan zijn overige verplichtingen uit deze Overeenkomst. Opdrachtnemer moet een aldus gewijzigd document, dat al door de betreffende belanghebbende is ondertekend, aan de Opdrachtgever ter ondertekening voorleggen. Opdrachtgever moet het gewijzigde document binnen 20 Werkdagen na ontvangst ondertekenen, tenzij de wijziging: (i)

een negatief effect heeft op de positie van de Opdrachtgever; of

(ii)

een negatief effect heeft op de positie van andere belanghebbenden.

De wijziging wordt pas van kracht na ondertekening van het gewijzigde document door de Opdrachtgever. Na ondertekening door Opdrachtgever wordt het gewijzigde document geacht te zijn opgenomen in Bijlage 9, deel 5 (Uitvoeringsovereenkomsten) ) [en deel 6 (Afspraken belanghebbenden)]. Artikel 13.3 is niet van toepassing op deze Wijzigingen Opdrachtnemer. (f)

13.4

Voor zover Partijen niet anders overeenkomen zijn de gevolgen van een Wijziging Opdrachtnemer voor rekening van de Opdrachtnemer.

Procedures bij Wijzigingen Opdrachtgever en Wijzigingen Opdrachtnemer Bij Wijzigingen Opdrachtgever en Wijzigingen Opdrachtnemer moeten Partijen de procedures volgen en de (financiële) gevolgen vaststellen op de wijze zoals beschreven in Bijlage 5 (Wijzigingen).

14.

VERZEKERINGEN

14.1

Uitkeringen verzekeringen voor materiële schade (a)

De Opdrachtnemer moet ervoor zorgdragen dat betalingen door de verzekeraar op grond van een verzekering die de Opdrachtnemer sluit of doet sluiten ter zake van materiële schade aan de




Infrastructuur slechts zullen plaatsvinden overeenkomstig artikel 14 van de Directe Overeenkomst. (b)

14.2

14.3

De Opdrachtnemer moet uiterlijk op de ingangsdatum van een verzekering als bedoeld in lid (a) aantonen dat aan het bepaalde in lid (a) wordt voldaan door overlegging aan de Opdrachtgever van de volledige polisvoorwaarden van deze verzekering.

Polisvoorwaarden Exploitatiefase (a)

De Opdrachtnemer moet niet eerder dan [] Werkdagen en uiterlijk 25 Werkdagen voor de verwachte Beschikbaarheidsdatum de volledige polisvoorwaarden, waaronder de hoogte van de premies, van de gesloten verzekeringen genoemd in Bijlage 11 (Verzekeringen) aan de Opdrachtgever ter beschikking stellen.

(b)

Als zich op het tijdstip dat de Opdrachtnemer de polisvoorwaarden ter beschikking stelt volgens het bepaalde in lid (a), een risico tegen de gevolgen waarvan Opdrachtnemer zich volgens Bijlage 11 (Verzekeringen) zou verzekeren Onverzekerbaar is geworden, is voor dit risico het bepaalde in artikel 14.3 lid (b), (c) en lid (e) van overeenkomstige toepassing.

(c)

Als zich op het tijdstip dat de Opdrachtnemer de polisvoorwaarden ter beschikking stelt volgens het bepaalde in lid (a), een Buitengewone Premiestijging heeft voorgedaan, is het bepaalde in artikel 14.3 lid (a) en lid (d) van overeenkomstige toepassing. Als zich op dat tijdstip een Buitengewone Premiedaling heeft voorgedaan, is het bepaalde in artikel 14.4 van overeenkomstige toepassing.

(d)

De indicatieve voorwaarden genoemd in Bijlage 11 (Verzekeringen) worden binnen 20 Werkdagen nadat de Opdrachtnemer de polisvoorwaarden ter beschikking heeft gesteld volgens het bepaalde in lid (a), vervangen door deze polisvoorwaarden. Deze wijziging van de Overeenkomst moet worden doorgevoerd als een wijziging als bedoeld in artikel 13.1.

Buitengewone Premiestijging en Onverzekerbaar risico (a)

Als zich tijdens de Exploitatiefase een Buitengewone Premiestijging voordoet, moet de Opdrachtnemer de Opdrachtgever daarvan binnen 10 Werkdagen in kennis stellen. De Opdrachtgever moet, als een dergelijke Buitengewone Premiestijging zich voordoet, de keuze maken uit de volgende twee mogelijkheden: (i)

de Opdrachtgever merkt de Buitengewone Premiestijging aan als een Geval van Vergoeding waarbij de




Opdrachtnemer in afwijking van het bepaalde in Bijlage 3 (Vergoeding bij Bijzondere Omstandigheden), paragraaf 2 (Geval van Vergoeding) 85% van het Financieel Nadeel van de Buitengewone Premiestijging vergoed krijgt. De Opdrachtnemer blijft drager van de risico‟s waartegen hij zich heeft verzekerd op grond van de verzekeringen ten aanzien waarvan de Buitengewone Premiestijging zich heeft voorgedaan. Ter vermijding van misverstanden stellen Partijen vast dat het Financieel Nadeel van de Buitengewone Premiestijging slechts betrekking heeft op het deel van de totale premiestijging dat boven de 30% uitkomt; of (ii)

(b)

de Opdrachtgever merkt één of meer risico‟s die de aanleiding vormen van de Buitengewone Premiestijging aan als een Onverzekerbaar risico, waarna het bepaalde in lid (b) van toepassing is, tenzij uit het optreden van het risico aansprakelijkheid van de Opdrachtnemer tegenover de Opdrachtgever voortvloeit.

Als tijdens de Exploitatiefase een risico tegen de gevolgen waarvan Opdrachtnemer zich heeft verzekerd volgens een verzekering genoemd in Bijlage 11 (Verzekeringen) Onverzekerbaar wordt, moet de Opdrachtnemer de Opdrachtgever daarvan binnen 5 Werkdagen in kennis stellen. Partijen moeten in dat geval in onderling overleg vaststellen op welke wijze het Onverzekerbaar risico zal worden beheerst. Als Partijen niet binnen 10 Werkdagen na de kennisgeving van de Opdrachtnemer overeenstemming kunnen bereiken over de wijze waarop het Onverzekerbaar risico moet worden beheerst, moet de Opdrachtgever: (i)

(ii)

als het gaat om het Onverzekerbaar zijn van een risico van aansprakelijkheid tegenover derden de keuze maken uit de volgende twee mogelijkheden: (A)

de Opdrachtgever laat deze Overeenkomst voortduren waarbij het bepaalde in lid (b) onder (ii) van dit artikel op dit risico van overeenkomstige toepassing is; of

(B)

de Opdrachtgever beëindigt deze Overeenkomst en betaalt aan de Opdrachtnemer een vergoeding overeenkomstig artikel 10.6 (Beëindiging bij een Geval van Overmacht);

als het gaat om het Onverzekerbaar zijn van een ander risico, dan onder (i) bedoeld, deze Overeenkomst laten voortduren en wanneer dit risico zich voordoet de keuze maken uit de volgende twee mogelijkheden:




(A)

de Opdrachtgever betaalt aan de Opdrachtnemer op de insurance account in overeenstemming met de Directe Overeenkomst een bedrag dat gelijk is aan de verzekeringsuitkering die zou hebben plaatsgevonden als het risico niet Onverzekerbaar was geworden, als ware die betaling een verzekeringsuitkering; of

(B)

de Opdrachtgever beëindigt deze Overeenkomst en betaalt aan de Opdrachtnemer een vergoeding overeenkomstig artikel 10.6 (Beëindiging bij een Geval van Overmacht) vermeerderd met het totaal aan vergoedingen dat de Opdrachtnemer op grond van lid (c) heeft betaald, en, in het geval het gaat om een risico van aansprakelijkheid tegenover derden, betaalt aan de desbetreffende derde een bedrag dat gelijk is aan de verzekeringsuitkering die zou hebben plaatsgevonden als het risico niet Onverzekerbaar was geworden.

Als de Opdrachtgever deze Overeenkomst beëindigt op grond van artikel 14.3 lid (b) onder (i) (B) of onder (ii) (B), mag hij de Werkzaamheden niet zelf in ongewijzigde vorm (doen) voortzetten. (c)

De Opdrachtnemer betaalt vanaf de dag dat het bepaalde in lid (b) onder (i) sub (A) of in lid (b) onder (ii) van toepassing is een vergoeding aan de Opdrachtgever die gelijk is aan de premie die de Opdrachtnemer ter zake van het Onverzekerbaar risico betaalde onmiddellijk voorafgaand aan de Onverzekerbaarheid van dat risico.

(d)

Vanaf de kennisgeving als bedoeld in lid (a) moet de Opdrachtnemer eens per jaar aantonen dat nog altijd noodzakelijkerwijs sprake van een Buitengewone Premiestijging is. Als een Buitengewone Premiestijging zich niet langer voordoet, moet de Opdrachtnemer de Opdrachtgever daarvan binnen 5 Werkdagen in kennis stellen. Partijen zullen per de dag dat de Buitengewone Premiestijging is geëindigd, een arrangement dat volgens het bepaalde lid (a) onder (i) is getroffen, beëindigen. Als een arrangement volgens het bepaalde in lid (a) onder (ii) is getroffen, moet de Opdrachtnemer bij zijn kennisgeving de kortst mogelijke termijn aangeven waarbinnen de verzekering voor het risico daadwerkelijk geëffectueerd kan worden. Na het verstrijken van deze termijn wordt het risico niet langer als Onverzekerbaar beschouwd en wordt het arrangement dat volgens het bepaalde in lid (a) onder (ii) is getroffen als beëindigd beschouwd. Beëindiging van een volgens het bepaalde in lid (a) getroffen regeling heeft geen terugwerkende kracht.




14.4

15.

(e)

Vanaf de kennisgeving als bedoeld in lid (b) moet de Opdrachtnemer eens per Kwartaal onderzoeken of het desbetreffende risico weer tegen commercieel aanvaardbare voorwaarden verzekerd kan worden. Als dat het geval is, moet de Opdrachtnemer de Opdrachtgever daarvan binnen 5 Werkdagen in kennis stellen. Daarbij moet de Opdrachtnemer de kortst mogelijke termijn aangeven waarbinnen de verzekering voor het risico daadwerkelijk geëffectueerd kan worden. Na het verstrijken van deze termijn wordt het risico niet langer als Onverzekerbaar beschouwd en wordt het arrangement dat volgens het bepaalde in lid (b) onder (ii) is getroffen als beëindigd beschouwd. Als het risico weer verzekerd kan worden tegen commercieel aanvaardbare voorwaarden, maar zich met betrekking tot dat risico een Buitengewone Premiestijging voordoet, is het bepaalde in lid (a) van toepassing.

(f)

Het bepaalde in dit artikel 14.3 is van overeenkomstige toepassing op verzekeringen die niet zijn genoemd in Bijlage 11 (Verzekeringen), maar die door de Opdrachtnemer met toepassing van artikel 13.1 zijn gesloten ter vervanging van de in Bijlage 11 (Verzekeringen) bedoelde verzekeringen.

Buitengewone Premiedaling (a)

Als zich tijdens de Exploitatiefase een Buitengewone Premiedaling voordoet, moet de Opdrachtnemer de Opdrachtgever daarvan in kennis stellen. De Opdrachtnemer betaalt vanaf de dag dat de Buitengewone Premiedaling zich voordoet een vergoeding aan de Opdrachtgever. Deze vergoeding is gelijk aan 85% van het verschil tussen de premie die de Opdrachtnemer betaalde onmiddellijk voorafgaand aan de Buitengewone Premiedaling en de premie die de Opdrachtnemer betaalt nadat die Buitengewone Premiedaling zich heeft voorgedaan.

(b)

Als de Opdrachtnemer aantoont dat een Buitengewone Premiedaling zich niet langer voordoet, is de Opdrachtnemer niet langer een vergoeding als bedoeld in lid (a) aan de Opdrachtgever verschuldigd.

(c)

Het bepaalde in dit artikel 14.4 is van overeenkomstige toepassing op verzekeringen die niet zijn genoemd in Bijlage 11 (Verzekeringen), maar die door de Opdrachtnemer met toepassing van artikel 13.1 zijn gesloten ter vervanging van de in Bijlage 11 (Verzekeringen) bedoelde verzekeringen.

AANDEELHOUDERS (a)

Als dit leidt tot de overgang van de Zeggenschap over de onderneming van de Opdrachtnemer, mag een aandeel in het




kapitaal van de Opdrachtnemer slechts worden overgedragen of uitgegeven na toestemming van de Opdrachtgever of in overeenstemming met de Directe Overeenkomst. (b)

In afwijking van het bepaalde in lid (a) is toestemming van de Opdrachtgever niet vereist als het de overdracht van een aandeel betreft aan een rechtspersoon die deel uitmaakt van dezelfde groep als bedoeld in artikel 2:24b Burgerlijk Wetboek als de groep waarvan de overdragende aandeelhouder deel uitmaakt.

(c)

Als dit leidt tot de overgang van de Zeggenschap over de onderneming van de desbetreffende rechtspersoon, is toestemming van de Opdrachtgever ook vereist voor de overdracht van een aandeel in het kapitaal van een (rechts)persoon die:

(d)

(e)

(i)

direct of indirect de Zeggenschap heeft over de onderneming van de Opdrachtnemer; of

(ii)

enig bewaarder of beheerder, enig beherend vennoot of enig bestuurder is van een fonds dat direct of indirect de Zeggenschap heeft over de onderneming van de Opdrachtnemer.

In afwijking van het bepaalde in lid (c) is toestemming van de Opdrachtgever niet vereist als het de overdracht van een aandeel betreft: (i)

aan een rechtspersoon die deel uitmaakt van dezelfde groep als bedoeld in artikel 2:24b Burgerlijk Wetboek als de overdragende rechtspersoon; of

(ii)

door verhandeling aan enige beurs gevestigd in de Europese Unie of de Verenigde Staten van Amerika.

De Opdrachtgever moet de in lid (a) en lid (c) bedoelde toestemming geven binnen 20 Werkdagen nadat de Opdrachtnemer, een ingevulde eigen verklaring BIBOB of een uit een daarvoor in de plaats tredende regeling voortvloeiend vergelijkbaar document heeft overgelegd waaruit niet blijkt dat ten aanzien van de verkrijger sprake is van een Uitsluitingsgrond, tenzij de Opdrachtgever binnen deze periode aannemelijk maakt dat een Weigeringsgrond van toepassing is op de verkrijger, of een (rechts)persoon waarvan de verkrijger een dochtermaatschappij is in de zin van artikel 2:24a Burgerlijk Wetboek of met de verkrijger tot één groep behoort als bedoeld in artikel 2:24b Burgerlijk Wetboek.




(f)

Als de Opdrachtgever toestemming geeft als bedoeld in lid (a) of lid (c), wordt ten aanzien van de nieuwe aandeelhouder geacht geen Uitsluitingsgrond te gelden.

16.

ONDEROPDRACHTNEMERS

16.1

Belangrijke Onderopdrachtnemers

16.2

(a)

De Opdrachtnemer moet ervoor zorgen dat een in de volgende tabel genoemde Belangrijke Onderopdrachtnemer gedurende de daarin genoemde periode actief betrokken blijft bij de uitvoering van de Werkzaamheden tenzij sprake is van zwaarwegende omstandigheden.

(b)

Belangrijke Onderopdrachtnemers:

Belangrijke Onderopdrachtnemer

Periode

[]

[]

[]

[]

Nieuwe Onderopdrachtnemers (a)

De Opdrachtnemer en zijn Onderopdrachtnemers waarvoor de Opdrachtgever eerder toestemming heeft verleend volgens dit artikellid, mogen slechts een overeenkomst ter uitvoering van een deel van de Werkzaamheden sluiten met een nieuwe Onderopdrachtnemer na toestemming van de Opdrachtgever.

(b)

Het bepaalde in lid (a) is niet van toepassing op het sluiten van een overeenkomst ter uitvoering van een deel van de Werkzaamheden met een nieuwe Onderopdrachtnemer als:

(c)

(i)

de nieuwe Onderopdrachtnemer geen Intellectuele Eigendomsrechten bezit die zullen worden aangewend in verband met de Werkzaamheden en geen activiteiten zal verrichten waarbij naar verwachting Intellectuele Eigendomsrechten zullen ontstaan; en

(ii)

de waarde van de opdracht aan de nieuwe Onderopdrachtnemer ligt onder € 1.000.000.

De Opdrachtgever moet de toestemming als bedoeld in lid (a) geven binnen 20 Werkdagen nadat:




(i)

als de nieuwe Onderopdrachtnemer Intellectuele Eigendomsrechten bezit die zullen worden aangewend in verband met de Werkzaamheden of activiteiten zal verrichten waarbij naar verwachting Intellectuele Eigendomsrechten zullen ontstaan, de Opdrachtnemer een door de nieuwe Onderopdrachtnemer en de Opdrachtnemer ondertekende overeenkomst heeft overgelegd als bedoeld in artikel 17.2 (Overeenkomsten Onderopdrachtnemers); en

(ii)

als de waarde van de opdracht ligt boven € 1.000.000, de Opdrachtnemer een ingevulde eigen verklaring BIBOB of een uit een daarvoor in de plaats tredende regeling voortvloeiend vergelijkbaar document heeft overgelegd waaruit niet blijkt dat ten aanzien van die Onderopdrachtnemer sprake is van een Uitsluitingsgrond,

tenzij de Opdrachtgever binnen deze periode aannemelijk maakt dat een Weigeringsgrond van toepassing is op de nieuwe Onderopdrachtnemer. Als de Opdrachtgever toestemming geeft, wordt ten aanzien van de nieuwe Onderopdrachtnemer geacht geen Uitsluitingsgrond te gelden. 17.

INTELLECTUELE EIGENDOM

17.1

Licentie aan Opdrachtgever (a)

De Opdrachtnemer verleent hierbij aan de Opdrachtgever een onvoorwaardelijke, niet-exclusieve, niet in tijd beperkte, onherroepelijke, niet te beëindigen, overdraagbare en vergoedingsvrije licentie, met het recht om sublicenties te verlenen, om al zijn Intellectuele Eigendomsrechten die zijn ontstaan of zullen ontstaan in verband met de Werkzaamheden en de Documenten, de daarin belichaamde werken en de daaruit voortvloeiende werken of naar aanleiding van deze Overeenkomst, met inbegrip van de rechten waarvoor de Onderopdrachtnemers op grond van de in artikel 17.2 (Overeenkomsten Onderopdrachtnemers) bedoelde overeenkomsten een licentie aan hem hebben verleend, te Gebruiken, steeds met inachtneming van het bepaalde in artikel 17.4 en 17.5.

(b)

Voor zover voor de uitvoering van de Overeenkomst licenties moeten worden verkregen op Intellectuele Eigendomsrechten van derden – zoals voor het hergebruik van oude ontwerpen of voor het gebruik van standaardsoftware – moet de Opdrachtnemer zich inspannen de benodigde licenties te verwerven ten behoeve van en op naam van de Opdrachtgever. Voor zover het niet mogelijk is deze licenties te verwerven op naam van de Opdrachtgever, moet de Opdrachtnemer in overleg treden met de Opdrachtgever en moet




de toestemming van desbetreffende derden ten minste zodanig zijn, dat de Opdrachtgever niet gebonden is aan de Opdrachtnemer voor de toekomstige exploitatie en onderhoud van de werken, en de exploitatie en onderhoud zelf kan voortzetten, al dan niet door dit aan een derde uit te besteden. (c)

17.2

De Opdrachtnemer moet op de Contractdatum de Escrowovereenkomst met de Opdrachtgever en de Escrow Agent aangaan met betrekking tot de ontwerpen, software en Documenten waarop de Intellectuele Eigendomsrechten als bedoeld in lid (a) rusten.

Overeenkomsten Onderopdrachtnemers Met de Belangrijke Onderopdrachtnemers en met elke andere Onderopdrachtnemer die Intellectuele Eigendomsrechten bezit die zullen worden aangewend in verband met de Werkzaamheden of die activiteiten zal verrichten waarbij naar verwachting Intellectuele Eigendomsrechten zullen ontstaan moet de Opdrachtnemer een schriftelijke overeenkomst sluiten overeenkomstig het in Bijlage 7 (Modellen), deel 6 (Overeenkomst over intellectuele eigendomsrechten) opgenomen model.

17.3

Wijziging en vernietiging De Opdrachtnemer mag:

17.4

(i)

met inachtneming van het bepaalde in artikel 25 lid 3 van de Auteurswet, geen beroep doen op artikel 25 lid 1 sub (a), (b) en (c) van de Auteurswet met betrekking tot de Documenten, een daarin belichaamd werk of een daaruit voortvloeiend ontwerp of werk; en

(ii)

zich niet verzetten tegen een andere gehele of gedeeltelijke wijziging of vernietiging van de Documenten, een daarin belichaamd werk of een daaruit voortvloeiend ontwerp of werk.

Realisatie (a)

De Opdrachtgever mag het ontwerp of werk dat in de Documenten is belichaamd of daaruit voortvloeit zonder tussenkomst van de Opdrachtnemer of zijn Onderopdrachtnemers één keer in zijn geheel of gedeeltelijk realiseren of doen realiseren (“verveelvoudigen” in de zin van artikel 13 van de Auteurswet), ook als deze Overeenkomst voortijdig is beëindigd op grond van artikel 10.1 (Beëindiging bij een Grond voor Onmiddellijke Beëindiging), artikel 10.2 (Beëindiging bij een Tekortkoming Opdrachtnemer), artikel 10.5 (Beëindiging bij een




langdurig Geval van Uitstel), of artikel 10.6 (Beëindiging bij een Geval van Overmacht). (b)

17.5

Onder realisatie valt het recht van de Opdrachtgever om voor deze vorm van gebruik derden in te schakelen. De Opdrachtnemer doet hierbij afstand van enig recht zich te verzetten tegen de in deze bepaling genoemde vorm van gebruik, in het bijzonder het recht om zich te dien aanzien op enig intellectueel eigendomsrecht te beroepen om dat gebruik te verhinderen of in te perken.

Herhaalde realisatie Voor andere realisatie van het ontwerp of werk of onderdelen daarvan door de Opdrachtgever dan is bedoeld in artikel 17.4, is toestemming van de Opdrachtnemer nodig. De Opdrachtnemer moet die toestemming verlenen, maar mag daaraan redelijke voorwaarden verbinden, waaronder het betalen van een redelijke vergoeding.

17.6

Licentie aan Opdrachtnemer voor Bestaande Infrastructuur De Opdrachtgever verleent hierdoor voor de duur van deze Overeenkomst aan de Opdrachtnemer een onvoorwaardelijke, onherroepelijke, overdraagbare en vergoedingsvrije licentie, met het recht om aan derden sublicenties te verlenen, om de intellectuele eigendomsrechten met betrekking tot de Bestaande Infrastructuur en de daarin belichaamde werken ten behoeve van de Werkzaamheden te gebruiken.

18.

OVERIGE BEPALINGEN

18.1

Regelgeving, Tracébesluit en Bindende Normen en Richtlijnen De Opdrachtnemer moet ervoor zorgen dat de Infrastructuur voldoet aan en de uitvoering van de Werkzaamheden plaatsvindt in overeenstemming met de Regelgeving, het Tracébesluit en de Bindende Normen en Richtlijnen.

18.2

Arbeidsomstandigheden en arbeidsveiligheid (a)

De Opdrachtnemer moet de maatregelen nemen die noodzakelijk zijn om de veiligheid te kunnen waarborgen van Hulppersonen en andere personen die zich met toestemming van Opdrachtnemer of Opdrachtgever bevinden in het Gebied RWS of het Gebied Derden, met uitzondering van de openbare (vaar)weg, busbaan of spoorinfrastructuur.

(b)

De Opdrachtnemer moet zorgen dat wordt voldaan aan de met betrekking tot de Werkzaamheden bestaande wettelijke verplichtingen van de Opdrachtgever met betrekking tot arbeidsomstandigheden en arbeidsveiligheid.




18.3

(c)

De Opdrachtnemer moet de bepalingen van de Wet arbeid vreemdelingen (WAV) na leven en zijn Onderopdrachtnemers verplichten de bepalingen van de WAV na te leven.

(d)

De Opdrachtnemer moet mede namens de Opdrachtgever de identiteit vaststellen van alle bij de uitvoering van de Werkzaamheden betrokken vreemdelingen en moet de identiteitsbewijzen en de tewerkstellingsvergunningen van deze vreemdelingen op echtheid en geldigheid controleren.

(e)

De Opdrachtnemer moet mede namens de Opdrachtgever kopieën van deze documenten in zijn administratie bewaren gedurende ten minste de op grond van de WAV verplichte termijn.

(f)

De Opdrachtnemer moet de naleving van de WAV en het bepaalde in lid (c) tot en met (e) van dit artikel door een door hem in te schakelen derde ten minste eenmaal per [●] laten controleren. De Opdrachtnemer stuurt bevindingen van de derde als onderdeel cab de Kwartaalopgave aan de Opdrachtgever. Dit laat onverlet het recht van de Opdrachtgever om de naleving door de Opdrachtnemer van de WAV en het bepaalde in lid (c) tot en met (e) op ieder willekeurig moment te (laten) controleren.

Vergunningen (a)

De Opdrachtnemer moet alle voor de Werkzaamheden benodigde Vergunningen verkrijgen met uitzondering van de Vergunningen op grond van [de Flora- en Faunawet,de Natuurbeschermingswet en de Boswet] die door de Opdrachtgever op zijn eigen naam zullen worden verkregen.

(b)

De Opdrachtnemer moet er voor zorgen dat alle Vergunningen, die hij op grond van het bepaalde in lid (a) moet verkrijgen, op zijn naam worden gesteld [met uitzondering van meldingen op grond van de Boswet, die op naam van de Opdrachtgever moeten worden gedaan].

(c)

De Opdrachtnemer moet ten aanzien van het aanvragen van Vergunningen gedurende de Realisatiefase voldoen aan Bijlage 9, deel 3, Annex 1 (Coördinatieregeling Vergunningen) of een daarvoor in de plaats tredende regeling.

(d)

Ten behoeve van de Werkzaamheden van de Opdrachtnemer moet de Opdrachtgever zich inspannen om de op zijn naam verleende Vergunningen, die betrekking hebben op de Bestaande Infrastructuur, voor zover nodig op naam van de Opdrachtnemer te laten stellen. De Opdrachtnemer moet hieraan de volledige medewerking verlenen.




18.4

(e)

De Opdrachtnemer moet er voor zorgen dat alle op zijn naam gestelde Vergunningen, die betrekking hebben op een in artikel 5.4 lid (a) bedoeld deel van de Infrastructuur Derden, op de datum van afgifte van het desbetreffende Deelvoltooiingscertificaat als bedoeld in artikel 5.4 lid (a) op naam van de beheerder van het desbetreffende deel van de Infrastructuur Derden worden gesteld.

(f)

De Opdrachtnemer verleent hierbij een onherroepelijke volmacht aan de Opdrachtgever om, de op naam van de Opdrachtnemer gestelde Vergunningen op naam te stellen van een vervangende opdrachtnemer in geval van effectuering van een herstructurering als bedoeld in artikel 8 van de Directe Overeenkomst of aan de instappende entiteit in geval van inwerkingtreding van de vervangende DBFM-overeenkomst als bedoeld in de Directe Overeenkomst.

(g)

De Opdrachtnemer verleent hierbij een onherroepelijke volmacht aan de Opdrachtgever om op de Einddatum of op de datum van eerdere beëindiging van deze Overeenkomst de op dat moment op naam van de Opdrachtnemer gestelde Vergunningen, op naam van de Opdrachtgever te (laten) stellen.

(h)

De Opdrachtgever moet voor zover noodzakelijk redelijke medewerking verlenen bij het verkrijgen en in stand houden van de Vergunningen door de Opdrachtnemer.

[Afspraken belanghebbenden] [De Opdrachtnemer moet voldoen aan de verplichtingen die voor de Opdrachtgever voortvloeien uit de documenten die zijn opgenomen in Bijlage 9, deel 6 (Afspraken belanghebbenden), met uitzondering van de per document genoemde verplichtingen waarvoor expliciet is aangegeven dat de Opdrachtnemer daar niet aan hoeft te voldoen.]

18.5

Domeinrechten De Opdrachtnemer heeft vrijstelling van domeinrechten voor zover de Opdrachtnemer bodemspecie onttrekt aan staatseigendom, als de Opdrachtnemer deze bodemspecie gebruikt ten behoeve van de noodzakelijke Werkzaamheden, een en ander op voorwaarde dat Opdrachtnemer hierover voorafgaand aan de uitvoering van de Werkzaamheden in overeenstemming met [Eis-] van de Managementspecificaties een overeenkomst heeft gesloten met het Rijksvastgoed- en Ontwikkelbedrijf.




18.6

(Verkeers)veiligheid Als de beheerder van de Infrastructuur het noodzakelijk vindt dat onmiddellijk maatregelen worden genomen: (a)

omdat een gebeurtenis of omstandigheid zich voordoet die de veiligheid op de Infrastructuur in gevaar brengt; of

(b)

in het belang van de verkeersveiligheid op de Infrastructuur,

moet de Opdrachtnemer die maatregelen zo spoedig mogelijk nemen. De beheerder van de Infrastructuur mag die maatregelen ook zonder tussenkomst van de Opdrachtnemer (laten) nemen. 18.7

18.8

Incident Management, gladheidsbestrijding, verkeersongevallen en bijzondere transporten (a)

Het Incident Management en de gladheidsbestrijding op de Infrastructuur worden uitgevoerd door of namens de beheerder van de Infrastructuur.

(b)

Bij verkeersongevallen op, of bijzondere transporten over de Infrastructuur moet de Opdrachtnemer op aanwijzing van de beheerder van de Infrastructuur en binnen de door deze in redelijkheid gestelde termijn verkeersmaatregelen nemen.

[Kosten nutsvoorzieningen] (a)

[In de periode beginnend op de Aanvangsdatum en eindigend op de Beschikbaarheidsdatum draagt de Opdrachtgever de kosten van het elektriciteitsverbruik van de tot Infrastructuur RWS behorende installaties.

(b)

In de periode beginnend op de Beschikbaarheidsdatum en eindigend op de Einddatum draagt de Opdrachtnemer de kosten (voor levering en netwerk inclusief toeslagen, belastingen en overige heffingen) van het elektriciteitsverbruik van alle tot de Infrastructuur RWS behorende installaties, te verrekenen volgens het bepaalde in Bijlage 2 (Betalingsmechanisme), paragraaf 1.5 (Elektriciteitsverbruikverrekening).

(c)

In de periode beginnend op de Aanvangsdatum en eindigend op de Einddatum draagt de Opdrachtnemer de kosten voor levering en netwerk inclusief toeslagen, belastingen en overige heffingen van de door hem gebruikte bouwstroom.




(d)

18.9

Bij een Wijziging van deze Overeenkomst zullen de Opdrachtgever en de Opdrachtnemer gezamenlijk de invloed van de Wijziging op het elektriciteitsverbruik vaststellen.]

Coördinatie De Opdrachtnemer moet ten aanzien van de Werkzaamheden met betrekking tot het raakvlak tussen de Infrastructuur RWS en [] voldoen aan [].

18.10 Informatieverplichting Opdrachtgever De Opdrachtgever moet zich inspannen om de Opdrachtnemer zo spoedig mogelijk te informeren als hem omstandigheden bekend worden die aan de goede uitvoering van de Werkzaamheden in de weg staan en om de Opdrachtnemer de gegevens te verstrekken die ten aanzien van de Werkzaamheden in zijn bezit zijn en waarvan hij redelijkerwijs kan weten dat die voor de Opdrachtnemer nodig of nuttig kunnen zijn voor een zo goed mogelijke nakoming van zijn verplichtingen op grond van deze Overeenkomst. 18.11 Marktconformiteit (a)

Daar waar op grond van deze Overeenkomst de marktconformiteit van een bedrag moet worden getoetst, en dat bedrag is gebaseerd op een door de Opdrachtnemer of de Opdrachtgever gesloten overeenkomst, moet worden getoetst of dit bedrag (of de bepaling uit de overeenkomst waarop het bedrag is gebaseerd) marktconform was ten tijde van het aangaan van die overeenkomst.

(b)

Voor aan de Europese Investeringsbank verschuldigde bedragen geldt dat deze als marktconform worden beschouwd als deze in overeenstemming zijn met de door de Europese Investeringsbank gebruikelijk gehanteerde voorwaarden ten tijde van het sluiten van de overeenkomst waarop het bedrag is gebaseerd.

18.12 Eigendom vrijkomende materialen Materialen die bij de uitvoering van de Werkzaamheden vrijkomen uit de Infrastructuur RWS en de Infrastructuur Derden en die niet bij de uitvoering van de Werkzaamheden worden hergebruikt worden eigendom van de Opdrachtnemer, tenzij anders overeengekomen.




19.

INDEXERING

19.1

Prijspeil Elk in euro‟s uitgedrukt bedrag in deze Overeenkomst is gebaseerd op het prijspeil per [invullen: datum].

19.2

Niet geïndexeerde bedragen De volgende bedragen worden niet geïndexeerd:

19.3

(a)

de Eenmalige Betaling;

(b)

de Financial Close Garantie; en

(c)

de Uitvoeringsgarantie.

Indexering van de Bruto Beschikbaarheidsvergoeding De Bruto Beschikbaarheidsvergoeding (BBV) en de Beschikbaarheidswaarde worden op de Contractdatum en daarna ieder jaar per 1 januari geïndexeerd volgens de Indexeringsformule zoals weergegeven in Bijlage 2 (Betalingsmechanisme), paragraaf 1.2 (Indexering van de Bruto Beschikbaarheidsvergoeding) en de Beschikbaarheidswaarde). Grondslag voor de indexering van de Bruto Beschikbaarheidsvergoeding is het volgens paragraaf 1.1 van Bijlage 2 op Financial Close aangepaste bedrag van de Bruto Beschikbaarheidsvergoeding. Grondslag voor de indexering van de Beschikbaarheidswaarde zijn de bedragen opgenomen in paragraaf 2.5 van Bijlage 2.

19.4

Indexering overige bedragen (a)

In alle andere gevallen dan genoemd in de artikelen 19.2 en 19.3, wordt elk in euro‟s uitgedrukt bedrag in deze Overeenkomst op de Contractdatum en daarna ieder jaar per 1 januari geïndexeerd om ze te laten luiden in het prijspeil van het betreffende jaar t. Hiertoe worden deze bedragen vermenigvuldigd met qt.

(b)

qt is de uitkomst van onderstaande formule: qt = (jt / j[]) verhouding tussen de indexcijfers van de Consumentenprijsindex voor publicatieperiode januari in jaar t en publicatieperiode januari []. indexcijfer = de Consumentenprijsindex (alle categorieën, totaal bestedingen, eerstgepubliceerde cijfers, zoals gepubliceerd door het Centraal Bureau voor de Statistiek), die de verhouding weergeeft tussen de waarde van een grootheid in een bepaalde publicatieperiode en de waarde van die grootheid die de




publicerende instantie als basisperiode hanteert jt = indexcijfer voor publicatieperiode januari in jaar t. 19.5

Proces

Indexering van de in artikel 19.3 en 19.4 bedoelde bedragen vindt jaarlijks per 1 januari, als volgt plaats: (a)

de Opdrachtnemer moet zo spoedig mogelijk, doch uiterlijk op [] van het desbetreffende jaar: (i)

de bedragen resulterend uit de berekening volgens het bepaalde in paragraaf 1.2 van Bijlage 2, inclusief het prijspeil van het desbetreffende jaar, het Indexgetal en de onderliggende indexcijfers; en

(ii)

de bedragen resulterend uit de berekening volgens het bepaalde in paragraaf 1.3 van bijlage 2, inclusief het prijspeil van het desbetreffende jaar en de desbetreffende indexcijfers;

aan de Opdrachtgever mededelen;

19.6

(b)

de Opdrachtgever moet binnen 20 Werkdagen na ontvangst van deze mededeling aan de Opdrachtnemer mededelen of hij de bedragen onder (a) en het bijbehorende prijspeil goedkeurt; en

(c)

als de Opdrachtgever de bedragen onder (a) en het bijbehorende prijspeil goedkeurt, worden deze met ingang van 1 januari van het lopende kalenderjaar toegepast.

Latere beschikbaarheid indexcijfers Indexeringsformule (a)

Als een indexcijfer dat nodig is voor de berekening als bedoeld in artikel 19.5 lid (a) onder (i) op het moment van uitvoering van die berekening nog niet is vastgesteld, moet de Opdrachtnemer in plaats daarvan gebruik maken van de voorlopige publicatie of van het laatst bekende indexcijfer.

(b)

Zo spoedig mogelijk nadat het indexcijfer met publicatieperiode als opgenomen in de tabel in paragraaf 1.2 van Bijlage 2 is vastgesteld, moet de Opdrachtnemer de bedragen resulterend uit de berekening volgens het bepaalde in paragraaf 1.2 van bijlage 2, inclusief het prijspeil van het desbetreffende jaar, het Indexgetal en de onderliggende indexcijfers aan de Opdrachtgever mededelen.




(c)

De Opdrachtgever moet binnen 20 Werkdagen na ontvangst van deze mededeling aan de Opdrachtnemer mededelen of hij de bedragen onder (b) en het bijbehorende prijspeil goedkeurt; en

(d)

Als de Opdrachtgever de bedragen als bedoeld onder (b) en het bijbehorende prijspeil goedkeurt, worden deze met ingang van 1 januari van het lopende kalenderjaar toegepast; en

(e)

De Opdrachtnemer moet binnen 20 Werkdagen na ontvangst van de goedkeuring vaststellen wat het verschil is tussen de bedragen die de Opdrachtgever heeft betaald op grond van de berekening als bedoeld in lid (a) en de bedragen berekend op grond van lid (b). Als de bedragen die de Opdrachtgever heeft betaald op grond van de berekening als bedoeld in lid (a) hoger zijn dan de bedragen die voor de overeenkomstige periode zijn berekend op grond van lid (b), moet de Opdrachtnemer het verschil betalen aan de Opdrachtgever. Als de bedragen die de Opdrachtgever heeft betaald op grond van de berekening als bedoeld in lid (a) lager zijn dan de bedragen die voor de overeenkomstige periode zijn berekend op grond van lid (b), moet de Opdrachtgever het verschil betalen aan de Opdrachtnemer.

(f)

De Opdrachtnemer moet het verschil als bedoeld in lid (e) opnemen in de Periodieke opgave volgens het bepaalde in Bijlage 2 (Betalingsmechanisme), paragraaf 5.1 (Periodieke opgave).

20.

OVERWINST

20.1

Gewogen gemiddelde rendement eigen vermogen Binnen 3 maanden nadat (i) het Overdrachtscertificaat is afgegeven en (ii) is vastgesteld (al dan niet met toepassing van artikel 21 (Geschillenregeling)) welke aansprakelijkheden van de Opdrachtnemer ten opzichte van de Opdrachtgever bestaan in verband met de Werkzaamheden behalve de betalingsverplichtingen op grond van dit artikel 20.1, moet de Opdrachtnemer aan de Opdrachtgever aanleveren een Geactualiseerd Financieel Model waaruit moet blijken wat het gewogen gemiddelde rendement na belasting is geweest op het door de Aandeelhouders geïnvesteerde aandelenkapitaal en verstrekte Aandeelhoudersleningen (GR%).

20.2

Delen van overwinst Als het in artikel 20.1 bedoelde rendement (GR%) hoger is dan []% moet de Opdrachtnemer aan de Opdrachtgever, met inachtneming van artikel 20.3, een zodanig bedrag betalen dat het uiteindelijke gemiddeld rendement wordt verlaagd tot []% plus [50%] van het verschil tussen GR% en []%. Bij de berekening van dit bedrag wordt het financieel voordeel van een




Herfinanciering dat Opdrachtnemer niet op grond van artikel 3.4 lid (h) aan de Opdrachtgever heeft moeten afdragen, buiten beschouwing gelaten. 20.3

Maximering Het op grond van artikel 20.2 te betalen bedrag zal niet meer zijn dan de contante waarde (per de Einddatum) van de bedragen die op grond van artikel 9 (Bijzondere Omstandigheden) gedurende de looptijd van deze Overeenkomst door de Opdrachtgever aan de Opdrachtnemer zijn betaald.

20.4

Gewogen Gemiddelde Vermogenskostenvoet Als op grond van deze Overeenkomst bedragen contant moeten worden gemaakt en geen discontovoet wordt voorgeschreven, moet dat gebeuren met hantering van de Gewogen Gemiddelde Vermogenskostenvoet.

21.

GESCHILLENREGELING

21.1

Geschillen

21.2

(a)

Als een geschil tussen Partijen ontstaat in verband met of naar aanleiding van deze Overeenkomst, moeten Partijen daarover overleg voeren.

(b)

Als het geschil door overleg niet binnen 20 Werkdagen wordt opgelost, wordt het geschil op verzoek van een van Partijen voorgelegd aan een Commissie van Deskundigen volgens het bepaalde in artikel 21.2 (Deskundigenadvies).

(c)

In afwijking van het bepaalde in het vorige lid mogen Partijen in spoedeisende gevallen het geschil altijd voorleggen aan de voorzieningenrechter in Den Haag.

(d)

Ook waar deze Overeenkomst niet uitdrukkelijk bepaalt dat een geschil tussen Partijen zal worden beslecht volgens het bepaalde in dit artikel 21, mag ieder van Partijen een geschil dat voortvloeit uit deze Overeenkomst laten beslechten volgens het bepaalde in dit artikel 21.

Deskundigenadvies (a)

De Commissie van Deskundigen bestaat uit drie leden, tenzij Partijen overeenkomen dat de Commissie van Deskundigen zal bestaan uit één lid.

(b)

Als de Commissie van Deskundigen uit drie leden bestaat, moet elke Partij binnen 15 Werkdagen na afloop van de termijn genoemd in artikel 21.1 lid (b) één lid van de Commissie van Deskundigen




benoemen. De zo benoemde leden van de Commissie van Deskundigen moeten binnen 10 Werkdagen nadat zij beiden zijn benoemd gezamenlijk een derde lid van de Commissie van Deskundigen, dat als voorzitter van de Commissie van Deskundigen zal fungeren, benoemen. (c)

Als de Commissie van Deskundigen uit één lid bestaat, moeten Partijen binnen 15 Werkdagen na afloop van de termijn genoemd in artikel 21.1 lid (b) gezamenlijk de deskundige benoemen.

(d)

Als een deskundige niet binnen de in lid (b) of lid (c) genoemde termijn is benoemd, wordt de deskundige op verzoek van één van Partijen aangewezen door de president van de rechtbank in Den Haag. Op het advies, de benoeming en het functioneren van de Commissie van Deskundigen zijn de artikelen 1025 tot en met 1035 Wetboek van Burgerlijke Rechtsvordering van overeenkomstige toepassing.

(e)

De voorwaarden voor de benoeming van de leden van de Commissie van Deskundigen worden in overleg met de beoogde leden van de Commissie van Deskundigen door Partijen vastgesteld.

(f)

De kosten van de Commissie van Deskundigen en de kosten voor juridische bijstand worden gedragen door de in het ongelijk gestelde Partij, tenzij de Commissie van Deskundigen anders bepaalt.

(g)

Tenzij Partijen anders overeenkomen, is de procedure als volgt: (i)

de meest gerede Partij zendt binnen vier weken na de benoeming van de Commissie van Deskundigen een verzoek tot het geven van een bindend advies aan de leden van de Commissie van Deskundigen, met afschrift aan de andere Partij. Het verzoek bevat ten minste een omschrijving van het geschil, de standpunten van de desbetreffende Partij ter zake en de relevante bijlagen;

(ii)

de andere Partij moet binnen vier weken schriftelijk op het verzoek reageren;

(iii)

afhankelijk van de behoefte van de Commissie van Deskundigen worden Partijen in de gelegenheid gesteld hun standpunten aan de Commissie van Deskundigen schriftelijk of vervolgens mondeling nader toe te lichten en al dan niet met stukken te onderbouwen. De Commissie van Deskundigen ziet echter toe op een voortvarend verloop van het Deskundigenadvies; en




(iv)

21.3

21.4

de Commissie van Deskundigen moet binnen vier weken na de laatste toegestane proceshandeling van Partijen het advies uitbrengen.

(h)

De Opdrachtnemer mag een Onderopdrachtnemer in vrijwaring oproepen.

(i)

Het advies van de Commissie van Deskundigen geldt als bindend advies (een door een derde gegeven vaststelling als bedoeld in artikel 7:900 lid 2 van het Burgerlijk Wetboek), tenzij een Partij binnen 4 weken na de datum van het advies aan de andere Partij heeft laten weten zich niet met het advies te kunnen verenigen en binnen deze termijn ter zake een geschil bij de burgerlijke rechter aanhangig heeft gemaakt.

(j)

Als een Partij het geschil bij de burgerlijke rechter aanhangig maakt, moeten Partijen het advies van de Commissie van Deskundigen naleven totdat de burgerlijke rechter een daarvan afwijkende uitspraak heeft gedaan.

Forumkeuze (a)

Geschillen die ontstaan naar aanleiding van deze Overeenkomst of van andere overeenkomsten die daaruit voortvloeien, worden beslecht door de bevoegde rechter in Den Haag.

(b)

De eisende Partij is niet-ontvankelijk als het geschil niet is voorgelegd aan een Commissie van Deskundigen volgens het bepaalde in de artikelen 21.1 en 21.2

Bevoegdheid bij vrijwaringsprocedure (a)

Als de Opdrachtgever de Opdrachtnemer bij de burgerlijke rechter in vrijwaring oproept in een procedure die door een derde tegen de Opdrachtgever is aangespannen, kan de Opdrachtnemer geen beroep doen op een tussen Partijen overeengekomen bindend adviesregeling.

(b)

Als de Opdrachtnemer de Opdrachtgever bij de burgerlijke rechter in vrijwaring oproept in een procedure die door een derde tegen de Opdrachtnemer is aangespannen, kan de Opdrachtgever geen beroep doen op een tussen Partijen overeengekomen bindend adviesregeling.




22.

COMMUNICATIE

22.1

Taal Tenzij deze Overeenkomst anders bepaalt, moet alle communicatie tussen Partijen plaatsvinden in het Nederlands.

22.2

Communicatie De Opdrachtnemer moet met de Opdrachtgever en derden communiceren in overeenstemming met het bepaalde in de Managementspecificaties.

22.3

22.4

Kennisgevingen en toestemmingen (a)

Alle stukken die op grond van deze Overeenkomst aan de Opdrachtgever moeten worden overhandigd of ten aanzien waarvan de Opdrachtgever een recht van inzage heeft, moeten in het Nederlands worden gesteld. In afwijking hiervan mogen de Financieringsovereenkomsten, de overeenkomsten met Onderopdrachtnemers, de Overeenkomsten van Aandeelhouderslening, het Oorspronkelijk Financieel Model, het Geactualiseerd Financieel Model, de verklaring bedoeld in artikel 3.5 lid (d), de verklaring bedoeld in artikel 22.5 lid (c) en de verklaring bedoeld in artikel 22.5 lid (d) in het Engels zijn gesteld.

(b)

Alle kennisgevingen, mededelingen, verzoeken en andere communicaties op grond van de Overeenkomst moeten schriftelijk gedaan worden, aan de Opdrachtgever per adres [correspondentie-adres/email-adres Opdrachtgever] en aan de Opdrachtnemer per adres [correspondentie-adres /emailadres Opdrachtnemer]. Het is aan de verzender om te bewijzen dat de communicatie door de andere Partij is ontvangen.

(c)

Alle toe- en instemmingen door een Partij die nodig zijn op grond van deze Overeenkomst, moeten vooraf en schriftelijk worden verkregen.

Vertegenwoordigers (a)

Elk van de Partijen moet één of meer personen aanstellen als zijn vertegenwoordiger(s) in zaken die de uitvoering van deze Overeenkomst betreffen door middel van een kennisgeving aan de andere Partij.

(b)

Door ondertekening van deze Overeenkomst stelt de Opdrachtgever [naam gemachtigde] aan als zijn vertegenwoordiger als bedoeld in lid (a).




22.5

(c)

Door ondertekening van deze Overeenkomst stelt de Opdrachtnemer [naam gemachtigde] aan als zijn vertegenwoordiger als bedoeld in lid (a).

(d)

Een Partij mag de door hem aangestelde vertegenwoordiger(s) vervangen of één of meer additionele vertegenwoordiger(s) aanstellen door middel van een kennisgeving aan de andere Partij.

(e)

Een Partij mag in de kennisgeving bepalen dat de bevoegdheid om hem te vertegenwoordigen slechts toekomt aan twee door hem aangewezen vertegenwoordigers die gezamenlijk handelen.

(f)

Een Partij mag in de kennisgeving bepalen dat hij ten aanzien van het doen van een voorstel voor een Wijziging of het overeenkomen van een andere wijziging van deze Overeenkomst slechts door speciaal voor deze gevallen aangewezen vertegenwoordigers kan worden vertegenwoordigd.

Verklaringen (a)

De Opdrachtgever verklaart door ondertekening van deze Overeenkomst dat de Opdrachtgever bevoegd is deze Overeenkomst aan te gaan en dat zijn verplichtingen op grond van deze Overeenkomst rechtsgeldig en bindend zijn.

(b)

De Opdrachtnemer verklaart door ondertekening van deze Overeenkomst dat de Opdrachtnemer bevoegd is deze Overeenkomst aan te gaan en dat zijn verplichtingen op grond van deze Overeenkomst rechtsgeldig en bindend zijn.

(c)

De Opdrachtnemer moet op de datum van Financial Close, overeenkomstig het in Bijlage 7 (Modellen), deel 7 (Verklaring sluiting Financieringsovereenkomsten) opgenomen model, verklaren dat de Opdrachtnemer de Financieringsovereenkomsten en de Overeenkomsten van Aandeelhouderslening heeft gesloten overeenkomstig de aan de Opdrachtgever overeenkomstig het Financial Close Protocol overhandigde concepten.

(d)

Als de Opdrachtgever van oordeel is dat de in lid (c) bedoelde concepten geen bepalingen bevatten die voor toepassing van deze Overeenkomst als niet marktconform moeten worden beschouwd, moet de Opdrachtgever dat op de datum van Financial Close verklaren overeenkomstig het in Bijlage 7 (Modellen), deel 8 (Verklaring marktconformiteit) opgenomen model.

(e)

De Opdrachtnemer moet op de datum van Financial Close, overeenkomstig het in Bijlage 7 (Modellen), deel 13 (Verklaring zekerheidsrechten) opgenomen model,verklaren dat de




Opdrachtnemer geen andere zekerheden op rechten van de Opdrachtnemer tegenover de Opdrachtgever op grond van deze Overeenkomst heeft verschaft dan als bepaald in de Financieringsovereenkomsten. (f)

De Opdrachtnemer moet op de datum van Financial Close, overeenkomstig het in Bijlage 7 (Modellen), deel 14 (Verklaring Onderopdrachtnemers) opgenomen model, verklaren dat met betrekking tot alle Onderopdrachtnemers, voor zover reeds bekend, die door de Opdrachtnemer zijn of zullen worden ingeschakeld bij de uitvoering van de Werkzaamheden overeenkomsten zijn aangegaan als bedoeld in artikel 17.2 (Overeenkomsten Onderopdrachtnemers); dat deze overeenkomsten rechtsgeldig zijn ondertekend door de desbetreffende partijen en dat deze overeenkomsten alle aan de Opdrachtgever zijn overgelegd.

23.

GEHEIMHOUDING

23.1

Geheimhouding

23.2

(a)

De Opdrachtgever en Opdrachtnemer maken Vertrouwelijke Informatie aan geen enkele persoon bekend en zorgen voor een vertrouwelijke behandeling daarvan, behalve in de gevallen omschreven in artikel 23.2.

(b)

De Opdrachtnemer zorgt er voor dat alle Onderopdrachtnemers en Hulppersonen voldoen aan het bepaalde in lid (a).

Uitzonderingen (a)

Een Partij mag Vertrouwelijke Informatie bekendmaken: (i)

aan zijn Hulppersonen voor zover nodig om de rechten of verplichtingen op grond van deze Overeenkomst uit te oefenen respectievelijk na te komen;

(ii)

aan verschaffers van eigen vermogen of vreemd vermogen of partijen die betrokken zijn bij de (syndicering van) de financiering van de Opdrachtnemer;

(iii)

voor zover deze informatie nodig is voor financiële verantwoording en verslaglegging;

(iv)

voor zover dit op grond van Regelgeving, anders dan de Wet openbaarheid van bestuur, is vereist; of

(v)

voor zover dit op grond van een rechterlijke beslissing is vereist.




(b)

Opdrachtgever mag verder Vertrouwelijke Informatie bekendmaken: (i)

voor zover vereist op grond van de Wet openbaarheid van bestuur;

(ii)

voor zover nodig voor het (laten) onderhouden, vernieuwen of verbeteren van de Infrastructuur RWS na beëindiging van deze Overeenkomst; of

(iii)

voor zover dit voor uitvoering van tussen Opdrachtgever en derden te sluiten overeenkomsten noodzakelijk is.

(c)

In de gevallen bedoeld in lid (a) onder (iv) en lid (b) onder (i) moeten Partijen met elkaar overleg plegen voordat de Vertrouwelijke Informatie bekend wordt gemaakt.

(d)

In het geval bedoeld in lid (b) onder (i) moet de Opdrachtgever op verzoek van de Opdrachtnemer zich, voor zover mogelijk, beroepen op de uitzonderingsgronden en beperkingen opgenomen in artikelen 10 en 11 van de Wet openbaarheid van bestuur.

24.

SLOTBEPALINGEN

24.1

Toepasselijk recht Op deze Overeenkomst is Nederlands recht van toepassing.

24.2

Uitsluiting Het bepaalde in de artikelen 7:400 tot en met 7:413 BW en de artikelen 7:750 tot en met 7:769 BW is niet van toepassing

24.3

Overdracht van rechten (a)

Overdracht door een Partij van zijn rechten op grond van deze Overeenkomst is slechts mogelijk na toestemming van de andere Partij, behalve als het gaat om een overdracht van rechten op grond van een Financieringsovereenkomst, de Directe Overeenkomst of een op grond van een Financieringsovereenkomst of de Directe Overeenkomst gesloten zekerheidsovereenkomst.

(b)

De Opdrachtgever kan zijn rechtsverhouding tot de Opdrachtnemer op grond van deze Overeenkomst overdragen aan een derde mits de Opdrachtgever de nakoming van de verplichtingen van die derde op grond van deze Overeenkomst garandeert. De Opdrachtnemer geeft bij voorbaat toestemming aan die overdracht.




24.4

24.5

Afstand (a)

De Opdrachtnemer mag geen beroep doen op retentierechten of rechten van eigendomsvoorbehoud en moet ervoor zorgen dat zijn Onderopdrachtnemers zich niet op dergelijke rechten kunnen beroepen.

(b)

Voor zover mogelijk doen Partijen afstand van hun recht om zich te beroepen of nietigheid of vernietigbaarheid van deze Overeenkomst.

Gehele overeenkomst Deze Overeenkomst, de Directe Overeenkomst en de Escrowovereenkomst omvatten alle afspraken die door Partijen tot en met de Contractdatum zijn gemaakt over het onderwerp van deze Overeenkomst en vervangen alle eerdere afspraken tussen Partijen daarover.

24.6

Voortdurende verplichtingen Bepalingen uit deze Overeenkomst die naar hun aard de strekking hebben ook na beëindiging van deze Overeenkomst van kracht te blijven, behouden hun gelding na beëindiging van deze Overeenkomst.

24.7

Tegenstrijdigheid (a)

Bij tegenstrijdigheid tussen een Bijlage Opdrachtnemer en een ander onderdeel van deze Overeenkomst, heeft dat andere onderdeel voorrang.

(b)

Bij tegenstrijdigheid tussen enerzijds het Tracébesluit en anderzijds het Programma van Eisen, heeft het Tracébesluit voorrang.

(c)

Bij tegenstrijdigheid tussen de Bindende Normen en Richtlijnen en anderzijds een ander onderdeel van deze Overeenkomst, met uitzondering van de Bijlagen Opdrachtnemer, heeftdat andere onderdeel voorrang.

(d)

Bij tegenstrijdigheid tussen verschillende Bindende Normen en Richtlijnen geldt de volgende rangorde: (i)

uitgaven van RWS;

(ii)

uitgaven van CUR en CROW;

(iii)

uitgaven van NNI; en

(iv)

uitgaven van derden.




(e)

24.8

Bij tegenstrijdigheid tussen gelijkwaardige Bindende Normen en Richtlijnen gaat het meest recente document boven het document van vroegere datum.

Onvoorziene omstandigheden Ten aanzien van het zich voordoen van onvoorziene omstandigheden stellen Partijen vast dat zij willens en wetens deze Overeenkomst met een lange looptijd zijn aangegaan en dat de mechanismen die zijn opgenomen in deze Overeenkomst de gevolgen van zich eventueel voordoende onvoorziene omstandigheden al bedoelen te ondervangen.

24.9

Geen derdenbedingen Tenzij uitdrukkelijk anders is bepaald, is geen bepaling in deze Overeenkomst bedoeld als een derdenbeding in de zin van artikel 6:253 Burgerlijk Wetboek.

DE STAAT DER NEDERLANDEN

[NAAM OPDRACHTNEMER]

[handtekening]

[handtekening]

[naam gemachtigde]

[naam gemachtigde]




BIJLAGEN BIJLAGE 1 DEFINITIES

Aandeelhouder

Een houder van aandelen in het kapitaal van de Opdrachtnemer.

Aandeelhouderslening

Een aan de Opdrachtnemer door een Aandeelhouder (of met een Aandeelhouder in een groep verbonden rechtspersoon) verstrekte lening die is achtergesteld bij de kredieten die op grond van de Financieringsovereenkomsten aan de Opdrachtnemer ter beschikking worden gesteld.

Aanvangscertificaat

Een schriftelijke kennisgeving van de Opdrachtgever aan de Opdrachtnemer waarin wordt bevestigd dat aan de voorwaarden voor afgifte van het Aanvangscertificaat genoemd in het Certificatenplan is voldaan.

Aanvangsdatum

De datum [gelegen [] Werkdagen na de datum] waarop het Aanvangscertificaat door de Opdrachtgever is afgegeven. Als voor een bepaling van deze Overeenkomst een tijdstip op de Aanvangsdatum van belang is, wordt, tenzij expliciet anders bepaald, dit tijdstip gesteld op 23.59 uur. Een ononderbroken afsluiting van een Rijstrook of een andere verkeersmaatregel met betrekking tot een Rijkstrook die leidt tot een

Afsluiting

verlaging van de toegestane maximum snelheid. Afwijking

Een afwijking in de voorbereiding of uitvoering van de Werkzaamheden ten opzichte van het Managementplan.

Bankgarantie

Een bankgarantie die is gesteld door een kredietinstelling die een rating heeft van ten minste [] door Standard & Poor‟s of [] door Moody‟s en is ingeschreven in het register bedoeld in artikel 1:107 Wet op het financieel toezicht.




Belangrijke Onderopdrachtnemer

Een in artikel 16.1 (Belangrijke Onderopdrachtnemers) lid (b) genoemde Onderopdrachtnemer.

Beschikbaarheidscertificaat

Een schriftelijke kennisgeving van de Opdrachtgever aan de Opdrachtnemer waarin wordt bevestigd dat aan de voorwaarden voor afgifte van het Beschikbaarheidscertificaat genoemd in het Certificatenplan is voldaan.

Beschikbaarheidscorrectie

Zie paragraaf 2 (Beschikbaarheidscorrectie) van Bijlage 2 (Betalingsmechanisme).

Beschikbaarheidsdatum

De datum waarop het Beschikbaarheidscertificaat door de Opdrachtgever is afgegeven. Als voor een bepaling van deze Overeenkomst een tijdstip op de Beschikbaarheidsdatum van belang is, wordt, tenzij expliciet anders bepaald, dit tijdstip gesteld op 23.59 uur.

Beschikbaarheidskorting

Zie paragraaf 2.2 (Beschikbaarheidskorting) van Bijlage 2 (Betalingsmechanisme).

Beschikbaarheidswaarde

Zie paragraaf 2.5 (Beschikbaarheidswaarde) van Bijlage 2 (Betalingsmechanisme).

Bestaande Infrastructuur

De Infrastructuur zoals deze aanwezig is op de Aanvangsdatum.

Betaalperiode

Een Kwartaal.

Bevestiging van Financial Close

Zie artikel 3.1 (Financial Close), lid (f) en Bijlage 7 (Modellen), deel 3 (Bevestiging van Financial Close).

Bindende Normen en Richtlijnen

De documenten genoemd in Bijlage 9, deel 2, paragraaf 1.3.

Bijlagen Opdrachtgever

De bijlagen die onderdeel uitmaken van deze Overeenkomst met uitzondering van de Bijlagen Opdrachtnemer.

Bijlagen Opdrachtnemer

(a) [Bijlage 8 ([Kwalitatief deel inschrijving)]; en (b) [].




Bijzondere Omstandigheid

Een Geval van Overmacht, een Geval van Uitstel, een Geval van Uitgestelde Voltooiing of een Geval van Vergoeding.

Boetepunten

Zie paragraaf 3.4 (Boetepunten) van Bijlage 2 (Betalingsmechanisme).

Bonuspercentage

Het percentage zoals bedoeld in Bijlage 2, , paragraaf 3.3 (Bonuspercentage).

Bruto Beschikbaarheidsvergoeding

Zie paragraaf 1.1 (Bruto Beschikbaarheidsvergoeding) van Bijlage 2 (Betalingsmechanisme).

Buitengewone Premiedaling

Een daling van meer dan 30% van het totaal van de daadwerkelijk verschuldigde premies voor de verzekeringen genoemd in Bijlage 11 (Verzekeringen) ten opzichte het totaal van de indicatieve premies voor deze verzekeringen zoals genoemd in Bijlage 11, geïndexeerd volgens de Consumenten Prijs Index zoals gepubliceerd door het Centraal Bureau voor de Statistiek, welke daling het gevolg is van algemene omstandigheden in de internationale verzekeringsmarkt en niet het gevolg is van een handelen of nalaten van de Opdrachtnemer.

Buitengewone Premiestijging

Een stijging van meer dan 30% van het totaal van de daadwerkelijk verschuldigde premies voor de verzekeringen genoemd in Bijlage 11 (Verzekeringen) ten opzichte van het totaal van de indicatieve premies voor deze verzekeringen zoals genoemd in Bijlage 11, geïndexeerd volgens de Consumenten Prijs Index zoals gepubliceerd door het Centraal Bureau voor de Statistiek, welke stijging het gevolg is van algemene omstandigheden in de internationale verzekeringsmarkt en niet het gevolg is van een handelen of nalaten van de Opdrachtnemer.

Categorie A-eisen

(i) In de Realisatiefase: de eisen genoemd in Bijlage 2, Annex 1, tabel 2 (Categorie A-eisen Realisatiefase); en (ii) in de periode beginnend op de Beschikbaarheidsdatum en eindigend op de Voltooiingsdatum: de eisen genoemd in Bijlage 2, Annex 2, tabel 2 (Categorie A-eisen




Beschikbaarheidsdatum-Voltooiingsdatum); en (iii) in de periode beginnend op de Voltooiingsdatum en eindigend op de Einddatum: de eisen genoemd in Bijlage 2, Annex 2, tabel 4 (Categorie A-eisen Voltooiingsdatum- Einddatum). Categorie B-eisen

(i) In de Realisatiefase: de eisen genoemd in Bijlage 2, Annex 1, tabel 3 (Categorie B-eisen Realisatiefase); en (ii) in de periode beginnend op de Beschikbaarheidsdatum en eindigend op de Voltooiingsdatum: de eisen genoemd in Bijlage 2, Annex 2, tabel 3 (Categorie B-eisen Beschikbaarheidsdatum-Voltooiingsdatum); en (iii) in de periode beginnend op de Voltooiingsdatum en eindigend op de Einddatum: de eisen genoemd in Bijlage 2, Annex 2, tabel 5 (Categorie B-eisen Voltooiingsdatum- Einddatum).

Certificatenplan

Bijlage 9, deel 4 (Certificatenplan).

Commissie van Deskundigen

Zie artikel 21.2 (Deskundigenadvies).

Contextobjecten Derden

De objecten genoemd in paragraaf 3.2 van deel 1 van Bijlage 9.

Contextobjecten RWS

De objecten genoemd in paragraaf 2.3 van deel 1 van Bijlage 9.

Contractdatum

De datum waarop deze Overeenkomst is ondertekend. Als voor een bepaling van deze Overeenkomst een tijdstip op de Contractdatum van belang is, wordt, tenzij expliciet anders bepaald, dit tijdstip gesteld op 23:59 uur.

Deelvoltooiingscertificaat

Een schriftelijke kennisgeving van de Opdrachtgever aan de Opdrachtnemer waarin wordt bevestigd dat aan de voorwaarden voor afgifte van een Deelvoltooiingscertificaat genoemd in het Certificatenplan is voldaan.

Directe Overeenkomst

De op de datum van Financial Close ondertekende overeenkomst tussen de Opdrachtgever, de Security Agent en de




Opdrachtnemer die is aangehecht als Bijlage 6 (Directe Overeenkomst). Document

Door de Opdrachtnemer opgestelde informatie voortvloeiende uit het Managementplan en uit de overige verplichtingen van de Opdrachtnemer ongeacht de aard van de informatiedrager.

Eenmalige Betaling

De betaling die is verschuldigd door de Opdrachtgever op grond van paragraaf 4.1 (Eenmalige Betaling) van Bijlage 2 (Betalingsmechanisme).

Einddatum

De dag die valt (a) [] jaar na de Beschikbaarheidsdatum [, of (b) als de Beschikbaarheidsdatum op een eerder moment valt dan de Geplande Beschikbaarheidsdatum, [] jaar na de Beschikbaarheidsdatum: vermeerderd met zoveel Kalenderdagen als zijn gelegen tussen de Beschikbaarheidsdatum en de Geplande Beschikbaarheidsdatum; en verminderd met het aantal Kalenderdagen waarmee de Geplande Beschikbaarheidsdatum is verschoven als gevolg van een omstandigheid als bedoeld onder (c) van de definitie van Geval van Uitstel voor zover dit aantal Kalenderdagen kleiner is dan of gelijk is aan het aantal Kalenderdagen als bedoeld onder (b) (i); waarbij het maximum aantal Kalenderdagen dat als gevolg hiervan bij de periode van [ jaar wordt opgeteld 180 Kalenderdagen zal zijn.] Als voor een bepaling van deze Overeenkomst een tijdstip op de Einddatum van belang is, wordt, tenzij expliciet anders bepaald, dit tijdstip gesteld op 23.59 uur.

Escrow Agent

De partij sub (3) bij de Escrowovereenkomst.

Escrowovereenkomst

De op de Contractdatum ondertekende overeenkomst tussen de Opdrachtgever, de Opdrachtnemer en de Escrow Agent, waarvan het model is aangehecht als Bijlage 7




(Modellen), deel 5 (Escrowovereenkomst). Exploitatiefase

De periode beginnend op de Beschikbaarheidsdatum en eindigend op de Einddatum.

Facility Agent / Intercreditor Agent

De rechtspersoon die ten behoeve van de Financiers het Financial Close certificaat ondertekent.

Financial Close

De datum waarop de opschortende voorwaarden die zijn opgenomen in de Financieringsovereenkomsten zijn vervuld of vervallen.

Financial Close Garantie

De bij definitieve inschrijving ingediende bankgarantie.

Financieel Model

Het Oorspronkelijk Financieel Model of het meest recente Geactualiseerd Financieel Model.

Financieel Nadeel

Een door de Opdrachtnemer aan te tonen toename van zijn uitgaven of afname van zijn inkomsten voor zover marktconform en voor zover niet gedekt door een uitgenomen verzekering, waarbij rekening zal worden gehouden met bespaarde kosten, het ontstaansmoment van de toename van de uitgaven of afname van inkomsten en met de wijze van betaling en waarbij een negatief Financieel Nadeel op nul gesteld wordt gesteld, behalve als sprake is van een Wijziging Opdrachtgever.

Financier

Elke (rechts)persoon die een Financieringsovereenkomst is aangegaan.

Financieringsovereenkomst

(a) elke overeenkomst, obligatie of ander arrangement op grond waarvan kredieten, met inbegrip van garantiefaciliteiten en letters of credit, aan de Opdrachtnemer ter beschikking worden gesteld ten behoeve van de financiering van de Werkzaamheden; (b) andere overeenkomsten, obligaties of arrangementen waaruit blijkt van de (potentiële) verschuldigdheid van gelden, waaronder rating agency fees en agency fees, in verband met de financiering van de Werkzaamheden; (c) instrumenten ter afdekking van




renterisico, valutarisico, inflatierisico en andere derivaten of gerelateerde opties, aangegaan of uitgenomen in verband met (de financiering van) de Werkzaamheden; (d) aan (a), (b) of (c) gerelateerde arrangementen, waaronder intercreditor agreements, zekerheden en monoline wraps; en (e) letters of credit gesteld in verband met de Werkzaamheden, in alle gevallen voor zover niet zijnde een Aandeelhouderslening. Geactualiseerd Financieel Model

Het Oorspronkelijk Financieel Model dat door de Opdrachtnemer is geactualiseerd met inachtneming van Bijlage 10 (Richtlijn aanpassing Financieel Model).

Gebied Derden

Het gebied dat als zodanig is aangemerkt op de tekeningen opgenomen in Bijlage 9, deel 1, paragraaf 1.2 (Gebied Derden).

Gebied RWS

Het gebied dat als zodanig is aangemerkt op de tekeningen opgenomen in Bijlage 9, deel 1, paragraaf 1.1 (Gebied RWS).

Gebruiken

In verband met een Intellectueel Eigendomsrecht: (a) het gebruiken ten behoeve van het beheer, onderhoud en instandhouding van de Infrastructuur, waaronder begrepen gedeeltelijke of gehele wijziging of vernietiging; (b) het gebruiken van afbeeldingen van de Infrastructuur; (c) de realisatie als bedoeld in artikel 17.4 (Realisatie); en (d) de herhaalde realisatie als bedoeld in artikel 17.5 (Herhaalde realisatie).

Geplande Beschikbaarheidsdatum

Geplande Voltooiingsdatum

[], of de datum zoals deze eventueel op grond van artikel 9.2 (Geval van Uitstel) wordt aangepast. (a) Tot de Beschikbaarheidsdatum: de datum gelegen [] Kalenderdagen na de Geplande Beschikbaarheidsdatum;




en (b) vanaf de Beschikbaarheidsdatum: de datum gelegen [] Kalenderdagen na de Beschikbaarheidsdatum of een zoveel latere datum als vastgesteld volgens artikel 9.5 lid (Geval van Uitgestelde Voltooiing). Geschillenregeling Geval van Overmacht

Zie artikel 21 (Geschillenregeling). De omstandigheid dat de Opdrachtnemer onvermijdelijk niet of slechts met Financieel Nadeel aan zijn verplichtingen op grond van deze Overeenkomst kan voldoen, of de Opdrachtgever onvermijdelijk niet of slechts tegen hogere kosten aan zijn verplichtingen op grond van deze Overeenkomst kan voldoen, voor zover die omstandigheid (i) niet kwalificeert als een Geval van Vergoeding en (ii) dit het gevolg is van één of meer van de volgende gebeurtenissen of omstandigheden: (a) een Verstoring van de Financiële Markten die zich voordoet vóór Financial Close; (b) oorlog, burgeroorlog of terroristische acties in Nederland; (c) nucleaire explosies of ontploffing van explosief materiaal, voor zover niet veroorzaakt door de Opdrachtnemer; (d) ioniserende straling of radioactieve, chemische of biologische verontreiniging op of nabij het Gebied RWS of het Gebied Derden, voor zover ontstaan na de Contractdatum, niet het gevolg van een Incident en niet veroorzaakt door de Opdrachtnemer; (e) een neerstortend lucht- of ruimtevaartuig (of een onderdeel daarvan) of een drukgolf als gevolg van een supersonisch vliegtuig; (f) inslag van een meteoriet, vulkanische uitbarsting of een orkaan; (g) een aardbeving met een kracht groter dan 6 op de schaal van Richter; of (h) een overstroming anders dan als het gevolg van lokale neerslag [of als gevolg van lekkage van de Infrastructuur], die niet is veroorzaakt door de Opdrachtnemer.




Geval van Uitgestelde Voltooiing

Een omstandigheid of een gebeurtenis genoemd sub (a), (b) en (c) en [] van de definitie van Geval van Uitstel die zich voordoet na de Beschikbaarheidsdatum, voor zover die aanleiding geeft tot een Kritieke Vertraging Voltooiing en voor zover die, met uitzondering van de omstandigheid als genoemd sub (c) in de definitie van Geval van Uitstel, niet het gevolg is van een Tekortkoming Opdrachtnemer.

Geval van Uitstel

Eén of meer van de volgende gebeurtenissen of omstandigheden voor zover die aanleiding geven tot een Kritieke Vertraging en voor zover die, met uitzondering van de omstandigheid als genoemd onder (c), niet het gevolg zijn van een Tekortkoming Opdrachtnemer: (a) een Geval van Vergoeding; (b) een Geval van Overmacht; (c) het gebruik maken door de Financiers van hun rechten op grond van de Directe Overeenkomst; (d) [het Tracébesluit is op [] niet onherroepelijk geworden]; of (e) []2.

Geval van Vergoeding

De omstandigheid dat de Opdrachtnemer onvermijdelijk niet of slechts met Financieel Nadeel aan zijn verplichtingen op grond van deze Overeenkomst kan voldoen, voor zover dit het gevolg is van één of meer van de volgende gebeurtenissen of omstandigheden en voor zover dit niet het gevolg is van een Tekortkoming Opdrachtnemer of een Geval van Overmacht: (a) een Tekortkoming Opdrachtgever (b) een Wijziging Opdrachtgever; (c) een Relevante Wetswijziging; (d) het door de Opdrachtnemer opvolgen van aanwijzingen of het nemen van verkeersmaatregelen op grond van artikel 18.7 (Incident Management, gladheidsbestrijding,

Hier worden ingevuld de risico‟s die op grond van het proces van risicoverdeling in de aanbestedingfase als Geval van Uitstel moeten worden aangemerkt. 2




verkeersongevallen en bijzondere transporten); (e) het nemen van maatregelen als bedoeld in artikel 18.6 ((Verkeers)veiligheid); (f) het door de Opdrachtgever verlenen van toegang aan derden tot het Gebied RWS tijdens de Realisatiefase of het uitoefenen door derden van rechten op toegang tot het Gebied RWS waarmee de Opdrachtnemer op grond van artikel 4.2 (Toegang) geen rekening hoefde te houden; (g) schade aan de Infrastructuur die het gevolg is van een Incident of van Incident Management waarvan de gevolgen optreden na de Aanvangsdatum en die niet het gevolg is van een handelen of nalaten van de Opdrachtnemer; (h) schade aan de Infrastructuur, anders dan als gevolg van strooimiddelen gebruikt voor gladheidsbestrijding, die het gevolg is van werkzaamheden die na de Aanvangsdatum zijn verricht (i) door derden met toestemming van de Opdrachtgever; (ii) door derden in opdracht van een beheerder van de Infrastructuur Derden; of (iii) door kabel- en leidingbeheerders of door derden in opdracht van deze beheerders; (i) het op verzoek van de Opdrachtgever (als bedoeld in lid (b) van artikel 9.2 (Geval van Uitstel) respectievelijk artikel 9.5 (Geval van Uitgestelde Voltooiing)) inlopen van een Kritieke Vertraging of een Kritieke Vertraging Voltooiing of een deel daarvan; (j) het nemen van de maatregelen op grond van artikel 9.4 (Geval van Overmacht) lid (b) onder (ii); (k) een beheerder van de Infrastructuur Derden komt langer dan 6 maanden na de periode van 30 Werkdagen als bedoeld in artikel 5.2 lid (d) de desbetreffende Uitvoeringsovereenkomst niet na; (l) een beheerder van Kabels en Leidingen Categorie 2 of 3 komt langer dan 6 maanden na de periode van 30 Werkdagen als bedoeld in artikel 6.3 lid (a) of 6.4 lid (g) de desbetreffende




Projectovereenstemming niet na; [ of (m) ]3. Gewogen Gemiddelde Vermogenskostenvoet

De gewogen gemiddelde vermogenskostenvoet die door Partijen op basis van het Financieel Model moet worden vastgesteld bij Financial Close.

Grond voor Onmiddellijke Beëindiging

Eén of meer van de volgende gebeurtenissen of omstandigheden, voor zover niet het gevolg van een Tekortkoming Opdrachtgever of een Geval van Overmacht: (a) een Bankgarantie wordt niet gesteld in overeenstemming met de artikelen 3.2 (Financial Close Garantie), 3.3 (Uitvoeringsgarantie) of 6.3 (Overdrachtsgarantie); (b) het Aanvangscertificaat is niet afgegeven binnen de termijn als bedoeld in artikel 4.1 lid (a); (c) Financial Close wordt niet bereikt (of het staat vast dat Financial Close niet zal worden bereikt) binnen de termijn als bedoeld in artikel 3.1 (Financial Close); (d) het Beschikbaarheidscertificaat is niet afgegeven (of het staat vast dat het Beschikbaarheidscertificaat niet zal worden afgegeven) binnen [] maanden na de Geplande Beschikbaarheidsdatum; (e) het Voltooiingscertificaat is niet afgegeven (of het staat vast dat het Voltooiingscertificaat niet zal worden afgegeven) binnen [] maanden na de Geplande Voltooiingsdatum; (f) een aandeel wordt overgedragen in strijd met artikel 15 (Nieuwe aandeelhouders); (g) de Opdrachtnemer handelt in strijd met artikel 3.4 (Herfinanciering); (h) de Opdrachtnemer staakt gedurende een periode van [15] opeenvolgende Werkdagen de uitvoering van nagenoeg alle Werkzaamheden (tenzij dit is

Hier worden ingevuld de risico‟s die op grond van het proces van risicoverdeling in de aanbestedingfase als Geval van Vergoeding moeten worden aangemerkt. 3




voorzien in een tevoren door de Opdrachtnemer aan de Opdrachtgever overhandigde planning); (i) een betalingsverplichting van de Opdrachtnemer op grond van een Financieringsovereenkomst wordt vervroegd opgeëist in overeenstemming met de in die Financieringsovereenkomst opgenomen opeisingsgronden, anders dan op grond van een Herfinanciering; of (j) de Opdrachtnemer: (i)

dient een verzoek tot (voorlopige) surséance van betaling in of aan hem wordt (voorlopige) surséance van betaling verleend;

(ii)

vraagt zijn eigen faillissement aan of wordt in staat van faillissement verklaard; of

(iii) wordt ontbonden. Herfinanciering

Het wijzigen van de betalingsverplichtingen van de Opdrachtnemer op grond van een bestaande Financieringsovereenkomst (in omvang of in tijd) of het aangaan van een nieuwe Financieringsovereenkomst, met uitzondering van: (a) het aantrekken van een aanvullende financiering die nodig is als gevolg van een Bijzondere Omstandigheid; (b) het uitsyndiceren of overdragen van (gedeelten van) een bestaande Financieringsovereenkomst voor zover dit geen wijzigingen in de betalingsverplichtingen van de Opdrachtnemer veroorzaakt; (c) een herfinanciering die is voorzien in het Oorspronkelijk Financieel Model; (d) een herfinanciering die noodzakelijk geacht wordt ter voorkoming van een faillissement van de Opdrachtnemer (e) een herfinanciering die plaatsvindt als gevolg van een (dreigende) tekortkoming door de Opdrachtnemer in de nakoming van een verplichting op grond van de Financieringsovereenkomsten mits de verplichtingen van Opdrachtgever als gevolg van deze herfinanciering niet




worden verzwaard; en (f) een herfinanciering die plaatsvindt in het kader van een herstructurering als bedoeld in de Directe Overeenkomst. Als Herfinanciering wordt tevens aangemerkt een wijziging van de betalingsverplichtingen van de Opdrachtnemer tegenover de Financiers ten opzichte van de betalingsverplichtingen zoals die voorzien waren op [datum definitieve inschrijving], voor zover deze wijzigingen niet voortvloeien uit een wijziging van de reference rates en voor zover deze wijzigingen niet vallen onder de sub (a) tot en met (e) genoemde uitzonderingen. Hulppersoon

Incident

Elke (rechts)persoon die, al dan niet in dienstverband, werkzaamheden verricht of diensten levert ten behoeve van of namens de Opdrachtgever respectievelijk de Opdrachtnemer. (a) Een verkeersongeval of pechgeval met één of meer voertuigen of aanhangwagens, waaronder brand of explosie, op de Infrastructuur of onderliggende of kruisende infrastructuur; (b) de aanwezigheid van afgevallen lading of substantiële lekkage uit voertuigen op de Infrastructuur; (c) de ontsporing, brand of explosie van een trein; (d) de brand of explosie van of aanvaring door een vaartuig; of (e) contact met de Infrastructuur door een niet daarvoor bestemd onderdeel van een voertuig of met een niet daarvoor bestemd onderdeel van zijn lading.

Incident Management

Incident management als bedoeld in de “Beleidsregels incident management RWS” (Staatscourant 1999, 89) of een daarvoor in de plaats komende regeling met betrekking tot een Incident.

Indexeringsformule

Zie paragraaf 1.2 (Indexering van de Bruto Beschikbaarheidsvergoeding en Beschikbaarheidswaarde) van Bijlage 2 (Betalingsmechanisme).




Indexgetalt,p

Het getal waarmee de Bruto Beschikbaarheidsvergoeding en de Beschikbaarheidswaarde worden vermenigvuldigd om deze te laten luiden in het prijspeil 1 januari van het desbetreffende jaar t vallend in periode p, volgens het bepaalde in Bijlage 2, paragraaf 1.2 (Indexering van de Bruto beschikbaarheidsvergoeding en de Beschikbaarheidswaarde).

Infrastructuur

De Infrastructuur RWS en de Infrastructuur Derden voor zover met betrekking tot de Infrastructuur Derden geen Deelvoltooiingscertificaat is afgegeven.

Infrastructuur Derden

Het geheel van infrastructurele objecten dat zich bevindt in het Gebied Derden en de van het Gebied Derden deel uitmakende terreinen, met toevoeging van de objecten genoemd in Bijlage 9, deel 1 (Systeemdefinities), paragraaf 3.1 (Derden objecten buiten Gebied Derden) en met uitzondering van de Contextobjecten Derden. .

Infrastructuur RWS

Het geheel van infrastructurele objecten dat zich bevindt in het Gebied RWS en de van het Gebied RWS deel uitmakende terreinen, met toevoeging van de objecten genoemd in Bijlage 9, deel 1 (Systeemdefinities), paragraaf 2.2 (RWS objecten buiten Gebied RWS) en met uitzondering van de Contextobjecten RWS.

Intellectuele Eigendomsrechten

Alle huidige en toekomstige rechten van intellectuele eigendom, zulks in hun meest veelomvattende vorm, inclusief maar niet beperkt tot: auteursrechten, octrooien, merkrechten, modelrechten, domeinnamen, databankrechten en know how.

Kabels en Leidingen Derden

Alle kabels en leidingen gelegen binnen het Gebied RWS en het Gebied Derden waarvan de Opdrachtgever geen beheerder is.

Kabels en Leidingen Derden

De Kabels en Leidingen Derden genoemd in




Categorie 1

Bijlage 13, deel 1 (Kabels en Leidingen Categorie 1).

Kabels en Leidingen Derden Categorie 2

De Kabels en Leidingen Derden waarvoor de Opdrachtgever vóór de Contractdatum de Projectovereenstemmingen heeft gesloten zoals opgenomen in Bijlage 13, deel 2 (Kabels en Leidingen Categorie 2).

Kabels en Leidingen Derden Categorie 3

De Kabels en Leidingen Derden die niet behoren tot de Kabels en Leidingen Derden Categorie 1 of 2.

Kalenderdagen

Alle dagen in een jaar.

Kleine Wijziging

Een Wijziging met als gevolg een (verwacht) Financieel Nadeel dat kleiner is dan [].

Klokuur

Een uur dat begint en eindigt op het hele uur.

Kritieke Vertraging

Een vertraging van de Werkzaamheden als gevolg waarvan het zonder Financieel Nadeel onvermijdelijk is dat de Geplande Beschikbaarheidsdatum (additioneel) wordt overschreden met meer dan het volgend aantal Kalenderdagen: (a) als de omstandigheid of gebeurtenis die tot de vertraging heeft geleid, zich voordoet in de periode tot twee jaar voor de Geplande Beschikbaarheidsdatum: 14 Kalenderdagen; (b) als de omstandigheid of gebeurtenis die tot de vertraging heeft geleid, zich voordoet in de periode vanaf twee jaar voor de Geplande Beschikbaarheidsdatum tot en met de Geplande Beschikbaarheidsdatum: 7 Kalenderdagen; of, in afwijking van sub (a) en (b): (c) als de vertraging het gevolg is van een Tekortkoming Opdrachtgever, een Wijziging Opdrachtgever of een Relevante Wetswijziging: 0 Kalenderdagen; vastgesteld volgens de procedure zoals opgenomen in [] van de Managementspecificaties.




Kritieke Vertraging Voltooiing

Een vertraging van de Werkzaamheden als gevolg waarvan het zonder Financieel Nadeel onvermijdelijk is dat de Geplande Voltooiingsdatum met meer dan het volgende aantal Kalenderdagen wordt overschreden: (a) 7 Kalenderdagen; Of, in afwijking van sub (a): (b) Als de vertraging het gevolg is van een Tekortkoming Opdrachtgever, een Wijziging Opdrachtgever of een Relevante Wetswijziging: 0 Kalenderdagen; vastgesteld volgens de procedure zoals opgenomen in [] van de Managementspecificaties.

Kwartaal

Een 3-maands periode van 1 januari tot en met 31 maart, 1 april tot en met 30 juni, 1 juli tot en met 30 september of 1 oktober tot en met 31 december.

Kwartaalopgave

Zie [] van de Managementspecificaties.

Kwartier

Een periode van 15 minuten die voor elk Klokuur begint op :00, :15, :30 en :45.

Managementplan

De in Bijlage 8 (Kwalitatief deel inschrijving) opgenomen plannen en alle andere plannen (onder welke benaming dan ook) die gezamenlijk het Managementsysteem van de Opdrachtnemer beschrijven.

Managementspecificaties

De eisen vermeld in Bijlage 9, deel 3 (Managementspecificaties).

Managementsysteem

De bedrijfsomgeving van de Opdrachtnemer bestaande uit gewenste processen, die kunnen worden ondersteund door een structuur van methoden, procedures, technieken, hulpmiddelen en geschoold personeel.

Multiplier

Het percentage volgens het bepaalde in paragraaf 2.4 (Multiplier (mKwartier) van Bijlage 2 (Betalingsmechanisme).

Netto Beschikbaarheidsvergoeding

Zie paragraaf 1.4 (Vaststelling Netto Beschikbaarheidsvergoeding) van Bijlage 2 (Betalingsmechanisme).




Onderopdrachtnemer

Een (rechts)persoon die door de Opdrachtnemer (direct of indirect) ten behoeve van de Werkzaamheden wordt ingeschakeld.

Onverzekerbaar

Het risico is niet op de internationale verzekeringsmarkt verzekerbaar bij reputabele verzekeraars met een credit rating van ten minste [] of wordt gebruikelijk niet bij dergelijke verzekeraars verzekerd, tenzij het risico onverzekerbaar is geworden als gevolg van handelen of nalaten van de Opdrachtnemer en tenzij uit het optreden van dat risico aansprakelijkheid van de Opdrachtnemer tegenover de Opdrachtgever voortvloeit.

Oorspronkelijk Financieel Model

Het financieel model dat door Partijen als zodanig is gewaarmerkt op de Contractdatum.

Openstellingseisen

De eisen die volgens Bijlage 9, deel 2 (Outputspecificatie) en Bijlage 9, deel 3 (Managementspecificaties) gelden op de Beschikbaarheidsdatum.

Outputspecificatie

De eisen vermeld in Bijlage 9, deel 2.

Overdrachtscertificaat

Een schriftelijke kennisgeving van de Opdrachtgever aan de Opdrachtnemer waarin wordt bevestigd dat aan de voorwaarden voor afgifte van het Overdrachtscertificaat genoemd in het Certificatenplan is voldaan.

Overdrachtseisen

De eisen die volgens Bijlage 9, deel 2 (Outputspecificatie) en Bijlage 9, deel 3 (Managementspecificaties) gelden op de Einddatum.

Overdrachtsgarantie

Zie artikel 7.3 (Overdrachtsgarantie).

Overeenkomst

Deze overeenkomst (inclusief de daarbij behorende bijlagen).

Overeenkomst van Aandeelhouderslening

Elke overeenkomst op grond waarvan een Aandeelhouderslening aan de Opdrachtnemer wordt verstrekt.

Partij

De Opdrachtgever of de Opdrachtnemer.




Periodieke Opgave

Zie paragraaf 5.1 (Periodieke Opgave) van Bijlage 2 (Betalingsmechanisme).

Prestatiecorrectie

Zie paragraaf 3 (Prestatiecorrectie)van Bijlage 2 (Betalingsmechanisme).

Prestatiekortingspercentage

Zie paragraaf 3.2 (Prestatiekortingspercentage) van Bijlage 2 (Betalingsmechanisme).

Prestatie Meet Systeem (PMS)

Het in [] van de Managementspecificaties bedoelde systeem.

Programma van Eisen

Deel 1 tot en met deel 6 van Bijlage 9 (Programma van Eisen).

Projectovereenstemming

Een overeenkomst tussen de Opdrachtgever en een kabel- of leidingenbeheerder over de verlegging, de verwijdering of de permanente bescherming van een Kabel of Leiding Derden Categorie 2 of 3.

Projectplanning

De planning met kenmerk [], zoals geactualiseerd en aan de Opdrachtgever overhandigd volgens [] van de Managementspecificaties.

Realisatiefase

De periode beginnend op de Aanvangsdatum en eindigend op de Beschikbaarheidsdatum.

Regelgeving

Elke toepasselijke bepaling die is neergelegd in: (a) een wettelijke bepaling, waaronder begrepen wetten in formele zin, lagere wetgeving en bepalingen van internationaal recht of EG-recht, of in een ander algemeen verbindend voorschrift of in een Vergunning of een besluit van enig overheidsorgaan, op nationaal, supranationaal of intergouvernementeel niveau, waaronder ook begrepen een bestuursorgaan of toezichthoudende of beleidsbepalende instantie, die bindend is voor de Opdrachtnemer, met uitzondering van het Tracébesluit; of (b) een Relevante Beleidsregel.

Regelingen inzake Kabels en Leidingen

(a) de tussen de minister van Infrastructuur en Milieu en de




koepelorganisaties van kabel- en leidingbeheerders gesloten “Overeenkomst inzake verleggingen van kabels en leidingen buiten beheersgebied tussen de minister van Infrastructuur en Milieu en Energie-Ned, VELIN en VEWIN” van 10 februari 1999 (gepubliceerd in Staatscourant 1999, nr. 97); (b) de Nadeelcompensatieregeling verleggen kabels en leidingen in en buiten Rijkswaterstaatswerken en spoorwegwerken 1999, NKL 1999 van 12 mei 1999 (gepubliceerd in Staatscourant 1999, nr. 97); (c) het bij sub (a) en (b) behorende Uitvoeringsprotocol Schadevergoeding Kabels en Leidingen (SKL 01-26) van 14 september 2001 de daarbij behorende model-Projectovereenstemmingen (vaste prijs en nacalculatie) met bijlagen; (d) de Telecommunicatiewet en de door de Opdrachtgever in dat kader opgestelde model-Projectovereenstemmingen (vaste prijs en nacalculatie) met bijlagen; (c) het Samenwerkingsprotocol d.d. 1 januari 2001 tussen Rijkswaterstaat en NS Railinfrabeheer B.V. (thans ProRail B.V.), op grond waarvan de veroorzaker alle kosten draagt (d) [aanvullen met voor het project relevante, van kracht zijnde regelingen]; of daarvoor in de plaats tredende of daarop aanvullende regelingen die door de Opdrachtgever ter kennis van de Opdrachtnemer worden gebracht voordat een Projectovereenstemming met een kabel- of leidingbeheerder wordt gesloten. Relevante Beleidsregels

(a) De documenten genoemd in Bijlage 9, deel 2, paragraaf 1.2 (Relevante Beleidsregels); (b) De Regelingen inzake Kabels en Leidingen; of daarvoor in de plaats tredende of daarop aanvullende regelingen en documenten.




Relevante Wetswijziging

Een wijziging, invoering of intrekking van Regelgeving anders dan een Vergunning die in werking treedt na [de datum gelegen 2 weken voor definitieve inschrijving] of een wijziging in de uitleg daarvan door de hoogste rechterlijke instantie na deze datum, die op [de datum gelegen 2 weken voor definitieve inschrijving] door de Opdrachtnemer redelijkerwijs niet kon worden voorzien, waaronder moet worden verstaan dat over de tekst van de wijziging of invoering of over het tijdstip van invoeren van die wijziging, invoering of intrekking nog geen schriftelijke openbare aankondigingen of vermeldingen zijn gedaan door of namens de overheid, het orgaan of de instantie die de wijziging, invoering of intrekking van Regelgeving anders dan een Vergunning tot stand heeft gebracht, en: (a) specifiek betrekking heeft op de Opdrachtnemer of op opdrachtnemers bij overeenkomsten die gelijksoortig zijn aan deze Overeenkomst; of (b) specifiek betrekking heeft op de Infrastructuur RWS of de Infrastructuur Derden; of (c) de Opdrachtnemer noodzaakt om additionele kapitaalinvesteringen (kosten die normaal gesproken in meer dan 1 jaar worden afgeschreven) te doen.

Rijstrook

Een rijstrook of vluchtstrook die: (a) voor de Realisatiefase is genoemd in Bijlage 2, Annex 1, tabel 1 (Rijstrookdefinities Realisatiefase); en (b) voor de Exploitatiefase is genoemd in Bijlage 2, Annex 2, tabel 1 (Rijstrookdefinities Exploitatiefase).

Rijstrookafsluiting

Zie paragraaf 2.3 (Rijstrookafsluiting) van Bijlage 2 (Betalingsmechanisme).

Security Agent

De rechtspersoon die ten behoeve van de Financiers de zekerheidsrechten houdt en de Directe Overeenkomst aangaat.




Tekortkoming Opdrachtgever

Een tekortkoming door de Opdrachtgever in de nakoming van één of meer van zijn verplichtingen op grond van deze Overeenkomst, waaronder begrepen de omstandigheid dat vaststaat dat nakoming zonder tekortkoming onmogelijk zal zijn, voor zover die tekortkoming niet: (a) het gevolg is van een Tekortkoming Opdrachtnemer; of (b) het gevolg is van een Geval van Overmacht.

Tekortkoming Opdrachtnemer

Een tekortkoming door de Opdrachtnemer in de nakoming van één of meer van zijn verplichtingen op grond van deze Overeenkomst, waaronder begrepen de omstandigheid dat vaststaat dat nakoming zonder tekortkoming onmogelijk zal zijn, voor zover die tekortkoming niet: (a) het gevolg is van een Bijzondere Omstandigheid; of (b) een Grond voor Onmiddellijke Beëindiging is.

Toegestane Hersteltijd

De termijn die voor een eis is genoemd in Bijlage 2, Annex 3 (Categorie A-eisen en Toegestane Hersteltijden) tabel 1 en 2, zoals verlengd of verkort op grond van Bijlage 2, paragraaf 3.4 (Toegestane Hersteltijden).

Tracébesluit

Het tracébesluit [].

Tracédeel

Een tracédeel dat: (a) voor de Realisatiefase is genoemd in Bijlage 2, Annex 1, tabel 1 (Rijstrookdefinities Realisatiefase); en (b) voor de Exploitatiefase is genoemd in Bijlage 2, Annex 2, tabel 1 (Rijstrookdefinities Exploitatiefase).




Uitsluitingsgronden

Een uitsluitingsgrond bedoeld in artikel 45 van de Richtlijn 2004/18/EG (of een daarvoor in de plaats komende regeling) waarvan in die regeling is beschreven op welke manier de Opdrachtnemer kan aantonen dat deze niet op de desbetreffende rechtspersoon van toepassing is, of de omstandigheid dat de desbetreffende (rechts)persoon: (a) (alleen als het gaat om een nieuwe Aandeelhouder en zolang nog eigen vermogen moet worden gestort of leningen door die Aandeelhouder moet worden verstrekt) niet aannemelijk is dat hij voldoende financiële draagkracht heeft om dat te doen; of (b) (alleen als het gaat om een nieuwe Financier) niet aannemelijk is dat hij voldoende financiële draagkracht heeft om zijn verplichtingen op grond van de Financieringsovereenkomst na te komen.

Uitvoeringsgarantie

Zie artikel 3.3 (Uitvoeringsgarantie).

Uitvoeringsovereenkomsten

De documenten die zijn opgenomen in Bijlage 9, deel 5 (Uitvoeringsovereenkomsten).

Vergunning

Elk besluit, verkeersbesluit, ambtshalve besluit, vergunning, ontheffing, melding, beschikking of andere toestemming van publiekrechtelijke aard die benodigd is voor de Werkzaamheden, met uitzondering van het Tracébesluit.

Verstoring van de Financiële Markten

Het optreden van een uitzonderlijke omstandigheid in de financiële markten in de Europese Unie die een negatief effect heeft op de toegankelijkheid voor de Opdrachtnemer van de nationale of internationale kapitaal- of interbank (inclusief EURIBOR) markten.

Verstrekte Gegevens

De gegevens die zijn opgenomen in de documenten die zijn genoemd in Bijlage 13 (Verstrekte Gegevens).

Vertrouwelijke Informatie

De inhoud van deze Overeenkomst en alle




daarmee verband houdende informatie die naar haar aard vertrouwelijk moet blijven, zoals documenten, computerbestanden, bestekken, formules, evaluaties, methoden, processen, technische beschrijvingen, rapporten en andere gegevens, bestanden, tekeningen, modellen en berekeningen en de documenten of informatie verstrekt in de loop van procedures op grond van artikel 21 (Geschillenregeling). Verzoek tot Aanpassing

Een verzoek van de Opdrachtgever aan een kabel- of leidingbeheerder om over te gaan tot de verlegging, verwijdering of permanente bescherming van een Kabel of Leiding Derden Categorie 3 die noodzakelijk is in verband met de Werkzaamheden.

Voltooiingscertificaat

Een schriftelijke kennisgeving van de Opdrachtgever aan de Opdrachtnemer waarin wordt bevestigd dat aan alle voorwaarden voor afgifte van het Voltooiingscertificaat genoemd in het Certificatenplan is voldaan.

Voltooiingsdatum

De datum waarop het Voltooiingscertificaat door de Opdrachtgever is afgegeven. Als voor een bepaling van deze Overeenkomst een tijdstip op de Voltooiingsdatum van belang is, wordt, tenzij expliciet anders bepaald, dit tijdstip gesteld op 23:59.

Voltooiingseisen

De eisen die volgens Bijlage 9, deel 2 (Outputspecificatie) en Bijlage 9, deel 3 (Managementspecificaties) gelden op de Voltooiingsdatum.

Weigeringsgrond

Een uitsluitingsgrond bedoeld in artikel 45 van de Richtlijn 2004/18/EG (of een daarvoor in de plaats komende regeling) waarvan in die regeling niet is beschreven op welke manier de Opdrachtnemer kan aantonen dat deze niet op de desbetreffende rechtspersoon van toepassing is, of de omstandigheid dat de desbetreffende (rechts)persoon: (a) zijn zetel of hoofdplaats van vestiging heeft in een land waartegen de Opdrachtgever of een verdragsorganisatie waarbij de Opdrachtgever is aangesloten




economische of politieke sancties heeft getroffen; (b) zijn leidinggevenden zich bezig houden met illegale of terroristische activiteiten; (c) zich hoofdzakelijk bezig houdt met het verwerven van vorderingen op ondernemingen die zich in financiële moeilijkheden bevinden; of (d) een materieel geschil met de Opdrachtgever heeft dat de nakoming van deze Overeenkomst door de Opdrachtnemer nadelig kan beïnvloeden. Werkdag

Elke dag behalve een zaterdag, zondag of algemeen erkende feestdag of daarmee gelijkgestelde dag op grond van de Algemene termijnenwet.

Werkzaamheden

De werkzaamheden die de Opdrachtnemer moet verrichten en de diensten die hij moet leveren op grond van deze Overeenkomst.

Wijziging

Een Wijziging Opdrachtgever of een Wijziging Opdrachtnemer.

Wijziging Opdrachtgever

Zie artikel 13.2 (Wijziging Opdrachtgever).

Wijziging Opdrachtnemer

Zie artikel 13.3 (Wijziging Opdrachtnemer).

Zeggenschap

Zeggenschap zoals bedoeld in het SER-besluit Fusiegedragsregels 2000 (ook als die regels niet van toepassing zijn).




BIJLAGE 2 BETALINGSMECHANISME 1.

BESCHIKBAARHEIDSVERGOEDING

1.1

Bruto Beschikbaarheidsvergoeding (BBV)

1.2

(a)

De Bruto Beschikbaarheidsvergoeding (BBV) is € [] per Betaalperiode. Het bedrag van de Bruto Beschikbaarheidsvergoeding (BBV) wordt op de datum van Financial Close aangepast aan de hand van de procedure beschreven in Bijlage 10, Deel 2 (Bijzondere bepalingen voor Financial Close) en vastgelegd volgens Bijlage 7 (Modellen) deel 5 (Vastlegging BBV en Gewogen Gemiddelde Vermogenskostenvoet).

(b)

Het op de datum van Financial Close aangepaste bedrag van de Bruto Beschikbaarheidsvergoeding wordt toegepast vanaf de Aanvangsdatum.

(c)

De Bruto Beschikbaarheidsvergoeding (BBV) kan worden aangepast op grond van Bijlage 3 (Vergoeding bij Bijzondere Omstandigheden), paragraaf 2.3.

Indexering van de Bruto Beschikbaarheidsvergoeding en de Beschikbaarheidswaarde (a)

Het bedrag van de Bruto Beschikbaarheidsvergoeding en het bedrag van de Beschikbaarheidswaarde worden per 1 januari geïndexeerd om deze bedragen te laten luiden in het prijspeil van het betreffende jaar t. Hiertoe worden deze bedragen vermenigvuldigd met het Indexgetalt,p..

(b)

Het Indexgetal t,p is de uitkomst van de Indexeringsformule en is een percentage. De Indexeringsformule luidt als volgt: 6

Indexgetalt,p = 1 + Σ ( an,p  mn,t ) n=1

waarbij: Indexgetalt,p = Indexgetal voor jaar t in periode p index n = index als opgenomen in onderstaande tabel periode p = een periode van 5 kalenderjaren met uitzondering van de eerste periode die begint op de Contractdatum en loopt tot en met 31 december van het kalenderjaar waarin de Beschikbaarheidsdatum valt en de laatste periode die begint op 1 januari van het jaar na het jaar dat voorlaatste periode eindigt en eindigt op de Einddatum an,p = wegingsfactor gerelateerd aan index n in periode p als




opgenomen in onderstaande tabel mn,t = (in,t / in,[]) - 1 mutatie van index n op basis van de indexcijfers van index n voor een vastgestelde publicatieperiode in jaar t (als opgenomen in onderstaande tabel) en publicatieperiode januari [] indexcijfer = een getal, gepubliceerd door CROW, CBS of Eurostat, dat de verhouding weergeeft tussen de waarde van een grootheid in een bepaalde publicatieperiode en de waarde van die grootheid die de publicerende instantie als basisperiode hanteert in,t = indexcijfer van index n voor een vastgestelde publicatieperiode (als opgenomen in onderstaande tabel) in jaar t

n index publicerende n instantie

publicatie

an,1

an,2

an,3

1 []

[]

2 []

an,4

an,5

januari

[]

[]

[] []

[]

[]

januari

[]

[]

[] []

[]

3 []

[]

januari

[]

[]

[] []

[]

4 []

[]

januari

[]

[]

[] []

[]

5 []

[]

januari

[]

[]

[] []

[]

6 []

[]

januari

[]

[]

[] []

[]

periode

Als het basisjaar wordt verlegd, of de wijze van vaststelling, samenstelling of publicatie van indexcijfers wijzigt, of een indexcijfer niet langer gepubliceerd wordt, moeten Opdrachtnemer en Opdrachtgever met elkaar overleggen om afspraken over de gevolgen daarvan te maken, waarbij de oorspronkelijke uitgangspunten zoveel als mogelijk moeten worden benaderd. 1.3

Verschuldigdheid Netto Beschikbaarheidsvergoeding De Netto Beschikbaarheidsvergoeding (NBV) is verschuldigd over de periode beginnend op de Aanvangsdatum en eindigend op de Einddatum of zoveel eerder als de Overeenkomst eindigt.

1.4

Vaststelling van de Netto Beschikbaarheidsvergoeding (NBV) (a)

In de Betaalperiode waarin de Aanvangsdatum valt, geldt:




de Netto Beschikbaarheidsvergoeding (NBV) is gelijk aan [20] procent van de Bruto Beschikbaarheidsvergoeding (BBV) naar evenredigheid van het aantal Kalenderdagen in de desbetreffende Betaalperiode dat valt na de Aanvangsdatum minus de Beschikbaarheidscorrectie (BC) en minus de Prestatiecorrectie (PC). NBV = a  [20]%  BBV – BC – PC waarbij:

(b)

(i)

de Bruto Beschikbaarheidsvergoeding (BBV) wordt berekend volgens het bepaalde in paragraaf 1.1 van deze Bijlage;

(ii)

de Beschikbaarheidscorrectie (BC) wordt berekend volgens het bepaalde in paragraaf 2 van deze Bijlage;

(iii)

de Prestatiecorrectie (PC) wordt berekend volgens het bepaalde in paragraaf 3 van deze Bijlage; en

(iv)

„a‟ wordt berekend door het aantal Kalenderdagen in de desbetreffende Betaalperiode dat valt na de Aanvangsdatum te delen door het aantal Kalenderdagen dat de desbetreffende Betaalperiode telt.

Van de Betaalperiode waarin de Aanvangsdatum valt tot aan de Betaalperiode waarin de Beschikbaarheidsdatum valt, geldt: de Netto Beschikbaarheidsvergoeding (NBV) is gelijk aan [20] procent van de Bruto Beschikbaarheidsvergoeding (BBV) minus de Beschikbaarheidscorrectie (BC) en minus de Prestatiecorrectie (PC). NBV = [20]%  BBV – BC – PC waarbij:

(c)

(i)


(ii)

de Beschikbaarheidscorrectie (BC) wordt berekend volgens het bepaalde in paragraaf 2 van deze Bijlage; en

(iii)

de Prestatiecorrectie (PC) wordt berekend volgens het bepaalde in paragraaf 3 van deze Bijlage.

In de Betaalperiode waarin de Beschikbaarheidsdatum valt, geldt: De Netto Beschikbaarheidsvergoeding (NBV) is gelijk aan [20] procent van de Bruto Beschikbaarheidsvergoeding (BBV) naar evenredigheid van het aantal Kalenderdagen in de desbetreffende Betaalperiode dat valt voor de Beschikbaarheidsdatum, plus honderd procent van de Bruto Beschikbaarheidsvergoeding (BBV) naar evenredigheid van het aantal Kalenderdagen in de desbetreffende Betaalperiode vanaf de Beschikbaarheidsdatum, minus de Beschikbaarheidscorrectie (BC) en minus de Prestatiecorrectie (PC).




NBV = a  [20]%  BBV + b  BBV – BC – PC waarbij:

(d)

(i)


(ii)


(iii)

de Prestatiecorrectie (PC) wordt berekend volgens het bepaalde in paragraaf 3 van deze Bijlage;

(iv)

„a‟ wordt berekend door het aantal Kalenderdagen in de desbetreffende Betaalperiode dat valt voor de Beschikbaarheidsdatum te delen door het aantal Kalenderdagen dat de desbetreffende Betaalperiode telt; en

(v)

„b‟ wordt berekend door het aantal Kalenderdagen in de desbetreffende Betaalperiode vanaf de Beschikbaarheidsdatum te delen door het aantal Kalenderdagen dat de desbetreffende Betaalperiode telt.

Van de Betaalperiode na de Betaalperiode waarin de Beschikbaarheidsdatum valt tot en met de Betaalperiode waarin de Einddatum valt, geldt: de Netto Beschikbaarheidsvergoeding (NBV) is gelijk aan de Bruto Beschikbaarheidsvergoeding (BBV) minus de Beschikbaarheidscorrectie (BC) en minus de Prestatiecorrectie (PC). NBV = BBV – BC – PC waarbij:

(e)

(i)


(ii)


(iii)

de Prestatiecorrectie (PC) wordt berekend volgens het bepaalde in paragraaf 3 van deze Bijlage.

Voor de Betaalperiode waarin de Einddatum valt, geldt: de Netto Beschikbaarheidsvergoeding (NBV) is gelijk aan de Bruto Beschikbaarheidsvergoeding (BBV) naar evenredigheid van het aantal Kalenderdagen in de desbetreffende Betaalperiode dat valt vóór de Einddatum minus de Beschikbaarheidscorrectie (BC) en minus de Prestatiecorrectie (PC). NBV = a  BBV – BC – PC waarbij:




(f)

1.5

(i)


(ii)

de Beschikbaarheidscorrectie (BC) wordt berekend volgens het bepaalde in paragraaf 2 van deze Bijlage;

(iii)

de Prestatiecorrectie (PC) wordt berekend volgens het bepaalde in paragraaf 3 van deze Bijlage; en

(iv)

„a‟ wordt berekend door het aantal Kalenderdagen in de desbetreffende Betaalperiode dat valt voor de Einddatum te delen door het aantal Kalenderdagen dat de desbetreffende Betaalperiode telt.

Als de Netto Beschikbaarheidsvergoeding volgens de berekening kleiner is dan nul, wordt zij gesteld op nul.

Elektriciteitsverbruikverrekening (a)

De elektriciteitsprijsvergoeding is het bedrag dat verschuldigd is om de energiekosten (de kosten voor levering en netwerk van elektriciteit inclusief toeslag, belastingen en overige heffingen) te verrekenen.

(b)

De hoogte van de elektriciteitsprijsvergoeding wordt jaarlijks per 1 januari vastgesteld, voor het eerst in het kalenderjaar volgend op het jaar waarin de Beschikbaarheidsdatum valt.

(c)

De elektriciteitsprijsvergoeding is de uitkomst van de formule die luidt als volgt:

Elektriciteitsprijsvergoedingt = Pbh x Qwh,t-1 + Pbl x Qwl, t-1 waarbij: (i)

Elektriciteitsprijsvergoedingt = het bedrag van de elektriciteitsprijsvergoeding in het jaar t;

(ii)

Pbh = de basis elektriciteitsprijs voor levering en transport van [●] per kWh voor hoogtarief;

(iii)

Qwh,t-1 = de in het jaar t-1 werkelijk verbruikte hoeveelheid elektriciteit (kWh) gedurende hoogtarief zoals vastgesteld overeenkomstig Eis-[●] van de Managementspecificaties, voor zover dit verbruik valt na de Beschikbaarheidsdatum;

(v)

Pbl = de basis elektriciteitsprijs voor levering en transport van [●] per kWh voor laagarief;

(vii)

Qwl, t-1 = de in het jaar t-1 werkelijk verbruikte hoeveelheid elektriciteit (kWh) gedurende laagtarief zoals vastgesteld overeenkomstig Eis-[●] van de




Managementspecificaties, voor zover dit verbruik valt na de Beschikbaarheidsdatum. (d)

Indien de Elektriciteitsprijsvergoeding positief is, dan is Opdrachtgever dit bedrag verschuldigd aan Opdrachtnemer.

(e)

Indien de Elektriciteitsprijsvergoeding negatief is, dan is Opdrachtnemer dit bedrag verschuldigd aan Opdrachtgever.

2.

BESCHIKBAARHEIDSCORRECTIE

2.1

Beschikbaarheidcorrectie (BC) De Beschikbaarheidcorrectie (BC) per Betaalperiode is gelijk aan de som van de Beschikbaarheidskortingen per Kwartier ( BK‟s) over alle Kwartieren in de desbetreffende Betaalperiode. BC =  BK

2.2

Beschikbaarheidskorting (BK) (a)

Een Beschikbaarheidskorting per Kwartier (BK) is het bedrag dat toegekend wordt aan een Kwartier waarin sprake is van één of meerdere Rijstrookafsluitingen. Dit bedrag wordt als volgt bepaald: BK = mKwartier  BWKwartier waarbij:

2.3

(i)

de Multiplier (mKwartier) voor het desbetreffende Kwartier wordt berekend volgens het bepaalde in paragraaf 2.4 van deze Bijlage; en

(ii)

de Beschikbaarheidswaarde (BWKwartier) voor het desbetreffende Kwartier wordt vastgesteld volgens het bepaalde in paragraaf 2.5 van deze Bijlage.

Rijstrookafsluiting (a)

Er is sprake van één of meer Rijstrookafsluitingen als: (i)

niet voldaan wordt aan een Categorie A-eis; of

(ii)

er een Afsluiting is die door de Opdrachtnemer voor de uitvoering van de Werkzaamheden is aangevraagd,

waarbij het aantal Rijstrookafsluitingen dat het gevolg is van een omstandigheid als genoemd onder (i) of (ii) wordt vastgesteld volgens het voor de desbetreffende omstandigheid bepaalde in de kolom “beschikbaarheidsgevolg” van tabel 1 (Categorie A-eisen en Toegestane Hersteltijden) van Annex 3 van deze Bijlage 2 (Betalingsmechanisme). DBFM OVEREENKOMST RIJKSWATERSTAAT | 28 maart 2012



(b)

In afwijking van het bepaalde onder (a) is geen sprake van een Rijstrookafsluiting als: (i)

niet wordt voldaan aan de Categorie A-eisen als gevolg van een Geval van Vergoeding als bedoeld onder (g) van de definitie daarvan en de Opdrachtnemer binnen twee maal de Toegestane Hersteltijd (de tweede Toegestane Hersteltijd in overeenstemming met paragraaf 3.5 onder (e)) ervoor heeft zorggedragen dat opnieuw aan de Categorie A-eisen is voldaan. Het bepaalde in paragraaf 3.5 onder (d) en (e) is van overeenkomstige toepassing;

(ii)

de situatie in paragraaf 2.3 onder (a) sub (i) of (ii) het gevolg is van een Bijzondere Omstandigheid niet zijnde een Geval van Vergoeding als bedoeld onder (g) van de definitie daarvan;

(iii)

niet wordt voldaan aan de Categorie A-eisen en de Opdrachtnemer een Afsluiting aanvraagt die voldoet aan de eisen van de procedure genoemd in [] (Ad hoc procedure voor opnieuw voldoen aan Categorie A-eisen) van de Managementspecificaties:

(iv)

(A)

maar de wegbeheerder voor de aangevraagde Afsluiting geen toestemming verleent. In dat geval wordt de Opdrachtnemer geacht op het tijdstip dat de wegbeheerder mededeelt geen toestemming te verlenen opnieuw een aanvraag te hebben ingediend voor een Afsluiting die ingaat op het eerstvolgende tijdstip waarop volgens de wegbeheerder wel een Afsluiting mag plaatsvinden. Deze uitzondering geldt vanaf het tijdstip dat de wegbeheerder aan de Opdrachtnemer mededeelt geen toestemming voor de gevraagde Afsluiting te verlenen tot het tijdstip waarop volgens de wegbeheerder wel een Afsluiting mag plaatsvinden; of

(B)

de wegbeheerder voor de aangevraagde Afsluiting niet binnen de in [] (Ad hoc procedure voor opnieuw voldoen aan Categorie A-eisen) van de Managementspecificaties opgenomen termijn laat weten of hij wel of geen toestemming verleent. In dat geval wordt de Opdrachtnemer geacht, aan het eind van deze termijn, opnieuw een aanvraag te hebben ingediend voor een Afsluiting die ingaat op het eerstvolgende tijdstip waarop volgens de wegbeheerder wel een Afsluiting mag plaatsvinden. Deze uitzondering geldt vanaf het eind van de in de procedure in de Managementspecificaties [] (Ad hoc procedure voor opnieuw voldoen aan Categorie Aeisen) opgenomen termijn tot het tijdstip waarop volgens de wegbeheerder wel een Afsluiting mag plaatsvinden; of

in de eerste [] Werkdagen na de Aanvangsdatum niet wordt voldaan aan een Categorie A-eis en de




Opdrachtnemer binnen twee maal de Toegestane Hersteltijd (de tweede Toegestane Hersteltijd in overeenstemming met paragraaf 3.5 onder (e)) ervoor heeft zorggedragen dat alsnog aan deze Categorie A-eis is voldaan. (c)

Rijstrookafsluitingen die op dezelfde Rijstrook, binnen één Tracédeel, op dezelfde dag in hetzelfde Kwartier plaatsvinden, worden beschouwd als één enkele Rijstrookafsluiting.

(d)

Het tijdstip waarop een Rijstrookafsluiting begint, wordt als volgt bepaald: (i)

(e)

een Rijstrookafsluiting zoals bedoeld in paragraaf 2.3 onder (a) sub (i) begint op de vroegste van de volgende tijdstippen: (A)

het tijdstip dat in het Prestatie Meet Systeem moet worden geregistreerd en vastgelegd dat niet aan de Categorie A-eisen wordt voldaan volgens het bepaalde in [];

(B)

het tijdstip waarop volgens het schade- en storingsregister van de Opdrachtnemer als bedoeld in [] van de Managementspecificaties niet aan de Categorie A-eisen wordt voldaan;

(C)

het tijdstip waarop de Opdrachtnemer een melding doet als bedoeld in Eis-00602 van de Managementspecificaties;

(D)

het tijdstip dat de Opdrachtnemer zich meldt bij de Opdrachtgever volgens [] (Ad hoc procedure voor opnieuw voldoen aan Categorie A-eisen)van de Managementspecificaties; of

(E)

het tijdstip dat de Opdrachtgever aan de Opdrachtnemer een omstandigheid meldt waaruit volgt dat niet aan de Categorie A-eisen wordt voldaan; en

(ii)

in de situatie zoals bedoeld in paragraaf 2.3 onder (a) sub (ii) begint de Rijstrookafsluiting, onverminderd het bepaalde in paragraaf 2.3 onder (d) sub (i), op het tijdstip dat de benodigde verkeerssignalering wordt geactiveerd overeenkomstig de procedure in [] van de Managementspecificaties of als er nog geen verkeerssignalering is op het tijdstip van activering van (mobiele) verkeersmaatregelen waarmee de Afsluiting fysiek wordt geëffectueerd; en

(iii)

in de situatie zoals bedoeld in paragraaf 2.3 onder (b) sub (i) en (iv) begint de Rijstrookafsluiting op het tijdstip dat de tweede Toegestane Hersteltijd is verstreken.

Het tijdstip waarop een Rijstrookafsluiting eindigt, wordt als volgt




bepaald: (i)

een Rijstrookafsluiting zoals bedoeld in paragraaf 2.3 onder (a) sub (i) eindigt op het laatste van de hieronder genoemde tijdstippen: (A)

het tijdstip dat in het Prestatie Meet Systeem wordt geregistreerd en vastgelegd dat weer aan de Categorie A-eisen wordt voldaan voldaan volgens het bepaalde in [];

(B)

het tijdstip waarop volgens het schade- en storingsregister van de Opdrachtnemer als bedoeld in [] van de Managementspecificaties weer aan de Categorie A-eisen wordt voldaan; en

(C)

het tijdstip dat de Opdrachtnemer de beëindiging van de verkeersmaatregel meldt bij de wegbeheerder overeenkomstig de vigerende procedures voor verkeersmaatregelen zoals bedoeld in [] van de Managementspecificaties;

en (ii)

2.4

een Rijstrookafsluiting zoals bedoeld in paragraaf 2.3 onder (a) sub (ii) eindigt op het tijdstip dat de Opdrachtnemer de beëindiging van de verkeersmaatregel meldt bij de wegbeheerder overeenkomstig de vigerende procedures voor verkeersmaatregelen als bedoeld in [] van de Managementspecificaties.

Multiplier (mKwartier) (a)

De Multiplier (mKwartier) voor het desbetreffende Kwartier wordt gegeven door: (i)

voor Kwartieren vanaf de Aanvangsdatum tot aan de Beschikbaarheidsdatum: []; en

(ii)

voor Kwartieren vanaf de Beschikbaarheidsdatum tot en met de Einddatum: [].

(b)

2.5

De Multiplier (mKwartier) heeft minimaal de waarde 0 (nul) en maximaal de waarde 1 (één).

Beschikbaarheidswaarde (BWKwartier) De Beschikbaarheidswaarde (BWKwartier) wordt gedefinieerd in de volgende tabel:




elk Kwartier vanaf 23:00 tot aan 05:00

[]

elk Kwartier vanaf 05:00 tot aan 23:00

[]




3.

PRESTATIECORRECTIE

3.1

Prestatiecorrectie (PC) De Prestatiecorrectie (PC) voor desbetreffende Betaalperiode is gelijk aan de Bruto Beschikbaarheidsvergoeding (BBV) maal het saldo van het Prestatiekortingspercentage (PK%) minus het Bonuspercentage (BP%). PC = BBV  (PK% – BP%) waarbij:

3.2

(i)

de Bruto Beschikbaarheidsvergoeding (BBV) voor de berekening gelijk is aan het bepaalde in paragraaf 1.1 van deze Bijlage; en

(ii)

het saldo van het Prestatiekortingspercentage minus het Bonuspercentage (PK% - BP%) wordt gesteld op 0 (nul), als het saldo van het Prestatiekortingspercentage minus het Bonuspercentage (PK% - BP%) volgens de berekening kleiner dan 0 (nul) is.

Prestatiekortingspercentage (PK%) Het Prestatiekortingspercentage (PK%) is gelijk aan het aantal Boetepunten dat de Opdrachtgever in de desbetreffende Betaalperiode vaststelt, vermenigvuldigd met 0,1%. Als de Opdrachtgever Boetepunten vaststelt in de periode vanaf Contractdatum tot de Aanvangsdatum, worden deze Boetepunten geacht te zijn vastgesteld in het Kwartaal waarin de Aanvangsdatum valt. Als in het desbetreffende Kwartaal het toepasselijke deel van de Bruto Beschikbaarheidsvergoeding verminderd met de Beschikbaarheidscorrectie onvoldoende is om de Prestatiecorrectie in dat Kwartaal volledig in rekening te brengen, wordt een zo groot deel van de Boetepunten die zijn vastgesteld tussen Contractdatum en de Aanvangsdatum geacht te zijn vastgesteld in een zoveel later Kwartaal als nodig is om de uit deze Boetepunten voortvloeiende Prestatiecorrectie daadwerkelijk volledig op het toepasselijke deel van de Beschikbaarheidsvergoeding verminderd met de Beschikbaarheidscorrectie in mindering te brengen.

3.3

Bonuspercentage (BP%) Het Bonuspercentage (BP%) in de desbetreffende Betaalperiode is gelijk aan: (i)

[] % als in de 2 (twee) voorgaande Betaalperioden het Prestatiekortingspercentage (PK%) nul was;

(ii)

het Bonuspercentage van de voorgaande Betaalperiode (BP%q-1) minus het Prestatiekortingspercentage van de




voorgaande Betaalperiode (PK% q-1) als dit saldo groter dan nul (0%) is;

3.4

(iii)

nul (0%) in de Betaalperiode waarin de Aanvangsdatum valt;

(iv)

nul (0%) in de Betaalperiode na de Betaalperiode waarin de Aanvangsdatum valt; en

(v)

nul (0%) in alle andere gevallen.

Boetepunten (a)

Bij een gebeurtenis of omstandigheid die valt onder een in de volgende tabel benoemde categorie, mag de Opdrachtgever Boetepunten vaststellen als in die tabel bij die categorie genoemd. Als de Opdrachtgever besluit Boetepunten vast te stellen, moet hij het in de tabel bij de desbetreffende categorie genoemde aantal vaststellen en niet minder.

Categorie:

Boetepunten:

Tabel I. VEILIGHEID 1.

Er heeft, als gevolg van een Tekortkoming Opdrachtnemer, een ongeval plaatsgevonden waarbij één of meer doden of zwaargewonden zijn gevallen.

10

2.

Er heeft, als gevolg van een Tekortkoming Opdrachtnemer, een ander ongeval plaatsgevonden dan als bedoeld onder 1.

6

3.

Er is, als gevolg van een Tekortkoming Opdrachtnemer, een situatie ontstaan waardoor, direct of indirect, de veiligheid van weggebruikers in gevaar is gebracht.

4

4.

Er is, als gevolg van een Tekortkoming Opdrachtnemer, een situatie ontstaan waardoor, direct of indirect, de veiligheid van derden (niet zijnde weggebruikers) en/of Hulppersonen in gevaar is gebracht.

3

Tabel II. PROCESBEHEERSING 5.

Een Tekortkoming Opdrachtnemer met betrekking tot de naleving van artikel 8.1 (Managementsysteem) lid (d) of lid (e) of met betrekking tot het voldoen aan de in [] van de Managementspecificaties aangegeven capability levels.

3




6.

Categorie:

Boetepunten:

Een Tekortkoming Opdrachtnemer met betrekking tot het zich voordoen van één van de volgende omstandigheden:

1

(a) het uitvoeren van Werkzaamheden zonder: (i) vrijgegeven Documenten zoals bedoeld in eis [] van de Managementspecificaties; (ii) gesloten Projectovereenstemming zoals bedoeld in artikel 6.4 (Kabels en Leidingen Derden Categorie 3); of (iii) dat de Opdrachtnemer de Opdrachtgever tijdig heeft geïnformeerd zoals bedoeld in eis [] van de Managementspecificaties; (b) het lager zijn van de betrouwbaarheid van de gegevens uit het Prestatie Meet Systeem dan de betrouwbaarheid zoals beschreven in [] (c) []. 8.

Het niet herstellen van een Tekortkoming Opdrachtnemer in overeenstemming met artikel 8.5 (Herstelplicht), met uitzondering van de Tekortkomingen Opdrachtnemer die vallen onder Categorie 12 tot en met 16.

4

9.

Een Tekortkoming Opdrachtnemer met betrekking tot het bepaalde in [].4

[2 per week]

10.

Een Tekortkoming Opdrachtnemer bestaande uit het niet tijdig rapporteren van een Afwijking in overeenstemming met de Managementspecificaties.

[]

11.

Een Tekortkoming Opdrachtnemer bestaande uit het niet herstellen van een Afwijking in overeenstemming met het Managementplan.

[]

Tabel III. ONDERHOUD 12.

Een Tekortkoming Opdrachtnemer die inhoudt dat de Opdrachtnemer niet heeft voldaan aan de eisen genoemd in tabel 2 van Annex 3 van deze Bijlage, behoudens als gevolg van een Geval van Vergoeding onder (g) [en behoudens in de eerste [] Werkdagen na de Aanvangsdatum].

Het aantal boetepunten dat in de tabel I bij de desbetreffende eis is vermeld.

13.

Een Tekortkoming Opdrachtnemer die inhoudt dat de (eerste) Toegestane Hersteltijd is verstreken en de Opdrachtnemer niet heeft voldaan aan de eisen genoemd in tabel 2 van Annex 3 van deze Bijlage, behoudens als gevolg van een Geval van Vergoeding onder (g) [en behoudens in de eerste [] Werkdagen na de Aanvangsdatum] .

Hetzelfde aantal boetepunten als hierboven onder categorie 12 genoemd, vermeerderd met 1.

4

Deze categorie leent zich voor de verwijzing naar een raakvlakdocument waarin eisen worden gesteld aan (voor)tijdige oplevering van een deel van het werk, bijv. als overeengekomen in een bestuursovereenkomst




Categorie:

Boetepunten:

14.

Een Tekortkoming Opdrachtnemer die inhoudt dat, ingeval van een Geval van Vergoeding onder (g), er niet binnen de eerste Toegestane Hersteltijd wordt voldaan aan de eisen als genoemd in tabel 1 of tabel 2 van Annex 3 van deze Bijlage.

Het aantal boetepunten dat in tabellen I en II bij de desbetreffende eis is vermeld.

15.

[Een Tekortkoming Opdrachtnemer die inhoudt dat in de eerste []5 Werkdagen na de Aanvangsdatum niet wordt voldaan aan de eisen genoemd in tabel 2 van Annex 3 van deze Bijlage en de Opdrachtnemer niet binnen twee maal de Toegestane Hersteltijd (de tweede Toegestane Hersteltijd in overeenstemming met paragraaf 3.5 onder (f)), ervoor heeft zorggedragen dat alsnog aan deze eisen is voldaan, behoudens als het gaat om een nieuwe Toegestane Hersteltijd in verband met een Geval van Vergoeding onder (g).]

[Het aantal Boetepunten dat in tabel 2 van Annex 3 van deze Bijlage bij de desbetreffende eis is vermeld.]

16.

Een Tekortkoming Opdrachtnemer die inhoudt dat de Opdrachtnemer niet binnen een nieuwe Toegestane Hersteltijd vastgesteld volgens paragraaf 3.5 onder (f) heeft voldaan aan de eisen.

Het hierboven onder categorie 13 14 respectievelijk 15 genoemde aantal boetepunten, vermeerderd met 1.

(b)

3.5

Als een Tekortkoming Opdrachtnemer op het zelfde moment valt binnen meer dan één categorie, kan de Opdrachtgever slechts ten aanzien van één categorie Boetepunten vaststellen, waarbij de categorie geldt waarbinnen het hoogste aantal kan worden vastgesteld.

Toegestane Hersteltijden (a)

Voor de vaststelling of de Toegestane Hersteltijd is overschreden, is bepalend de periode gelegen tussen het tijdstip waarop de Toegestane Hersteltijd begint en het tijdstip waarop weer aan de eisen als bedoeld in categorie 13, 14, 15 en 16 in de tabel onder (a) van paragraaf 3.4 wordt voldaan.

(b)

Het tijdstip waarop de Toegestane Hersteltijd in gaat, wordt bepaald als volgt: (i)

als niet wordt voldaan aan de eisen in Annex 3 van deze Bijlage als gevolg van een Incident en er voor herstel een Afsluiting noodzakelijk is, begint de Toegestane Hersteltijd op het tijdstip als bedoeld in [] van de Managementspecificaties.

(ii)

in alle andere gevallen geldt het vroegste van de hieronder genoemde tijdstippen: (A)

5

het tijdstip dat in het Prestatie Meet Systeem moet worden geregistreerd en vastgelegd dat niet aan de

Overeenkomstig het aantal werkdagen als opgenomen in paragraaf 2.3 onder (b) sub (iv) van deze Bijlage




desbetreffende eis wordt voldaan voldaan volgens het bepaalde in [];

(c)

(d)

(B)

het tijdstip waarop volgens het schade- en storingsregister van de Opdrachtnemer als bedoeld in [] van de Managementspecificaties niet aan de desbetreffende eis wordt voldaan;

(C)

het tijdstip dat de Opdrachtnemer zich meldt bij de Opdrachtgever overeenkomstig de procedure genoemd in [] (Reguliere procedure) van de Managementspecificaties;

(D)

het tijdstip waarop de Opdrachtnemer een melding doet als bedoeld in [] van de Managementspecificaties; en

(E)

het tijdstip dat de Opdrachtgever aan de Opdrachtnemer een omstandigheid meldt waaruit volgt dat niet aan de desbetreffende eis wordt voldaan.

Als het tijdstip waarop weer aan de eisen als bedoeld in categorie 12 tot en met 16 genoemd in de tabel onder (a) van paragraaf 3.4 wordt voldaan, geldt het laatste van de hieronder genoemde tijdstippen: (A)

het tijdstip dat in het Prestatie Meet Systeem wordt geregistreerd en vastgelegd dat weer aan de desbetreffende eis wordt voldaan volgens het bepaalde in [];

(B)

het tijdstip waarop volgens het schade- en storingsregister van de Opdrachtnemer als bedoeld in [] van de Managementspecificaties weer aan de desbetreffende eis wordt voldaan; en

(C)

het tijdstip dat de Opdrachtnemer de beëindiging van de verkeersmaatregel meldt bij de wegbeheerder overeenkomstig de vigerende procedures voor verkeersmaatregelen zoals bedoeld in [] van de Managementspecificaties.

Als de Opdrachtnemer voor de uitvoering van Werkzaamheden waarvoor een Toegestane Hersteltijd is gesteld een Afsluiting aanvraagt die voldoet aan de eisen genoemd in [] (Reguliere procedure) van de Managementspecificaties en de wegbeheerder geen toestemming voor de aangevraagde Afsluiting verleent, wordt de Toegestane Hersteltijd verlengd met een periode die gelijk is aan de periode vanaf de weigering van de Afsluiting tot het tijdstip waarop volgens de wegbeheerder wel een Afsluiting mag plaatsvinden. Als de Opdrachtnemer voor de uitvoering van Werkzaamheden waarvoor een Toegestane Hersteltijd is gesteld een Afsluiting aanvraagt die voldoet aan de eisen genoemd in Annex 2, paragraaf 3.1 (Reguliere procedure) van de Managementspecificaties en de wegbeheerder niet binnen de in deze procedure opgenomen




reactietermijn heeft laat weten of hij wel of geen toestemming verleent, wordt de Toegestane Hersteltijd verlengd met een periode die gelijk is aan de periode vanaf het eind van deze reactietermijn tot het tijdstip waarop volgens de wegbeheerder wel een Afsluiting mag plaatsvinden

3.6

(e)

Als de Opdrachtnemer voor de uitvoering van Werkzaamheden waarvoor een Toegestane Hersteltijd is gesteld een Afsluiting heeft verkregen conform [] (Reguliere procedure) van de Managementspecificaties en de toestemming van de Afsluiting tussentijds wordt ingetrokken door de wegbeheerder, wordt de Toegestane Hersteltijd verlengd met een periode die gelijk is aan de periode vanaf de intrekking van de toestemming voor de Afsluiting tot het tijdstip dat de wegbeheerder opnieuw toestemming geeft voor een Afsluiting.

(f)

Als de Opdrachtnemer niet binnen de desbetreffende Toegestane Hersteltijd heeft voldaan aan de eisen bedoeld in categorie 13, 14 of 15 geldt een nieuwe Toegestane Hersteltijd voor de desbetreffende eis, die gelijk is aan 20% van de oorspronkelijke Toegestane Hersteltijd. Telkens als de Opdrachtnemer niet binnen de nieuwe Toegestane Hersteltijd heeft voldaan aan de desbetreffende eisen, geldt opnieuw een Toegestane Hersteltijd die gelijk is aan 20% van de oorspronkelijke Toegestane Hersteltijd.

(g)

Als de wegbeheerder de Opdrachtnemer, vanwege de verkeersdoorstroming, opdraagt de uitvoering van Werkzaamheden waarvoor een Toegestane Hersteltijd is gesteld op te schorten, wordt de Toegestane Hersteltijd verlengd met een periode die gelijk is aan de periode vanaf de start van deze opschorting tot het tijdstip waarop volgens de Opdrachtgever weer een Afsluiting mag plaatsvinden.

(h)

Als de Opdrachtnemer voor de uitvoering van Werkzaamheden waarvoor een Toegestane Hersteltijd is gesteld een Afsluiting aanvraagt conform de procedure als bedoeld in de Managementspecificaties, [] (Reguliere procedure), wordt de Toegestane Hersteltijd verlengd met een periode die gelijk is aan de periode vanaf het indienen van de aanvraag tot het moment dat de wegbeheerder toestemming voor de Afsluiting geeft.

Herhalingskorting (a)

(b)

Als een Tekortkoming Opdrachtnemer waarvoor Boetepunten zijn vastgesteld, zich herhaalt binnen dezelfde of de opvolgende Betaalperiode en valt binnen dezelfde categorie, mag de Opdrachtgever hetzelfde aantal Boetepunten als de vorige keer vastgesteld opnieuw vaststellen vermeerderd met 1 (één), enzovoorts. Als een Tekortkoming Opdrachtnemer genoemd in de tabel onder categorie 5 zich langer dan één week blijft voordoen, mag de Opdrachtgever 1 (één) additioneel Boetepunt vaststellen voor elke week dat die Tekortkoming Opdrachtnemer langer dan die week blijft voortduren, tot een maximum van 20 (twintig) additionele Boetepunten per Betaalperiode voor de desbetreffende Tekortkoming




Opdrachtnemer. 4.

EENMALIGE BETALING

4.1

Eenmalige Betaling Op de dag waarop het Voltooiingscertificaat wordt afgegeven is de Opdrachtgever aan de Opdrachtnemer verschuldigd een bedrag van € [] (de Eenmalige Betaling).

4.2

Facturering en betaling van de Eenmalige Betaling (a)

Binnen 5 Kalenderdagen nadat de Eenmalige Betaling verschuldigd is, moet de Opdrachtnemer aan de Opdrachtgever daarvoor een factuur sturen.

(b)

De Eenmalige Betaling moet worden betaald uiterlijk op de dertigste Kalenderdag na datum van ontvangst van de factuur door de Opdrachtgever.

5.

FACTURERING EN BETALING

5.1

Periodieke Opgave (a)

Als onderdeel van de Kwartaalopgave stuurt de Opdrachtnemer binnen 30 Kalenderdagen na afloop van elke Betaalperiode aan de Opdrachtgever een Periodieke Opgave van de Netto Beschikbaarheidsvergoeding en van de andere bedragen (alle bedragen in prijspeil conform artikel 19.3 en 19.4) die aan het eind van die Betaalperiode tussen Partijen op grond van de Overeenkomst verschuldigd zijn. De Periodieke Opgave gaat vergezeld van een gedetailleerde uiteenzetting van de wijze waarop die bedragen zijn vastgesteld en bewijsstukken, zoals genoemd in eis [] van de Managementspecificaties.

(b)

Periodieke Opgaven worden als volgt geadresseerd: Rijkswaterstaat Dienst Infrastructuur t.a.v. [] Postbus 8185 3503 RD UTRECHT

(c)

De Opdrachtgever mag de Opdrachtnemer om nadere informatie vragen om de juistheid van de Periodieke Opgave te kunnen beoordelen. Het vragen van nadere informatie doet niet af aan het bepaalde in paragraaf 5.2 (factuur en betaaltermijn).

(d)

De Eenmalige Betaling wordt niet in de Periodieke Opgave opgenomen.

(e)

De Opdrachtgever moet zo spoedig mogelijk, doch uiterlijk binnen 10 Kalenderdagen na ontvangst van de Periodieke Opgave de Opdrachtnemer op de hoogte stellen of hij (een gedeelte van) de Periodieke Opgave betwist. Als de Opdrachtnemer niet instemt met




de betwisting dan is artikel 21 (Geschillenregeling) van toepassing. 5.2

Factuur en betaaltermijn. (a)

(b)

Binnen 10 Kalenderdagen na ontvangst van het bericht als bedoeld in paragraaf 5.1 onder (de) stuurt de Opdrachtnemer aan de opdrachtgever: (i)

een factuur (of een creditnota in het geval uit de opgave blijkt dat de Opdrachtnemer per saldo een bedrag aan de Opdrachtgever is verschuldigd) voor het onbetwiste deel; en

(ii)

een factuur (of een creditnota in het geval uit de opgave blijkt dat de Opdrachtnemer per saldo een bedrag aan de Opdrachtgever is verschuldigd) voor het betwiste deel.

Facturen respectievelijk creditnota‟s, als bedoeld onder (a) (i), worden als volgt geadresseerd: Rijkswaterstaat Dienst Infrastructuur t.a.v. de crediteurenadministratie o.v.v. [] Postbus 8185 3503 RD UTRECHT

(c)

Facturen respectievelijk creditnota‟s, als bedoeld onder (a) (ii), worden als volgt geadresseerd: Rijkswaterstaat Dienst Infrastructuur t.a.v. [] Postbus 8185 3503 RD UTRECHT

(d)

Een factuur respectievelijk creditnota moet worden betaald uiterlijk op de dertigste Kalenderdag na datum van ontvangst door de Opdrachtgever.

(e)

Als de Opdrachtgever het bedrag van een factuur geheel of gedeeltelijk betwist, mag hij de betaling van het betwiste deel van het factuurbedrag opschorten. In dat geval moet de Opdrachtgever de Opdrachtnemer zo spoedig mogelijk op de hoogte stellen van de betwisting en de redenen daarvoor. Als de Opdrachtnemer niet instemt met de betwisting is artikel 21 (Geschillenregeling) van toepassing. Als blijkt dat de Opdrachtgever het bedrag ten onrechte heeft betwist, is hij de in paragraaf 5.3 (Rente bij te laat betalen) bedoelde rente verschuldigd vanaf het tijdstip dat verplicht was het bedrag te betalen als van betwisting geen sprake was geweest. De Opdrachtnemer moet de Opdrachtgever een factuur sturen voor het niet betwiste deel van het factuurbedrag.

(f)

Op iedere factuur respectievelijk creditnota moet het bedrag aan verschuldigde omzetbelasting vermeld zijn.




5.3

Rente bij te laat betalen Tenzij in deze Overeenkomst expliciet anders is bepaald, moet over een te laat betaalde factuur respectievelijk creditnota vanaf de dag na het verstrijken van de betaaltermijn een rente worden vergoed gelijk aan de boeterente die verschuldigd is op grond van de Financieringsovereenkomsten (voor zover deze boeterente marktconform is).

5.4

Verrekening Tenzij in deze Overeenkomst anders is bepaald, mag de Opdrachtgever bedragen die hij uit hoofde van deze Overeenkomst aan de Opdrachtnemer moet betalen, verrekenen met bedragen die hij uit hoofde van deze Overeenkomst van de Opdrachtnemer te vorderen heeft. In afwijking van de vorige zin wordt de mogelijkheid tot verrekening voor Bijlage 4, delen 2, 3 en 4 geregeld in respectievelijk paragrafen 2.2, 3.2 en 4.3 van die Bijlage.

5.5

Euro’s Facturering en betaling op grond van deze Overeenkomst geschieden in euro‟s.

5.6

Omzetbelasting Alle bedragen genoemd in de Overeenkomst zijn exclusief omzetbelasting.

5.7

Actualisatie rijstrookdefinities in Realisatiefase Opdrachtnemer moet tabel 1 van Annex 1 in de Realisatiefase als volgt aanpassen: (a)

de Opdrachtnemer moet ten minste 3 maanden voordat er wijzigingen optreden in het feitelijk gebruik van de Rijstroken als gedefinieerd in tabel 1 van Annex 1 een voorstel bij Opdrachtgever indienen tot aanpassing van deze tabel en tekening en het tijdstip waarop de geactualiseerde versie van toepassing wordt;

(b)

de Opdrachtnemer moet tabel 1 van Annex 1 aldus aanpassen dat inzichtelijk wordt gemaakt welke Rijstroken door andere Rijstroken worden vervangen in verband met het bepaalde in artikel 4.4. lid (a) sub (i); en

(c)

de Opdrachtnemer moet de geactualiseerde versie van tabel 1 van Annex 1 ter goedkeuring voor leggen aan de Opdrachtgever.




ANNEX 1 RIJSTROOKDEFINITIES, CATEGORIE A-EISEN EN CATEGORIE B-EISEN IN REALISATIEFASE

Tekeningen Een gedetailleerde schematische weergave van de in tabel 1 opgenomen Tracédelen van de Infrastructuur RWS in de Realisatiefase is weergegeven op de tekeningen: []

Tabel 1. Rijstrookdefinities Realisatiefase []

Tabel 2. Categorie A-eisen Realisatiefase [De Categorie A-eisen in de Realisatiefase (door verwijzingen naar Bijlage 9, Deel 2 (Outputspecificatie).]

Tabel 3. Categorie B-eisen Realisatiefase [De Categorie B-eisen in de Realisatiefase (door verwijzingen naar Bijlage 9, Deel 2 (Outputspecificatie) en Bijlage 9, Deel 3 (Managementspecificaties)]




ANNEX 2 RIJSTROOKDEFINITIES, CATEGORIE A-EISEN EN CATEGORIE B-EISEN IN EXPLOITATIEFASE

Tekeningen Een gedetailleerde schematische weergave van de in tabel 1 opgenomen Tracédelen van de Infrastructuur RWS in de Exploitatiefase is weergegeven op de tekeningen: []

Tabel 1. Rijstrookdefinities Exploitatiefase []

Tabel 2. Categorie A-eisen Beschikbaarheiddatum Voltooiingsdatum [De Categorie A-eisen in de periode Beschikbaarheidsdatum Voltooiingsdatum (door verwijzingen naar Bijlage 9, Deel 2 (Outputspecificatie).]

Tabel 3. Categorie B-eisen Beschikbaarheidsdatum Voltooiingsdatum [De Categorie B-eisen in de periode Beschikbaarheidsdatum Voltooiingsdatum (door verwijzingen naar Bijlage 9, Deel 2 (Outputspecificatie) en Bijlage 9, Deel 3 (Managementspecificaties)] Tabel 4. Categorie A-eisen Voltooiingsdatum - Einddatum [De Categorie A-eisen in de periode Voltooiingsdatum – Einddatum (door verwijzingen naar Bijlage 9, Deel 2 (Outputspecificatie).] Tabel 5. Categorie B-eisen Voltooiingsdatum - Einddatum [De Categorie B-eisen in de periode Voltooiingsdatum – Einddatum (door verwijzingen naar Bijlage 9, Deel 2 (Outputspecificatie) en Bijlage 9, Deel 3 (Managementspecificaties)]




ANNEX 3 TOEGESTANE HERSTELTIJDEN

Tabel 1 Categorie A-eisen en Toegestane Hersteltijden

Categorie Aeis

Eis geldt Eis geldt vanaf tot en met

Beschikbaarheidsgevolg

Hersteltermijn (uur)

Aantal Bron Boetepunten per Rijkstrook

Tabel 2 Categorie B-eisen en Toegestane Hersteltijden

Categorie Beis

Eis geldt Eis geldt vanaf tot en met

Hersteltermijn (uur)

Aantal Bron Boetepunten




BIJLAGE 3 VERGOEDING BIJ BIJZONDERE OMSTANDIGHEDEN

1.

GEVAL VAN UITSTEL

1.1

Vergoeding Bij een Geval van Uitstel (niet zijnde een Geval van Vergoeding) moet de Opdrachtgever aan de Opdrachtnemer een vergoeding betalen gelijk aan (a), tenzij de vergoeding onder (b) lager is dan de vergoeding onder (a) in welk geval de Opdrachtgever aan de Opdrachtnemer een vergoeding moet betalen gelijk aan (b): (a)

de som van: (i)

de aan de desbetreffende Kritieke Vertraging toe te rekenen committment fees voor zover marktconform en rente op de hoofdsommen, inclusief de aan de hoofdsom toegevoegde rente, die uitstaan op grond van de Financieringsovereenkomsten en voor zover marktconform;

en

(ii)

de bedragen die de Opdrachtnemer verschuldigd is op grond van de Financieringsovereenkomsten in verband met wijzigingen in de tijdstippen waarop de Opdrachtnemer het verschuldigde op grond van de Financieringsovereenkomsten zal voldoen, voor zover die wijzigingen voortvloeien uit de desbetreffende Kritieke Vertraging en voor zover marktconform;

of (b)

de som van:

(i)

de aan de desbetreffende Kritieke Vertraging toe te rekenen rente op de hoofdsommen, inclusief aan de hoofdsom toegevoegde rente, die uitstaan op grond van de Financieringsovereenkomsten;

en (ii)

hetgeen de Opdrachtnemer verschuldigd is aan aflossingen van de hoofdsommen en aan de hoofdsom toegevoegde rente die uitstaan op grond van de Financieringsovereenkomsten, niet zijnde aflossingen op de hoofdsommen (inclusief aan de hoofdsom toegevoegde rente) als gevolg van de Eenmalige Betaling, en is toe te rekenen aan de desbetreffende Kritieke Vertraging;




en (iii)

1.2

1.3

hetgeen de Opdrachtnemer verschuldigd is op grond van de Financieringsovereenkomsten in verband met wijzigingen in de tijdstippen waarop de Opdrachtnemer hoofdsommen, inclusief aan de hoofdsom toegevoegde rente, die uitstaan op grond van de Financieringsovereenkomsten en afgelost zouden worden met de Eenmalige Betaling zal voldoen, voor zover die wijzigingen voortvloeien uit de desbetreffende Kritieke Vertraging en voor zover marktconform.

Betaling van de vergoeding (a)

De vergoeding moet worden betaald in de Betaalperiode na de Betaalperiode waarin de duur van de Kritieke Vertraging is vastgesteld.

(b)

Als de volledige duur van de Kritieke Vertraging nog niet kan worden vastgesteld aan het einde van een Betaalperiode waarin de Kritieke Vertraging zich voor het eerst heeft voorgedaan, moet de vergoeding per Betaalperiode worden betaald naar evenredigheid van het aantal Kalenderdagen waarop de Kritieke Vertraging zich heeft voorgedaan in de voorgaande Betaalperiode. Bijlage 2 (Betalingsmechanisme), paragraaf 5 (Facturering en betaling) is voor zover relevant van toepassing.

Terugbetaling van de vergoeding (a)

Als de Opdrachtgever een vergoeding als bedoeld in paragraaf 1.1 sub (b) moet betalen, moet de Opdrachtnemer uiterlijk op de Einddatum aan de Opdrachtgever terugbetalen:

(i)

het bedrag als bedoeld in paragraaf 1.1 sub (b) (i), vermeerderd met eventuele renteresultaten en verminderd met de rente over de hoofdsommen die afgelost zouden worden met de Eenmalige Betaling; en

(ii)

het bedrag als bedoeld in paragraaf 1.1 sub (b) (ii).

(b)

De Opdrachtnemer moet betalingen die hij op grond van paragraaf 1.3 (a) aan de Opdrachtgever doet, opnemen in de Periodieke opgave volgens het bepaalde in Bijlage 2 (Betalingsmechanisme), paragraaf 5.1 (Periodieke opgave).

(c)

Voordat het bedrag als bedoeld in paragraaf 1.3 (a) volledig is terugbetaald aan de Opdrachtgever, mag de Opdrachtnemer geen betalingen aan Aandeelhouders (waaronder uitkeringen op aandelen en aflossingen van Aandeelhoudersleningen) doen , tenzij de Opdrachtnemer in het desbetreffende Kwartaal reeds een minstens even grote betaling aan de Opdrachtgever op grond van paragraaf 1.3 onder (a) heeft gedaan.




[1.4

Cumulatieve Kritieke Vertraging groter 2 twee jaar In afwijking van het bepaalde in paragraaf 1.1 moet de Opdrachtgever bij een Geval van Uitstel, niet zijnde een Geval van Vergoeding, als gevolg waarvan de totale opgetreden Kritieke Vertraging van dat Geval van Uitstel tezamen met de reeds opgetreden Kritieke Vertraging van alle eerdere Gevallen van Uitstel, niet zijnde Gevallen van Vergoeding, langer duurt dan 2 jaar, een keuze maken uit de volgende twee mogelijkheden: (a)

de Opdrachtgever moet aan de Opdrachtnemer een vergoeding betalen gelijk aan de som van: (i)

de aan de desbetreffende Kritieke Vertraging toe te rekenen rente op de hoofdsommen (inclusief aan de hoofdsom toegevoegde rente) die uitstaan op grond van de Financieringsovereenkomsten;

en (ii)

hetgeen de Opdrachtnemer verschuldigd is aan aflossingen van hoofdsommen (en aan de hoofdsom toegevoegde rente) die uitstaan op grond van de Financieringsovereenkomsten, waaronder de aflossingen op de hoofdsommen (inclusief aan de hoofdsom toegevoegde rente) als gevolg van de Eenmalige Betaling (zoals vastgesteld volgens Bijlage 2, paragraaf 4.1 sub (b) en (c)) en is toe te rekenen aan de desbetreffende Kritieke Vertraging;

of (b)

de Opdrachtgever beëindigt deze Overeenkomst met onmiddellijke ingang op grond van het bepaalde in artikel 10.5 lid (b) sub (ii).

Als de Opdrachtgever niet uiterlijk op de dag gelegen 20 Werkdagen na de dag waarop de totale opgetreden Kritieke Vertraging de duur van 2 jaar heeft overschreden de keuze heeft gemaakt voor de mogelijkheid genoemd sub (b), wordt de Opdrachtgever geacht de keuze te hebben gemaakt voor de mogelijkheid genoemd sub (a). 1.5


De vergoeding als bedoeld in paragraaf 1.4 sub (a) moet worden betaald in de Betaalperiode na de Betaalperiode waarin de dag is gelegen waarop de totale opgetreden Kritieke Vertraging de duur van 2 jaar heeft overschreden.

(b)

Als de volledige duur van de Kritieke Vertraging van het desbetreffende Geval van Uitstel nog niet kan worden vastgesteld aan het einde van de Betaalperiode waarin de dag is gelegen waarop de totale opgetreden Kritieke Vertraging de duur van 2 jaar heeft overschreden: (i)

zal de vergoeding als bedoeld in paragraaf 1.4 sub (a) onder (ii) voor zover dit betreft de aflossingen op de hoofdsommen (inclusief aan de hoofdsom toegevoegde rente) als gevolg




van de Eenmalige Betaling, zoals vastgesteld volgens Bijlage 2, paragraaf 4.1 sub (b) en (c), worden betaald in de Betaalperiode na de Betaalperiode waarin de duur van de totale opgetreden Kritieke Vertraging de duur van 2 jaar heeft overschreden; en (ii)

zal de overige vergoeding als bedoeld in paragraaf 1.4 sub (a) per Betaalperiode worden betaald naar evenredigheid van het aantal Kalenderdagen waarop de Kritieke Vertraging zich heeft voorgedaan in de voorgaande Betaalperiode.

Bijlage 2, paragraaf 5 (Facturering en betaling) zal voor zover relevant van toepassing zijn. 1.6

Terugbetaling van de vergoeding (a)

Als de Opdrachtgever een vergoeding als bedoeld in paragraaf 1.4 sub (a) moet betalen, moet de Opdrachtnemer aan de Opdrachtgever terugbetalen: (i)

uiterlijk op de Einddatum, het bedrag als bedoeld in paragraaf 1.4 sub (a) (i), vermeerderd met eventuele renteresultaten;

(ii)

op de de Voltooiingsdatum (door verrekening met de Eenmalige Betaling), het bedrag als bedoeld in paragraaf 1.4 sub (a) onder (ii) voor zover dit betreft de aflossingen op de hoofdsommen (inclusief aan de hoofdsom toegevoegde rente) als gevolg van de Eenmalige Betaling (zoals vastgesteld volgens Bijlage 2, paragraaf 4.1 sub (b) en (c)); en

(iii)

uiterlijk op de Einddatum, het bedrag als bedoeld in paragraaf 1.4 sub (a) (ii) voor zover dit niet betreft de aflossingen op de hoofdsommen (inclusief aan de hoofdsom toegevoegde rente) als gevolg van de Eenmalige Betaling.

(b)

De Opdrachtnemer moet betalingen die hij op grond van paragraaf 1.6 (a) (i) en (iii) aan de Opdrachtgever doet, opnemen in de Periodieke opgave volgens het bepaalde in Bijlage 2 (Betalingsmechanisme), paragraaf 5.1 (Periodieke opgave).

(c)

Voordat het bedrag als bedoeld in paragraaf 1.6 (a) (i) en (iii) volledig is terugbetaald aan de Opdrachtgever, mag de Opdrachtnemer geen betalingen aan Aandeelhouders (waaronder uitkeringen op aandelen en aflossingen van Aandeelhoudersleningen) doen, tenzij de Opdrachtnemer in het desbetreffende Kwartaal reeds een minstens even grote betaling aan de Opdrachtgever op grond van paragraaf 1.6 onder (a) (i) en (iii) heeft gedaan.]




2.

GEVAL VAN VERGOEDING

2.1

Vergoeding (a)

De Opdrachtgever moet het Financieel Nadeel dat kan worden toegerekend aan het desbetreffende Geval van Vergoeding aan de Opdrachtnemer vergoeden.

(b)

Als bij andere Gevallen van Vergoeding dan een Wijziging Opdrachtgever het Financieel Nadeel kleiner dan € 0,- blijkt te zijn, wordt het Financieel Nadeel op nul gesteld.

(c)

Ten behoeve van de vaststelling van het Financieel Nadeel stuurt de Opdrachtnemer aan de Opdrachtgever een specificatie van het Financieel Nadeel, waarin voor zover van toepassing in ieder geval de volgende posten zijn opgenomen en de Opdrachtnemer per post een nadere invulling en onderverdeling aanbrengt:

TABEL SPECIFICATIE VAN HET FINANCIEEL NADEEL directe kosten (waaronder materiaal en uren, zonder staartkosten van Onderopdrachtnemers)

open boek

engineeringskosten(% t.o.v. directe kosten)

[]%

eenmalige en tijdgebonden algemene bouwplaatskosten, waaronder (de)mobilisatie, uitvoeringskosten, leges en verzekeringen.

[]%

(% t.o.v. directe kosten) genormeerde marktconforme opslag voor algemene kosten en winst

[]%

(% t.o.v. directe kosten) overige organisatiekosten

[]%

(% t.o.v. directe kosten) risicos (alleen bij voorcalculatie)

open boek

uitstelkosten als gevolg van Kritieke Vertraging of Kritieke Vertraging Voltooiing als bedoeld in paragraaf 1.1 en paragraaf 4.1 van deze Bijlage

open boek

afname in inkomsten

open boek

afhandelingskosten (incl. engineeringskosten) voor een Wijziging Opdrachtgever

€ []

afhandelingskosten (incl. engineeringskosten) voor een Geval van Vergoeding niet zijnde een Wijziging Opdrachtgever)

€0

Totaal (d)

Onderbouwing van het Financieel Nadeel door de Opdrachtnemer moet plaatsvinden op basis van het beginsel van “open boek”. Dit




betekent dat de Opdrachtnemer ter onderbouwing van het Financieel Nadeel alle informatie en documenten – al dan niet afkomstig van derden, waaronder alle Onderopdrachtnemers als bedoeld in artikel 16 - die verband houden met de desbetreffende toename in toekomstige uitgaven of afname in toekomstige inkomsten aan de Opdrachtgever ter beschikking moet stellen, voor zover nodig op eerste verzoek van de Opdrachtgever. Deze informatie betreft in ieder geval alle informatie ter zake van planning, prijs en financiering van de Werkzaamheden die verband met het Financieel Nadeel houden. (e)

De Opdrachtnemer moet de onderbouwing van het Financieel Nadeel, voor zover dat verband houdt met de volgende documenten, traceerbaar laten aansluiten op de volgende documenten, die de Opdrachtnemer op Aanvangsdatum aan de Opdrachtgever ter beschikking moet stellen:

(i) de overeenkomst, zoals die gesloten is met [de EPCcontractor] met kenmerk []; en

(ii) de overeenkomst, zoals die gesloten is met de [O&Mcontractor] met kenmerk [].

(f)

Als de informatie die is opgenomen in de documenten genoemd onder (e) niet langer actueel is moet de Opdrachtnemer binnen 10 Werkdagen nadat dit aan de Opdrachtnemer bekend is geworden, de actuele informatie aan de Opdrachtgever beschikbaar stellen.

(g)

Kosten die de Opdrachtnemer moet maken door het inschakelen van onderopdrachtnemers en andere derden en deel uitmaken van het Financieel Nadeel moeten marktconform zijn.

(h)

Als de Opdrachtgever de onderbouwing van het Financieel Nadeel geheel of gedeeltelijk betwist, moet de Opdrachtgever de Opdrachtnemer zo spoedig mogelijk op de hoogte stellen van de betwisting en de redenen daarvoor, voor zover nodig voorzien van documenten.

(i)

Als de Opdrachtnemer niet akkoord gaat met de redenen van betwisting door de Opdrachtgever moeten Partijen in overleg treden en als zij niet binnen 40 Werkdagen overeenstemming hebben bereikt over het Financieel Nadeel dan wordt het Financieel Nadeel vastgesteld volgens het bepaalde in artikel 21.2 (Deskundigenadvies).

(j)

Bij de vaststelling van het Financieel Nadeel als gevolg van een Geval van Vergoeding zoals bedoeld onder (g) van de definitie daarvan, moet de Opdrachtnemer de prijzen hanteren zoals is opgenomen in onderstaande tabel.




Product

Eenheid

Prijs

Leveren, plaatsen en verwijderen zichtscherm exclusief wegafzetting

Per 100 meter per dag

[]

Leveren, plaatsen verwijderen tekstkar

en

Per stuk per dag

[]

Leveren, plaatsen en verwijderen complete wegafzetting (botsabsorber, schildjes) 1 rijstrook

Per maximaal meter per dag

500

[]

Leveren, plaatsen en verwijderen complete wegafzetting (botsabsorber, schildjes) 2 rijstroken


500

[]

Leveren, plaatsen en verwijderen complete wegafzetting (botsabsorber, schildjes) 3 of meer rijstroken


500

[]

Reparatie geleiderail wegafzetting

exclusief

Per keer <= 10 meter

[]

Reparatie geleiderail wegafzetting

exclusief

Per keer > 10 meter en <= 100 meter

[]

Per keer <= 1m2

[]

Reinigen ZOAB

Per keer <= 20.000 m2

[]

Schoonvegen/-zuigen/-spoelen verharding excl. wegafzetting

Per keer <= 20.000 m2

[]

Reparatie asfalt d.m.v. warm asfalt excl. wegafzetting

Per keer <= 350 m2

[]

Reparatie/vervanging lichtmast (incl. armaturen en verlichting) excl. wegafzetting

Per keer per stuk

[]

Rechtzetten lichtmast exclusief wegafzetting

Per keer per stuk

[]

Verwijderen personenauto‟s wegafzetting

(gekantelde) exclusief

Per maximmaal 3 stuks per keer

[]

Verwijderen

(gekantelde)

Per stuk per keer

[]

Reparatie d.m.v. excl. wegafzetting

koudasfalt




vrachtauto‟s wegafzetting

exclusief

van excl.

Per stuk

[]

Herstellen/vervangen van bermplanken/reflectorpalen excl. Wegafzetting

Per stuk

[]

Herstellen/vervangen van reflector (op geleiderail/barrier) excl. Wegafzetting

Per stuk

[]

Herstellen/vervangen bochtschilden wegafzetting

van exclusief

Per stuk

[]

Herstellen/vervangen wildspiegels wegafzetting

van exclusief

Per stuk

[]

Per dagdeel (8 uur)

[]

Herstellen/vervangen hectometerbord Wegafzetting

Storingswachtdienst behoeve van DVM

(k)

2.2

ten

De prijzen in bovenstaande tabel worden jaarlijks geïndexeerd volgens artikel 19.4 (Indexering overige bedragen).

Drempels In afwijking van het bepaalde in paragraaf 2.1, moet de Opdrachtgever bij een Geval van Vergoeding (niet zijnde een Wijziging Opdrachtgever, een Tekortkoming Opdrachtgever of het op verzoek van de Opdrachtgever inlopen van een Kritieke Vertraging of een Kritieke Vertraging Voltooiing), het in paragraaf 2.1 vastgestelde bedrag alleen vergoeden als dit groter is dan of gelijk is aan € [].

2.3


De Opdrachtgever moet de vergoeding van het Financieel Nadeel betalen op één van de volgende door de Opdrachtgever te kiezen manieren: (i)

een bedrag ineens;

(ii)

een door de Opdrachtgever nader te bepalen periodieke vergoedingen die buiten het bereik vallen van de Beschikbaarheidskortingen (BK) en de Prestatiecorrecties (PC) als bedoeld in Bijlage 2 (Betalingsmechanisme); of




(iii)

(b)

door middel van een aanpassing van de Bruto Beschikbaarheidsvergoeding (BBV).

Als Opdrachtgever kiest voor betaling volgens paragraaf (a) onder (ii) zullen periodieke vergoedingen zo veel mogelijk aansluiten bij de, bij gelijkblijvende omstandigheden, verwachte daadwerkelijke realisatie van het Financiële Nadeel. De financieringskosten die het gevolg zijn van de keuze van Opdrachtgever voor betaling volgens paragraaf (a) onder (ii), maken deel uit van het Financieel Nadeel. Als de Opdrachtgever ervoor kiest om de Opdrachtnemer (geheel of gedeeltelijk) te vergoeden in de vorm van een periodieke betaling of een aanpassing van de Bruto Beschikbaarheidsvergoeding (BBV) en die keuze een additionele financiering van de Opdrachtnemer nodig maakt, moet de Opdrachtnemer zich, op verzoek van de Opdrachtgever, inspannen om onder de commercieel meest gunstige voorwaarden aanvullende financiering aan te trekken (zonder daarbij gehouden te zijn de verschaffers van dergelijke financiering te laten delen in eerder verstrekte zekerheden). De financieringskosten die het gevolg zijn van de keuze van Opdrachtgever voor betaling volgens (iii), maken deel uit van het Financieel Nadeel. Voor zover de Opdrachtnemer: (i)

er in dat geval niet binnen drie maanden na een dergelijk verzoek van de Opdrachtgever in slaagt om een financiering tegen voor de Opdrachtgever en Opdrachtnemer aanvaardbare voorwaarden aan te trekken; of

(ii)

voor die financiering geen goedkeuring krijgt van de Financiers,

zal de vergoeding worden betaald op een manier die geen additionele financiering nodig maakt. (c)

Op basis van een voorlopig inzicht in de omvang en de verdeling in tijd van de vergoeding geeft de Opdrachtgever aan op welke van de onder (a) genoemde manieren hij de vergoeding wil betalen. Opdrachtgever zal deze keuze zodanig tijdig maken dat betaling conform het bepaalde in paragraaf 2.3 sub (f) van deze Bijlage kan plaatsvinden.

(d)

Als de Opdrachtgever ervoor kiest om de Opdrachtnemer te vergoeden in de vorm van een aanpassing van de Bruto Beschikbaarheidsvergoeding (BBV): (i)

is Bijlage 10 (Richtlijn aanpassing Financieel Model) voor zover relevant van toepassing zijn; en

(ii)

moet Bijlage 2 (Betalingsmechanisme) overeenkomstig worden aangepast.

(e)

Paragraaf 5 van Bijlage 2 (Betalingsmechanisme) is voor zover relevant van toepassing.

(f)

De vergoeding ineens conform paragraaf (a) (i) of de eerste periodieke betaling conform paragraaf (a) (ii) of (iii) moet worden betaald in de Betaalperiode na de Betaalperiode waarin de hoogte




van het Financiële Nadeel is vastgesteld. Als het volledige Financiële Nadeel nog niet kan worden vastgesteld aan het einde van de Betaalperiode waarin Opdrachtnemer het Financiële Nadeel voor het eerst ondervond, dan zal het deel van de vergoeding dat wel kan worden vastgesteld worden betaald (dan wel periodieke betaling daarvan aanvangen) in de Betaalperiode ná de Betaalperiode waarin het Financiële Nadeel voor het eerst werd ondervonden. 2.4

Financieel voordeel bij Wijziging Opdrachtgever (a)

Als bij een Wijziging Opdrachtgever het in overeenstemming met paragraaf 2.1 van deze Bijlage vastgestelde Financieel Nadeel negatief is en dus sprake is van een financieel voordeel van de Opdrachtnemer, moet de Opdrachtnemer dat financieel voordeel aan de Opdrachtgever vergoeden.

(b)

Het financieel voordeel moet aan de Opdrachtgever vergoed worden op grond van een betalingsschema dat wordt vastgesteld op basis van de, bij gelijkblijvende omstandigheden, verwachte daadwerkelijke realisatie van dat voordeel.

3.

GEVAL VAN OVERMACHT

3.1

Vergoeding (a)

Als een Geval van Overmacht zich voordoet moet de Opdrachtgever aan de Opdrachtnemer alle bedragen betalen die hij op grond van deze Overeenkomst aan de Opdrachtnemer in die periode verschuldigd wordt, met dien verstande dat de Bruto Beschikbaarheidsvergoeding (BBV) wordt verminderd met de redelijkerwijs door de Opdrachtnemer gedurende de Betaalperioden dat het Geval van Overmacht zich voordoet bespaarde instandhoudingskosten ten aanzien van het gedeelte van de Infrastructuur waarvoor als gevolg van dat Geval van Overmacht de Opdrachtnemer zijn verplichtingen niet meer, of slechts met Financieel Nadeel, kan nakomen.

(b)

Bij een Geval van Overmacht zijnde een Geval van Uitstel moet de Opdrachtgever aan de Opdrachtnemer een vergoeding betalen in overeenstemming met paragraaf 1 (Geval van Uitstel) van deze Bijlage.

(c)

Bij een Geval van Overmacht zijnde een Geval van Uitgestelde Voltooiing moet de Opdrachtgever aan de Opdrachtnemer een vergoeding betalen in overeenstemming met paragraaf 4 (Geval van Uitgestelde Voltooiing) van deze Bijlage.

(d)

De Opdrachtgever moet, als besloten wordt deze Overeenkomst na het Geval van Overmacht voort te zetten, de Opdrachtgever het Financieel Nadeel (zoals vastgesteld volgens paragraaf 2 van deze Bijlage) dat het gevolg is van het herstel van schade aan de Infrastructuur die is ontstaan door het Geval van Overmacht aan de Opdrachtnemer vergoeden.




3.2

Betaling Bijlage 2 (Betalingsmechanisme), paragraaf 5 (Facturering en betaling) is voor zover relevant van toepassing.

4.

GEVAL VAN UITGESTELDE VOLTOOIING

4.1

Vergoeding Bij een Geval van Uitgestelde Voltooiing (niet zijnde een Geval van Vergoeding) moet de Opdrachtgever de Opdrachtnemer een vergoeding betalen gelijk aan: (a)

de aan de desbetreffende Kritieke Vertraging Voltooiing toe te rekenen rente op de hoofdsommen (inclusief aan de hoofdsom toegevoegde rente) die uitstaan op grond van de Financieringsovereenkomsten en afgelost zouden worden met de Eenmalige Betaling als het Geval van Uitgestelde Voltooiing zich niet zou hebben voorgedaan en voor zover marktconform;

plus (b)

4.2

de bedragen die de Opdrachtnemer verschuldigd is op grond van de Financieringsovereenkomsten in verband met wijzigingen in de tijdstippen waarop de Opdrachtnemer het verschuldigde op grond van de Financieringsovereenkomsten zal voldoen, voor zover die wijzigingen voortvloeien uit de desbetreffende Kritieke Vertraging Voltooiing en voor zover marktconform.

Betaling van de vergoeding De vergoeding moet worden betaald in de Betaalperiode na de Betaalperiode waarin de duur van de Kritieke Vertraging Voltooiing is vastgesteld. Als de volledige duur van de Kritieke Vertraging Voltooiing nog niet kan worden vastgesteld aan het einde van een Betaalperiode waarin de Kritieke Vertraging Voltooiing zich voor het eerst heeft voorgedaan, moet de vergoeding per Betaalperiode worden betaald naar evenredigheid van het aantal Kalenderdagen waarop de Kritieke Vertraging Voltooiing zich heeft voorgedaan in de voorgaande Betaalperiode. Bijlage 2 (Betalingsmechanisme) paragraaf 5 (Facturering en betaling) is voor zover relevant van toepassing.




BIJLAGE 4 VERGOEDING BIJ VOORTIJDIGE BEËINDIGING

1.

BEËINDIGING BIJ EEN GROND VOOR ONMIDDELLIJKE BEËINDIGING OF BEËINDIGING BIJ EEN TEKORTKOMING OPDRACHTNEMER

1.1

Vergoeding bij beëindiging vóór Financial Close Bij beëindiging bij een Grond voor Onmiddellijke Beëindiging of een Tekortkoming Opdrachtnemer vóór het bereiken van Financial Close moet de Opdrachtnemer aan de Opdrachtgever een vergoeding betalen gelijk aan € [hoogte van de Financial Close Garantie].

1.2

Vergoeding bij beëindiging ná Financial Close Bij een beëindiging bij een Grond voor Onmiddellijke Beëindiging of een Tekortkoming Opdrachtnemer ná het bereiken van Financial Close moet de Opdrachtgever aan de Opdrachtnemer, of, als de vergoeding negatief is: de Opdrachtnemer aan de Opdrachtgever, een vergoeding (V) betalen, gelijk aan: (a)

de waarde (W) van de reeds door de Opdrachtnemer verrichte Werkzaamheden, welke waarde wordt bepaald als volgt:

(i)

de contante waarde (berekend met hantering van de Gewogen Gemiddelde Vermogenskostenvoet) van de betalingen die de Opdrachtgever naar verwachting aan de Opdrachtnemer zou hebben moeten doen bij voortzetting van deze Overeenkomst vanaf de datum waarop de Overeenkomst eindigt tot de Einddatum (zoals deze er zou zijn geweest bij de volledige uitvoering van deze Overeenkomst volgens de Projectplanning), waarbij ter bepaling van de verwachte Netto Beschikbaarheidsvergoedingen de Beschikbaarheidscorrecties en de Prestatiecorrectie buiten beschouwing worden gelaten;

minus

(ii)

de contante waarde (berekend met hantering van de Gewogen Gemiddelde Vermogenskostenvoet) van de betalingen die de Opdrachtnemer naar verwachting aan de Opdrachtgever zou hebben moeten doen bij voortzetting van deze Overeenkomst vanaf de datum waarop de Overeenkomst eindigt tot de Einddatum (zoals deze er zou zijn geweest bij de volledige uitvoering van deze Overeenkomst volgens de Projectplanning);




minus

(iii)

de contante waarde (berekend met hantering van de Gewogen Gemiddelde Vermogenskostenvoet) van de betalingen die de Opdrachtgever naar verwachting zou moeten doen (waarbij Beschikbaarheidscorrecties en Prestatiecorrectie buiten beschouwing worden gelaten) aan een vervangende opdrachtnemer die de verplichtingen van de Opdrachtnemer onder de voorwaarden van deze Overeenkomst op zich neemt, voor zover die verplichtingen moeten worden nagekomen vanaf de datum waarop de Overeenkomst eindigt tot en met de Einddatum (zoals deze er zou zijn geweest bij de volledige uitvoering van deze Overeenkomst volgens de Projectplanning), tegen een marktconforme prijs;

minus

(b)

een gefixeerde vergoeding voor additionele kosten (EK) gelijk aan:

(i)

€ [] als de datum waarop deze Overeenkomst eindigt is gelegen vóór de Beschikbaarheidsdatum; en

(ii)

€ [] als de datum waarop deze Overeenkomst eindigt gelijk is aan of is gelegen ná de Beschikbaarheidsdatum;

minus

(c)

een bedrag ter hoogte van 50% van het bedrag van de Uitvoeringsgarantie (A), voor zover de Tekortkoming Opdrachtnemer die tot de beëindiging heeft geleid bestaat uit het niet herstellen van schade aan de Infrastructuur en de door de verzekeraar uitgekeerde bedragen niet zijn aangewend om deze schade te herstellen (dit onverminderd het bepaalde in artikelen 14.7 en 14.8 van de Directe Overeenkomst, volgens welke bepalingen uitkering van het saldo van de Insurance Account plaatsvindt);

V = W – EK – A De bedragen V,en W kunnen negatief zijn. De bedragen EK en A kunnen niet negatief zijn. De contante waarde bedoeld onder (c) van deze paragraaf 1.2 moet worden vastgesteld door een Commissie van Deskundigen, die bestaat uit drie leden. De procedure voor benoeming van de Commissie van




Deskundigen en voor de totstandkoming van het advies van deze Commissie van Deskundigen is die van artikel 21.2 (Deskundigenadvies), waarbij alle in artikel 21.2 genoemde termijnen worden verdubbeld. Overeenkomstig artikel 22.1 lid (i) geldt het advies van de Commissie van Deskundigen als een bindend advies , tenzij een Partij binnen 8 weken na de datum van het advies aan de andere Partij laat weten zich niet met het advies te kunnen verenigen en binnen deze termijn ter zake een geschil bij de burgerlijke rechter aanhangig heeft gemaakt. Het advies behoeft in dat geval niet te worden nageleefd. Ten overvloede wordt opgemerkt dat de Opdrachtnemer de bedragen die zijn meegenomen in de berekening van de vergoeding W niet naast de vergoeding W aan de Opdrachtgever verschuldigd is. 1.3


De vergoeding moet worden betaald binnen 30 Kalenderdagen na ontvangst van de factuur met de definitief vastgestelde vergoeding.

(b)

Over de vergoeding moet een rente worden vergoed gelijk aan de boeterente die verschuldigd is op grond van de Financieringsovereenkomsten (voor zover deze boeterente marktconform is) over de periode vanaf de datum dat de Overeenkomst eindigt tot de dag van de factuur.




2.

BEËINDIGING BIJ EEN TEKORTKOMING OPDRACHTGEVER OF DISCRETIONAIRE BEËINDIGING DOOR DE OPDRACHTGEVER

2.1

Vergoeding Bij een beëindiging bij een Tekortkoming Opdrachtgever of een discretionaire beëindiging door de Opdrachtgever, moet de Opdrachtgever aan de Opdrachtnemer een vergoeding (V) betalen, gelijk aan:

(a)

de hoofdsommen die uitstaan op grond van de Financieringsovereenkomsten plus de over die hoofdsommen verschuldigde maar nog niet betaalde rente en commitment fees voor zover marktconform (HS);

plus

(b)

de kosten die op grond van de Financieringsovereenkomsten aan de Opdrachtnemer in rekening worden gebracht als gevolg van de beëindiging van deze Overeenkomst, waaronder Break Costs (waar het gaat om verbreken van de swap overeenkomstig de methode als vastgelegd in ISDA 2002 – “CLOSE OUT AMOUNT”), voor zover marktconform (KFO);

plus

(c)

de hoofdsommen die uitstaan op grond van de Overeenkomsten van Aandeelhouderslening (AL);

plus

(d)

het gestort en uitstaand kapitaal op aandelen in de Opdrachtnemer plus eventueel bedongen en betaalde agio (Aand);

plus

(e)

een rendementsvergoeding (RV1) leidend tot een rendementspercentage na belastingen over de onder (c) en (d) genoemde bedragen over de periode vanaf de Contractdatum, of zoveel later als werkelijk geïnvesteerd, tot de datum waarop deze Overeenkomst eindigt dat gelijk is aan het gewogen gemiddelde percentage dat betrekking heeft op deze periode van de in het Geactualiseerd Financieel Model gehanteerde rendementseisen na belastingen op de onder (c) en (d) genoemde bedragen, waarbij bij de vaststelling van dit bedrag rekening gehouden moet worden met: (i)

de reeds gedane rentebetalingen op basis van de Overeenkomsten van Aandeelhouderslening;




(ii)

de reeds gedane uitkeringen op aandelen en de geboekte reserves exclusief agio; en

(iii)

het netto werkkapitaal resulterend uit de balans van Opdrachtnemer op de datum waarop deze Overeenkomst eindigt, exclusief voorraden en onderhanden werk en gecorrigeerd voor de door de Opdrachtnemer nog aan Onderopdrachtnemers te betalen bedragen voor uitgevoerde maar nog niet gefactureerde werkzaamheden en voor door die Onderopdrachtnemers aan derden te betalen vergoedingen als gevolg van annulering van reeds geplaatste bestellingen voor zover die vergoedingen marktconform zijn en de tijdstippen waarom de bestellingen gedaan werden een redelijk verband houden met de Projectplanning.

In afwijking hiervan is het bedrag gelijk aan nul als het werkelijk gerealiseerde rendementspercentage na belastingen over de onder (c) en (d) genoemde bedragen over deze periode hoger is geweest dan het gewogen gemiddelde percentage van de in het Geactualiseerd Financieel Model gehanteerde rendementseisen na belastingen (blended equity IRR post tax); plus (f)

de contractverbrekingskosten (CV) van in het kader van de uitvoering van de Werkzaamheden door de Opdrachtnemer aangegane onderaannemingsovereenkomsten en overeenkomsten met leveranciers of adviseurs als gevolg van de beëindiging van de Overeenkomst, voorzover niet reeds begrepen in (b) en voorzover marktconform en ten maximale 5% van het resterende deel van de in de (onderaannemings)overeenkomst vastgelegde prijs die de Opdrachtnemer verschuldigd zou zijn geweest bij volledige uitvoering van de werkzaamheden);

plus (g)

een rendementsvergoeding (RV2) over de periode vanaf de datum waarop de Overeenkomst eindigt tot en met de Einddatum zoals die laatste gegolden zou hebben als deze Overeenkomst niet voortijdig zou zijn beëindigd, gelijk aan het bedrag leidend tot een rendementspercentage na belastingen over de onder (c) en (d) genoemde bedragen gelijk aan het gewogen gemiddelde percentage dat betrekking heeft op deze periode van de in het Geactualiseerd Financieel Model gehanteerde rendementseisen na belastingen op de onder (c) en (d) genoemde bedragen;

minus (h)

het rendement na belastingen dat Opdrachtnemer kan behalen met een alternatieve aanwending van de onder (c) en (d) genoemde bedragen (AltR) als deze worden aangewend: (i)

gedurende de periode vanaf de datum waarop deze Overeenkomst eindigt tot en met de Einddatum (zoals deze




er zou zijn geweest bij de volledige uitvoering van deze Overeenkomst volgens de Projectplanning); (ii)

voor investering in investeringsmogelijkheden die zich ten tijde van de beëindiging van deze Overeenkomst voordoen; en

(iii)

voor investeringsmogelijkheden met karakteristieken (waaronder risicoprofiel) vergelijkbaar met het de uitvoering van deze Overeenkomst;

minus

(i)

het totaal van de bedragen (Verz) die de verzekeraar uitkeert uit hoofde van verzekeringen als bedoeld in artikel 14.1 lid (a), voor zover de door de verzekeraar uitgekeerde bedragen niet zijn aangewend om schade aan het Object te herstellen (zulks onverminderd het bepaalde in artikelen 14.7 en 14.8 van de Directe Overeenkomst, krachtens welke bepalingen uitkering van het saldo van de Insurance Account plaatsvindt);

plus

(j)

het bedrag aan belastingen (Bel) dat de Opdrachtnemer in Nederland noodzakelijkerwijs moet betalen als gevolg van de betaling van de beëindigingsvergoeding (V). De Opdrachtgever mag dit bedrag rechtstreeks aan de belastingdienst voldoen.

V = HS + KFO + AL + Aand + RV1 + CV + RV2 – AltR – Verz + Bel De bedragen V en KFO kunnen negatief zijn. De bedragen HS, AL, Aand, RV1, RV2, AltR, Verz, Bel en de som van (RV2-AltR) worden, als deze negatief zijn, op nul gesteld. 2.2

Betaling van vergoeding

(a)


(b)

Over de vergoeding moet een rente worden vergoed gelijk aan het gewogen gemiddelde projectrendement over de periode vanaf de datum dat de Overeenkomst eindigt tot de dag van de factuur.

(c)

Bijlage 2, paragraaf 5 (Facturering en betaling) zal voor zover relevant van toepassing zijn.

(d)

De Opdrachtgever mag het (gesommeerde) bedrag dat hij op grond van het bepaalde in paragraaf 2.1 onder (c) tot en met (j) aan de Opdrachtnemer moet betalen, verrekenen met de bedragen die hij uit hoofde van deze Overeenkomst van de Opdrachtnemer




te vorderen heeft.




3.

BEËINDIGING BIJ EEN LANGDURIG GEVAL VAN UITSTEL

3.1

Vergoeding Bij een beëindiging bij een langdurig Geval van Uitstel moet de Opdrachtgever aan de Opdrachtnemer een vergoeding (V) betalen, gelijk aan:

(a)

de hoofdsommen die uitstaan op grond van de Financieringsovereenkomsten (HS) plus de over die hoofdsommen verschuldigde maar nog niet betaalde rente en commitment fees voor zover marktconform;

plus (b)


plus

(c)

de hoofdsommen die uitstaan op grond van de Overeenkomsten van Aandeelhouderslening (AL);

plus

(d)

het gestort en uitstaand kapitaal op aandelen in de Opdrachtnemer plus eventueel bedongen en betaalde agio (Aand);

plus

(e)

een rendementsvergoeding (RV1*) leidend tot een rendementspercentage na belastingen over de onder (c) en (d) genoemde bedragen over de periode vanaf de Contractdatum tot de datum waarop deze Overeenkomst eindigt dat gelijk is aan het gemiddelde rendementspercentage op tienjarige Nederlandse staatsobligaties (zoals gepubliceerd per stortingsdata), waarbij bij de vaststelling van dit bedrag rekening gehouden moet worden met: (i)

de reeds gedane rentebetalingen op basis van de Overeenkomsten van Aandeelhouderslening;




(ii)

de reeds gedane uitkeringen op aandelen en de geboekte reserves exclusief agio; en

(iii)

het netto werkkapitaal resulterend uit de balans van Opdrachtnemer op de datum waarop deze Overeenkomst eindigt, exclusief voorraden en onderhanden werk en gecorrigeerd voor de door de Opdrachtnemer nog aan Onderopdrachtnemers te betalen bedragen voor uitgevoerde maar nog niet gefactureerde werkzaamheden en voor door die Onderopdrachtnemers aan derden te betalen vergoedingen als gevolg van annulering van reeds geplaatste bestellingen voor zover die vergoedingen marktconform zijn en de tijdstippen waarom de bestellingen gedaan werden een redelijk verband houden met de Projectplanning.

In afwijking hiervan is het bedrag gelijk aan nul als het werkelijk gerealiseerde rendementspercentage na belastingen over de onder (c) en (d) genoemde bedragen over deze periode hoger is geweest dan het gemiddelde rendementspercentage op tienjarige Nederlandse staatsobligaties. plus

(f)

de contractverbrekingskosten (CV) van in het kader van de uitvoering van de Werkzaamheden door de Opdrachtnemer aangegane onderaannemingsovereenkomsten en overeenkomsten met leveranciers of adviseurs, als gevolg van de beëindiging van de Overeenkomst, voorzover niet reeds begrepen in (b) en voorzover marktconform en ten maximale 5% van het resterende deel van de in de (onderaannemings)overeenkomst vastgelegde prijs die de Opdrachtnemer verschuldigd zou zijn geweest bij volledige uitvoering van de werkzaamheden);

plus (g)

een rendementsvergoeding (RV2*) gelijk aan het bedrag leidend tot een rendementspercentage na belastingen over de onder (c) en (d) genoemde bedragen voor de periode van vijf jaar vanaf de datum waarop de Overeenkomst eindigt gelijk aan een het gemiddelde rendementspercentage op tienjarige Nederlandse staatsobligaties over deze periode (zoals gepubliceerd op de datum waarop deze Overeenkomst eindigt);

minus (h)

het totaal van de bedragen (Verz) die de verzekeraar uitkeert uit hoofde van verzekeringen als bedoeld in artikel 14.1 lid (a), voor zover de door de verzekeraar uitgekeerde bedragen niet zijn aangewend om schade aan het Object te herstellen (zulks onverminderd het bepaalde in artikelen 14.7 en 14.8 van de Directe Overeenkomst, krachtens welke bepalingen uitkering van het saldo van de Insurance Account plaatsvindt);




plus

(i)

het bedrag aan belastingen (Bel) dat de Opdrachtnemer in Nederland noodzakelijkerwijs moet betalen als gevolg van de betaling van de beëindigingsvergoeding (V). De Opdrachtgever mag dit bedrag rechtstreeks aan de belastingdienst voldoen

V = HS + KFO + AL + Aand + RV1* + CV + RV2* - Verz + Bel De bedragen V en KFO kunnen negatief zijn. De bedragen HS, AL, Aand, RV1*, CV, RV2*, Verz en Bel worden, als deze negatief zijn, op nul gesteld.

3.2

Betaling van de vergoeding

(a)


(b)

Over de vergoeding moet een rente worden vergoed gelijk aan het gewogen gemiddelde projectrendement over de periode vanaf de datum dat de Overeenkomst eindigt tot de dag van de factuur.

(c)


(d)

De Opdrachtgever mag het (gesommeerde) bedrag dat hij op grond van het bepaalde in paragraaf 3.1 onder (c) tot en met (i) aan de Opdrachtnemer moet betalen, verrekenen met de bedragen die hij uit hoofde van deze Overeenkomst van de Opdrachtnemer te vorderen heeft.




4.

BEËINDIGING BIJ EEN GEVAL VAN OVERMACHT

4.1

Vergoeding bij beëindiging vóór Financial Close Bij een beëindiging bij een Geval van Overmacht vóór Financial Close moet de Opdrachtgever aan de Opdrachtnemer een vergoeding betalen, gelijk aan € [bedrag gelijk aan ontwerpkostenvergoeding in aanbesteding].

4.2

Vergoeding bij beëindiging ná Financial Close

Bij een beëindiging bij een Geval van Overmacht ná Financial Close moet de Opdrachtgever aan de Opdrachtnemer een vergoeding (V) betalen, gelijk aan:

(a)

de hoofdsommen die uitstaan op grond van de Financieringsovereenkomsten plus de over die hoofdsommen verschuldigde maar nog niet betaalde rente en commitment fees voor zover marktconform (HS);

plus

(b)


plus

(c)

de hoofdsommen die uitstaan op grond van de Overeenkomsten van Aandeelhouderslening minus de reeds gedane rentebetalingen op grond van de Overeenkomsten van Aandeelhouderslening (AL*);

plus

(d)

het gestort kapitaal op aandelen in de Opdrachtnemer plus eventueel bedongen en betaalde agio minus de reeds gedane uitkeringen op aandelen (Aand*);

minus (e)

het totaal van de bedragen (Verz) die de verzekeraar uitkeert uit hoofde van verzekeringen als bedoeld in artikel 14.1 lid (a), voor




zover de door de verzekeraar uitgekeerde bedragen niet zijn aangewend om schade aan het Object te herstellen (zulks onverminderd het bepaalde in artikelen 14.7 en 14.8 van de Directe Overeenkomst, krachtens welke bepalingen uitkering van het saldo van de Insurance Account plaatsvindt);

plus

(f)

het bedrag aan belastingen (Bel) dat de Opdrachtnemer in Nederland noodzakelijkerwijs moet betalen als gevolg van de betaling van de beëindigingsvergoeding (V). De Opdrachtgever mag dit bedrag rechtstreeks aan de belastingdienst voldoen;

minus (g)

het netto werkkapitaal (NWK) resulterend uit de balans van Opdrachtnemer op de datum waarop de Overeenkomst eindigt, exclusief voorraden en onderhanden werk en gecorrigeerd voor de door de Opdrachtnemer nog aan Onderopdrachtnemers te betalen bedragen voor uitgevoerde maar nog niet gefactureerde werkzaamheden en voor door die Onderopdrachtnemers aan derden te betalen vergoedingen als gevolg van annulering van reeds geplaatste bestellingen voor zover die vergoedingen marktconform zijn en de tijdstippen waarom de bestellingen gedaan werden een redelijk verband houden met de Projectplanning.

V = HS + KFO + AL* + Aand* - Verz + Bel - NWK De bedragen V en KFO kunnen negatief zijn. De bedragen HS, AL*, Aand*, Verz, Bel en NWK worden, als deze negatief zijn, op nul gesteld.

4.3

Betaling van de vergoeding

(a)


(b)

Over de vergoeding moet een rente worden vergoed gelijk aan de boeterente die verschuldigd is op grond van de Financieringsovereenkomsten (voor zover deze boeterente marktconform is) over de periode vanaf de datum dat de Overeenkomst eindigt tot de dag van de factuur.

(c)


(d)

De Opdrachtgever mag het (gesommeerde) bedrag dat hij op




grond van het bepaalde in paragraaf 4.2 onder (c) tot en met (g) aan de Opdrachtnemer moet betalen, verrekenen met de bedragen die hij uit hoofde van deze Overeenkomst van de Opdrachtnemer te vorderen heeft.




BIJLAGE 5 WIJZIGINGEN 1.

KLEINE WIJZIGINGEN

1.1

Procedure bij Kleine Wijzigingen (a)

De Opdrachtgever mag op elk moment een verzoek tot Kleine Wijziging doen, welk verzoek moet bevatten: (i)

de mededeling dat het een verzoek tot een Kleine Wijziging betreft; en

(ii)

een omschrijving van de Kleine Wijziging.

Binnen [10] Werkdagen nadat dit verzoek is gedaan moet de Opdrachtnemer dit verzoek uitwerken tot een voorstel voor een Kleine Wijziging als bedoeld onder (c), tenzij de Opdrachtnemer aannemelijk maakt dat het geen Kleine Wijziging betreft. (b)

De Opdrachtnemer mag op elk moment een voorstel voor een Kleine Wijziging doen als bedoeld onder (c).

(c)

Het voorstel tot een Kleine Wijziging moet bevatten:

(d)

(i)

de mededeling dat het een voorstel tot een Kleine Wijziging betreft;

(ii)

een omschrijving van de Kleine Wijziging; en

(iii)

een omschrijving van de voor en/of als gevolg van de Kleine Wijziging vereiste maatregelen en Werkzaamheden.

De Opdrachtgever moet zo snel mogelijk na ontvangst van het voorstel voor een Kleine Wijziging als bedoeld onder (c) aan de Opdrachtnemer meedelen dat: (i)

hij instemt met het voorstel voor de Kleine Wijziging;

(ii)

hij niet instemt met het voorstel voor de Kleine Wijziging of

(iii)

de wijziging geen Kleine Wijziging betreft.

(e)

Na instemming door de Opdrachtgever met het voorstel voor de Kleine Wijziging maakt de Kleine Wijziging deel uit van de Overeenkomst.

(f)

Als de Opdrachtgever heeft meegedeeld dat de wijziging geen Kleine Wijziging betreft, mag de Opdrachtnemer het voorstel indienen als overige Wijziging Opdrachtnemer.




1.2

Vaststelling Financieel Nadeel bij Kleine Wijzigingen

(a)

Bij een Kleine Wijziging wordt het Financieel Nadeel door Partijen vastgesteld volgens het bepaalde in paragraaf 2.10.

(b)

Als Partijen bij een Kleine Wijziging geen overeenstemming kunnen bereiken over het Financieel Nadeel, dan wordt het Financieel Nadeel met toepassing van artikel 21.2 (Deskundigenadvies) vastgesteld, waarbij de Commissie van Deskundigen slechts zal bestaan uit één lid.

2.

OVERIGE WIJZIGINGEN

2.1

Overige Wijziging Opdrachtgever (a)

Binnen 20 Werkdagen nadat: (i)

de Opdrachtgever een verzoek tot een Wijziging Opdrachtgever, niet zijnde een verzoek tot een Kleine Wijziging als bedoeld in paragraaf 1.1 onder (a) heeft gedaan; of

(ii)

vast is komen te staan dat een Wijziging tot stand moet worden gebracht als een Wijziging Opdrachtgever;

moet de Opdrachtnemer aan de Opdrachtgever de voorlopige informatie verstrekken als bedoeld onder (c) van deze paragraaf, tenzij de Opdrachtnemer meent dat sprake is van een grond om uitvoering van de Wijziging Opdrachtgever te weigeren als bedoeld onder (b). Als de Opdrachtnemer meent dat sprake is van een grond om uitvoering van de Wijziging Opdrachtgever te weigeren als bedoeld onder (b), moet de Opdrachtnemer dat binnen de voornoemde termijn van 20 Werkdagen gemotiveerd aan de Opdrachtgever mededelen. (b)

(c)

De Opdrachtnemer mag slechts weigeren een Wijziging Opdrachtgever uit te voeren als de Wijziging Opdrachtgever: (i)

onverenigbaar is met werkwijzen die gebruikelijk worden toegepast;

(ii)

de veiligheid van de Infrastructuur of personen in gevaar brengt; of

(iii)

de mogelijkheid van de Opdrachtnemer om aan zijn verplichtingen uit deze Overeenkomst te voldoen wezenlijk benadeelt.

De Opdrachtnemer moet bij een Wijziging Opdrachtgever de volgende voorlopige informatie aan de Opdrachtgever verstrekken: (i)

inzicht in hoeverre de Wijziging zal resulteren in een Kritieke Vertraging of en Kritieke Vertraging Voltooiing;




(d)

2.2

een inschatting of sprake is van een Kleine Wijziging of een overige Wijziging; en

(iii)

de orde van grootte van de met toepassing van paragraaf 2.10 (Vaststelling Financieel Nadeel bij overige Wijzigingen) van deze Bijlage vast te stellen financiële gevolgen van de voorgestelde Wijziging (met inbegrip van een schatting van de kosten van het opstellen en uitwerken van het voorstel tot Wijziging) die de Opdrachtgever moet vergoeden (aannemende dat deze vergoeding zal plaatsvinden door betaling van een bedrag ineens); en

(iv)

een inschatting van de verwachte Beschikbaarheidskortingen en Prestatiecorrecties die als gevolg van een Wijziging Opdrachtgever aan de Opdrachtnemer zouden worden opgelegd als geen sprake zou zijn van een Bijzondere Omstandigheid.

Na ontvangst van de op grond van het bepaalde onder (c) verstrekte informatie mag de Opdrachtgever: (i)

de Opdrachtnemer verzoeken om een voorstel tot Wijziging, waarna de Opdrachtnemer binnen 20 Werkdagen na ontvangst van dit verzoek aan de Opdrachtgever een voorstel voor een Wijziging Opdrachtgever moet doen als bedoeld in paragraaf 2.3; of

(ii)

als de Opdrachtnemer heeft ingeschat dat sprake is van een Kleine Wijziging, de Opdrachtnemer verzoeken een voorstel tot Kleine Wijziging te doen als bedoeld in paragraaf 1.1 onder (a), waarna Partijen de Wijziging verder als Kleine Wijziging zullen behandelen.

Overige Wijziging Opdrachtnemer (a)

2.3

(ii)

Als de Opdrachtnemer een voorstel tot een Wijziging Opdrachtnemer, niet zijnde een voorstel tot een Kleine Wijziging als bedoeld in paragraaf 1.1 onder (b), doet, moet hij bij zijn voorstel tot Wijziging het bepaalde in paragraaf 2.3 (Voorstel tot Wijziging) in acht nemen.

Voorstel tot wijziging (a)

Een voorstel tot Wijziging bevat ten minste: (i)

een beschrijving van de in deze Overeenkomst aan te brengen wijziging(en);

(ii)

een beschrijving van de manier waarop de Opdrachtnemer de Wijziging tot stand wil brengen;

(iii)

inzicht in hoeverre de Wijziging zal resulteren in een Kritieke Vertraging of een Kritieke Vertraging Voltooiing;




(b)

2.4

2.5

(iv)

een voorstel de Wijziging te behandelen als een Kleine Wijziging;

(v)

(bij een Wijziging Opdrachtgever) een voorlopig overzicht van het met toepassing van paragraaf 2.10 (Vaststelling Financieel Nadeel bij overige Wijzigingen) van deze bijlage vast te stellen Financieel Nadeel van de voorgestelde Wijziging (met inbegrip van een schatting van de kosten van het opstellen en uitwerken van het voorstel tot Wijziging) die de Opdrachtgever moet vergoeden (aannemende dat deze vergoeding zal plaatsvinden door betaling van een bedrag ineens) of van het financieel voordeel van de voorgestelde Wijziging dat de Opdrachtnemer aan de Opdrachtgever moet vergoeden; en

(vi)

(bij een Wijziging Opdrachtnemer) een voorstel voor het delen van het financiële voordeel van de Wijziging met de Opdrachtgever.

Binnen 20 Werkdagen na ontvangst van het voorstel tot wijziging mag de Opdrachtgever aanvullende informatie aan de Opdrachtnemer vragen.

Reactie van de Opdrachtgever (a)

Binnen 20 Werkdagen na ontvangst van het voorstel (of de aanvullende informatie) als bedoeld in paragraaf 2.3 (Voorstel tot wijziging) moet de Opdrachtgever laten weten of hij al dan niet instemt met het voorstel tot wijziging.

(b)

Als het gaat om een Wijziging Opdrachtgever mag de Opdrachtgever zijn instemming geven onder voorbehoud van het recht de omvang van de door hem aan de Opdrachtnemer te betalen vergoeding te laten vaststellen met toepassing van artikel 21 (Geschillenregeling). Hij moet het geschil dan binnen 10 Werkdagen aanhangig maken.

(c)

De Opdrachtgever mag aan zijn instemming met een Wijziging Opdrachtnemer voorwaarden verbinden (zoals het delen van het financiële voordeel van die Wijziging). De Opdrachtnemer mag een Wijziging Opdrachtnemer na kennisneming van de voorwaarden van de Opdrachtgever intrekken.

Nadere uitwerking (a)

Als daartoe goede redenen bestaan, mag de Opdrachtgever instemmen met het voorstel onder voorbehoud van een voor hem aanvaardbare uitwerking daarvan. In dat geval moet de Opdrachtnemer het voorstel nader uitwerken.

(b)

Binnen 20 Werkdagen na ontvangst van het uitgewerkte voorstel mag de Opdrachtgever aanvullende informatie aan de Opdrachtnemer vragen.

(c)

Binnen 20 Werkdagen na ontvangst van het uitgewerkte voorstel (of de aanvullende informatie) moet de Opdrachtgever laten weten of




hij al dan niet instemt met het uitgewerkte voorstel tot de Wijziging.

2.6

(d)

Als de Opdrachtgever niet akkoord gaat met het uitgewerkte voorstel moeten Partijen in overleg treden en als zij niet binnen 40 Werkdagen overeenstemming hebben bereikt, moet de manier waarop de Wijziging tot stand wordt gebracht worden vastgesteld met toepassing van artikel 21 (Geschillenregeling). De Opdrachtgever moet het geschil dan binnen 10 Werkdagen aanhangig maken.

(e)

Als het gaat om een Wijziging Opdrachtgever mag de Opdrachtgever zijn instemming geven onder voorbehoud van het recht de omvang van de door hem aan de Opdrachtnemer te betalen vergoeding te laten vaststellen met toepassing van artikel 21 (Geschillenregeling).

Voorgestelde Wijziging onderdeel van deze Overeenkomst Een voorgestelde Wijziging wordt onderdeel van deze Overeenkomst als de Opdrachtgever:

2.7

(a)

instemt met het voorstel als bedoeld in paragraaf 2.3 (Voorstel tot Wijziging), al dan niet (bij een Wijziging Opdrachtgever) onder voorbehoud van het recht de omvang van de door hem aan de Opdrachtnemer te betalen vergoeding te laten vaststellen met toepassing van artikel 21 (Geschillenregeling);

(b)

instemt met het uitgewerkte voorstel als bedoeld in paragraaf 2.5 onder (c) al dan niet (bij een Wijziging Opdrachtgever) onder voorbehoud van het recht de omvang van de door hem aan de Opdrachtnemer te betalen vergoeding te laten vaststellen met toepassing van artikel 21 (Geschillenregeling); of

(c)

de manier waarop de Wijziging tot stand zal worden gebracht en de omvang van de door de Opdrachtgever aan de Opdrachtnemer te betalen vergoeding zijn vastgesteld met toepassing van artikel 21 (Geschillenregeling).

Intrekken van voorgestelde Wijziging (a)

De Opdrachtgever mag een voorgestelde Wijziging Opdrachtgever intrekken tot het moment dat deze onderdeel van deze Overeenkomst wordt op grond van paragraaf 2.6 (Voorgestelde Wijziging onderdeel van deze Overeenkomst). Dit geldt niet met betrekking tot een Wijziging Opdrachtgever die tot stand moet worden gebracht op grond van artikel 13.1 (Wijziging Opdrachtgever), lid (b) en artikel 13.2 (Wijziging Opdrachtnemer), lid (b).

(b)

De Opdrachtnemer mag een voorgestelde Wijziging Opdrachtnemer intrekken totdat het moment dat deze onderdeel van deze Overeenkomst wordt op grond van paragraaf 2.6 (Voorgestelde Wijziging onderdeel van deze Overeenkomst).




2.8

Kosten (a)

(b)

2.9

De kosten die vallen aan de kant van de Opdrachtnemer ten aanzien van de behandeling van een voorstel tot een Wijziging Opdrachtgever: (i)

maken onderdeel uit van het Financieel Nadeel als die Wijziging Opdrachtgever onderdeel van deze Overeenkomst wordt; of

(ii)

moeten door de Opdrachtgever worden vergoed door betaling van een bedrag ineens als de Wijziging Opdrachtgever niet onderdeel van deze Overeenkomst wordt.

De kosten die vallen aan de kant van de Opdrachtgever ten aanzien van de behandeling van een voorstel tot een Wijziging Opdrachtnemer moeten door de Opdrachtnemer aan de Opdrachtgever worden vergoed. Als sprake is van het delen door Partijen van het financiële voordeel van de Wijziging, worden die kosten van dit voordeel afgetrokken vóórdat verdeling plaatsvindt.

Overige bepalingen (a)

Als een Partij voorziet dat een in deze Bijlage genoemde periode gezien de omvang of complexiteit van een voorgestelde Wijziging niet lang genoeg is voor wat hij in die periode moet doen, moeten Partijen een verlenging overeenkomen die in redelijkheid voldoende is. De Partij die een verlenging wenst moet de andere Partij zo snel mogelijk (en in ieder geval niet later dan nadat de helft van de oorspronkelijke termijn is verstreken) van die wens op hoogte stellen.

(b)

Als een Relevante Wetswijziging noodzaakt tot een Wijziging Opdrachtgever, worden de in de paragrafen 2.5 (Nadere uitwerking) en 2.6 (Voorgestelde Wijziging onderdeel van deze Overeenkomst) genoemde termijnen zodanig verkort als nodig mocht zijn om zeker te stellen dat de Wijziging Opdrachtgever uitgevoerd kan worden voordat de Relevante Wetswijziging van kracht is.

(c)

Bij toepassing van een in deze Bijlage beschreven procedure moeten Partijen zich beschikbaar houden voor tussentijds overleg opdat ze snel en efficiënt mogelijk een Wijziging tot stand kan worden gebracht.

(d)

Een door de Opdrachtgever afgewezen Wijziging Opdrachtnemer mag niet door de Opdrachtgever als gelijke of grotendeels gelijke Wijziging Opdrachtgever opnieuw worden voorgesteld.

(e)

De Opdrachtnemer mag de uitvoering van een Wijziging Opdrachtgever niet opschorten omdat de Opdrachtgever zijn instemming heeft gegeven onder voorbehoud van het recht de omvang van de door hem aan de Opdrachtnemer te betalen vergoeding te laten vaststellen met toepassing van artikel 21 (Geschillenregeling).




2.10

Vaststelling Financieel Nadeel Bij een Wijziging wordt het Financieel Nadeel vastgesteld volgens het bepaalde in Bijlage 3 (Vergoeding bij Bijzondere Omstandigheden), paragraaf 2 (Geval van Vergoeding).




BIJLAGE 6 DIRECTE OVEREENKOMST

DIRECTE OVEREENKOMST

tussen De Staat der Nederlanden Ministerie van Infrastructuur en Milieu Directoraat-Generaal Rijkswaterstaat

en [Opdrachtnemer] en [Security Agent] en Instappende Entiteit (na toetreding)




Inhoudsopgave

Artikel

Pagina

1.

Definities................................................................................................................................. 151

2.

Verhouding tussen deze Overeenkomst en de DBFM-Overeenkomst . 151

3.

Geen beëindiging zonder Kennisgeving Beëindiging en Interim Periode 151

4.

Kennisgeving van Herstel ............................................................................................. 153

5.

Herstel Rapport ................................................................................................................... 153

6.

Einde van de Interim Periode ..................................................................................... 156

7.

Instapperiode ...................................................................................................................... 157

8.

Effectuering van Herstructurering ........................................................................... 158

9.

Eindigen van de Instapperiode .................................................................................. 159

10. Faillissement van de Bestaande Opdrachtnemer: automatische beëindiging en vervanging ....................................................................................................... 161 11.

Faillissement van de Bestaande Opdrachtnemer: betalingen ............. 161

12.

Algemeen ............................................................................................................................ 163

13.

Zekerheden en betalingen ........................................................................................ 164

14.

Uitkeringen schadeverzekeringen ....................................................................... 164

15.

Overdracht van rechten en verplichtingen ..................................................... 166

16.

Opzegging, beëindiging en afstand ..................................................................... 167

17.

Toepasselijk recht en geschillen ........................................................................... 167

18.

Communicatie .................................................................................................................. 168

19.

Vertrouwelijkheid .......................................................................................................... 169

20.

Bevoegdheid en wijzigingen van deze Overeenkomst ............................. 169

21.

Toetreding Instappende Entiteit ........................................................................... 170

Annexen

Pagina

ANNEX 1. DEFINITIES ................................................................................................................. 172 ANNEX 2. KENNISGEVING VAN HERSTEL ........................................................................ 176




Deze Overeenkomst is gedateerd [datum] DE STAAT DER NEDERLANDEN, gevestigd te Den Haag, Ministerie van Infrastructuur en Milieu, Directoraat-Generaal Rijkswaterstaat, vertegenwoordigd door [] (de Opdrachtgever); [] , gevestigd te [], vertegenwoordigd [] [de Bestaande Opdrachtnemer]; [] handelend ten behoeve van de financiers van de Bestaande Opdrachtnemer [de Security Agent]; en [instappende entiteit] (na oprichting en toetreding op grond van artikel 21) [de Instappende Entiteit]; gezamenlijk te noemen: Partijen

ZIJN HET VOLGENDE OVEREENGEKOMEN: 1.

Definities (a)

Definities zijn opgenomen in Annex 1 (Definities).

(b)

Een in deze overeenkomst met een hoofdletter geschreven term heeft, als die niet in Annex 1 (Definities) is gedefinieerd, de betekenis die daaraan is gegeven in de DBFM-Overeenkomst.

2.

Verhouding tussen deze Overeenkomst en de DBFM-Overeenkomst

2.1

De rechten en verplichtingen van de Opdrachtgever en de Opdrachtnemer op grond van de DBFM-Overeenkomst blijven onverkort van kracht behalve voor zover daarvan in deze Overeenkomst wordt afgeweken.

2.2

In het geval van inconsistentie of strijdigheid tussen de bepalingen van deze Overeenkomst en de DBFM-Overeenkomst, heeft deze Overeenkomst voorrang.

3.

Geen beëindiging zonder Kennisgeving Beëindiging en Interim Periode

3.1

De Opdrachtgever mag niet: (a)

de DBFM-Overeenkomst beëindigen op grond van de artikelen 10.1 (Beëindiging bij een Grond voor Onmiddellijke Beëindiging) of 10.2 (Beëindiging bij een Tekortkoming Opdrachtnemer) van de DBFMOvereenkomst of een daartoe strekkende kennisgeving sturen;

(b)

het faillissement van de Opdrachtnemer aanvragen; of

(c)

een aanspraak doen op grond van de Uitvoeringsgarantie of de Overdrachtsgarantie,




zonder de Security Agent en de Opdrachtnemer in kennis te stellen van zijn voornemen daartoe (een Kennisgeving van Beëindiging). 3.2

Een Kennisgeving van Beëindiging moet de datum noemen waartegen de Opdrachtgever wil beëindigen respectievelijk waarop hij het faillissement wil aanvragen of de aanspraak als bedoeld in artikel 3.1 sub (c) wil doen.

3.3

De Security Agent moet, als hem bekend wordt dat een betalingsverplichting van de Opdrachtnemer op grond van een Financieringsovereenkomst vervroegd wordt opgeëist, dat zo spoedig mogelijk aan de Opdrachtgever laten weten (een Kennisgeving van Vervroegde Opeising). Als hem bekend wordt dat op grond van een Financieringsovereenkomst sprake is van een Event of Default, mag de Security Agent dat aan de Opdrachtgever laten weten (een Kennisgeving van Event of Default).

3.4

De Interim Periode begint op de eerstvallende van de volgende tijdstippen: (a)

de datum van dagtekening van een Kennisgeving van Beëindiging als bedoeld in artikel 3.1;

(b)

de datum van dagtekening van een Kennisgeving van Vervroegde Opeising of een Kennisgeving van Event of Default als bedoeld in artikel 3.3; en

(c)

de datum van een Insolventie.

3.5

Een Kennisgeving van Vervroegde Opeising of een Kennisgeving van Event of Default, die wordt gedaan naar aanleiding van een Kennisgeving van Beëindiging, en een Kennisgeving van Beëindiging, die wordt gedaan naar aanleiding van een Kennisgeving van Vervroegde Opeising of een Kennisgeving van Event of Default, doen geen nieuwe Interim Periode ingaan.

3.6

Gedurende de Interim Periode mag de Opdrachtgever niet:

3.7

(a)

de DBFM-Overeenkomst beëindigen op grond van de artikelen 10.1 (Beëindiging bij een Grond voor Onmiddellijke Beëindiging) of 10.2 (Beëindiging bij een Tekortkoming Opdrachtnemer) daarvan;

(b)


(c)

een aanspraak doen op grond van de Uitvoeringsgarantie of de Overdrachtsgarantie.

Niet eerder dan 5 Werkdagen en uiterlijk binnen 15 Werkdagen na het begin van de Interim Periode, moet de Opdrachtgever aan de Security Agent een gespecificeerde opgave doen van alle Openstaande Verplichtingen die hij op dat moment kent en, als de Interim Periode is begonnen door een Kennisgeving van Beëindiging, van de gebeurtenissen of omstandigheden die aanleiding gaven tot de kennisgeving. Deze gespecificeerde opgave moet vergezeld gaan van een schatting van de Continueringskosten die door Opdrachtgever zijn of zullen worden gemaakt in verband met de uitvoering van de Werkzaamheden gedurende de




Interim Periode, als de Opdrachtgever op grond van het bepaalde in artikel 3.10 zelf Werkzaamheden uitvoert of verwacht uit te zullen voeren. 3.8

Als de Opdrachtnemer in overeenstemming met artikel 17.2 en volgende een procedure aanvangt tegen de Opdrachtgever ter vaststelling van de gegrondheid van een Kennisgeving van Beëindiging, begint de in artikel 3.7 bedoelde periode van 15 Werkdagen pas op de eerste Werkdag volgend op de dag van de uitspraak in die procedure dat de Kennisgeving van Beëindiging gegrond was.

3.9

De Opdrachtgever mag een Kennisgeving van Beëindiging intrekken. Daardoor eindigt de Interim Periode, tenzij ook een Kennisgeving van Vervroegde Opeisbaarheid of een Kennisgeving van Event of Default is gedaan die niet is ingetrokken. De Interim Periode of de Instapperiode eindigen niet door intrekking van een Kennisgeving van Vervroegde Opeising of een Kennisgeving van Event of Default.

3.10

Tijdens de Interim Periode hoeft de Opdrachtgever niet af te wachten of de Opdrachtnemer een Tekortkoming Opdrachtnemer binnen een redelijke termijn herstelt voordat hij gebruik maakt van zijn recht op grond van artikel 11.1 (Tekortkoming Opdrachtnemer) lid (c) onder (ii), van de DBFM-Overeenkomst om die Tekortkoming Opdrachtnemer zelf te herstellen of door een ander te laten herstellen. De Opdrachtnemer mag een Tekortkoming Opdrachtnemer niet meer zelf herstellen als de Opdrachtgever hem heeft laten weten dat die tekortkoming door of in opdracht van de Opdrachtgever zal worden hersteld.

4.

Kennisgeving van Herstel

4.1

De Security Agent kan gedurende de Interim Periode een Kennisgeving van Herstel doen.

4.2

De Security Agent mag voor de Instapdatum als bedoeld in artikel 7.1 de Kennisgeving van Herstel intrekken.

5.

Herstel Rapport

5.1

Binnen 5 Werkdagen nadat de Security Agent een Kennisgeving van Herstel heeft gedaan moet de Opdrachtgever een geactualiseerd overzicht van de Openstaande Verplichtingen en een geactualiseerde schatting van de Continueringskosten aan de Security Agent toesturen.

5.2

Binnen 60 Werkdagen nadat de Security Agent het overzicht als bedoeld in artikel 5.1 heeft ontvangen moet hij een eerste concept van het Herstel Rapport aan de Opdrachtgever toesturen.

5.3

Het Herstel Rapport moet het volgende bevatten: (a)

alle Overeengekomen Openstaande Verplichtingen en de Continueringskosten;

(b)

het Herstel Programma dat uitgevoerd moet worden om de Overeengekomen Openstaande Verplichtingen alsnog na te komen of




om de oorzaken weg te nemen respectievelijk de gevolgen te beperken van de gebeurtenis die aanleiding gaf tot de Kennisgeving van Beëindiging, de Kennisgeving van Vervroegde Opeising of een Kennisgeving van Event of Default of de Insolventie, samen met een inschatting van de technische aspecten van de werkzaamheden;

5.4

(c)

een overzicht van de verwachte financieringsbehoefte (en de manier waarop daarin zal worden voorzien) om het Herstel Programma uit te voeren en de lopende verplichtingen op grond van de DBFMOvereenkomst na te komen;

(d)

bijzonderheden van alle opeisbare bedragen die de Opdrachtgever aan de Opdrachtnemer verschuldigd is en alle andere nog niet nagekomen verplichtingen van de Opdrachtgever op grond van de DBFM-Overeenkomst (per de datum van het Herstel Rapport);

(e)

alle overige zaken ten aanzien waarvan de Opdrachtgever en de Security Agent overeenkomen dat deze in het Herstel Rapport moeten worden opgenomen; en

(f)

de duur van de Herstelperiode.

Binnen 6 Werkdagen na het versturen van het in artikel 5.2 bedoelde concept moeten de Opdrachtgever en de Security Agent in overleg treden over: (a)

dat concept;

(b)

alle overige zaken waarvan de Opdrachtgever of de Security Agent menen dat deze nog in het Herstel Rapport moeten worden opgenomen; en

(c)

de eventuele benoeming van deskundigen om hen in de voorbereiding van het Herstel Rapport bij te staan.

Dit overleg moet binnen 25 Werkdagen na aanvang worden afgerond.




5.5

Als de Instapperiode aanvangt voor de Voltooiingsdatum, moet de Herstelperiode in ieder geval doorlopen tot aan de Voltooiingsdatum of, als die eerder valt, de datum waarop een Herstructurering wordt geëffectueerd. Als de Instapperiode aanvangt na de Voltooiingsdatum, mag de Herstelperiode niet langer zijn dan 6 maanden, tenzij de Security Agent aannemelijk maakt dat een periode van 6 maanden in redelijkheid te kort is om het Herstel Programma uit te voeren.

5.6

De Opdrachtgever en de Security Agent moeten gezamenlijk alle nodige maatregelen nemen voor inspecties en, zo nodig, voor het gezamenlijk benoemen van deskundigen om hen in de voorbereiding van het Herstel Rapport bij te staan. Vanaf de datum van de Kennisgeving van Herstel moeten de Opdrachtgever en de Security Agent zich beschikbaar houden voor onderling overleg en uitwisseling van gegevens zodra dat door één van hen noodzakelijk of wenselijk wordt geacht om te kunnen komen tot een tijdige vaststelling van het Herstel Rapport.

5.7

De Opdrachtnemer moet, op verzoek, alle medewerking verlenen aan het voorbereiden en het tot stand komen van het Herstel Rapport.

5.8

Binnen 20 Werkdagen na afronding van het overleg als bedoeld in artikel 5.4 moet de Security Agent het Herstel Rapport ter goedkeuring aan de Opdrachtgever toesturen.

5.9

Binnen 20 Werkdagen na de ontvangst daarvan moet de Opdrachtgever aan de Security Agent laten weten of hij het Herstel Rapport goedkeurt. De Opdrachtgever mag zijn goedkeuring uitsluitend onthouden als het Herstel Rapport feitelijk onjuist is of hem in redelijkheid niet is gebleken dat de Opdrachtnemer voldoende financiële, technische, logistiek en/of organisatorische middelen tot zijn beschikking heeft om de Werkzaamheden uit te (doen) voeren en aan zijn verplichtingen op grond van de DBFM-Overeenkomst te voldoen. Na goedkeuring wordt het Herstel Rapport geacht te zijn vastgesteld op de dag van goedkeuring.

5.10

Als de Opdrachtgever niet binnen de in artikel 5.9 gestelde termijn aan de Security Agent laat weten of hij het Herstel Rapport al dan niet goedkeurt, zal hij geacht worden die goedkeuring te hebben verleend. Als in bindend advies op grond van artikel 17.2 wordt vastgesteld dat de Opdrachtgever ten onrechte goedkeuring aan het Herstel Rapport heeft geweigerd, moet de Opdrachtgever binnen 5 Werkdagen na ontvangst van het bindend advies het Herstel Rapport alsnog goedkeuren.

5.11

Goedkeuring door de Opdrachtgever van het Herstel Rapport:

5.12

(a)

doet geen aansprakelijkheid van de Opdrachtgever ontstaan; en

(b)

doet niet af aan de verplichtingen van de Opdrachtnemer op grond van de DBFM-Overeenkomst of deze Overeenkomst, tenzij met zoveel woorden in het Herstel Rapport is afgeweken van de DBFMOvereenkomst, een en ander zoals nader vast te leggen volgens het bepaalde in artikel 13 (Wijzigingen) van de DBFM-Overeenkomst.

Als, na goedkeuring van het Herstel Rapport, maar voor de datum waarop een Herstructurering als bedoeld in artikel 8 wordt geëffectueerd, de




Opdrachtgever of de Security Agent op de hoogte raakt van een Bijkomende Openstaande Verplichting, moet hij de ander daarvan in kennis stellen. In dat geval moeten de Opdrachtgever en de Security Agent alles doen wat redelijkerwijs in hun vermogen ligt om binnen 10 Werkdagen overeenstemming te bereiken over het verwerken van die Bijkomende Openstaande Verplichting in het Herstel Rapport. 5.13

De kosten van het Herstel Rapport (inclusief de kosten van de in artikel 5.6 bedoelde deskundigen) komen voor rekening van de Opdrachtnemer.

5.14

Door goedkeuring van het Herstel Rapport en deugdelijke voltooiing van het daarin opgenomen Herstel Programma is de Opdrachtnemer voor de Overeengekomen Openstaande Verplichtingen en de Overeengekomen Bijkomende Openstaande Verplichtingen gekweten. Die goedkeuring en voltooiing doen echter niet af aan de rechten van de Opdrachtgever bij niet-nakoming door de Opdrachtnemer van andere verplichtingen op grond van de DBFM-Overeenkomst.

5.15

Als sprake is van inconsistenties tussen het Herstel Programma en één of meer bepalingen van de DBFM-Overeenkomst, gaan de bepalingen in de DBFM-Overeenkomst voor op het Herstel Programma, tenzij met zoveel woorden van die bepalingen is afgeweken in het Herstel Programma. In dat geval gaat het Herstel Programma voor.

6.

Einde van de Interim Periode

6.1

De Interim Periode eindigt (tenzij de Opdrachtgever en de Security Agent overeen komen die te verlengen) op de eerstvallende van de volgende tijdstippen: (a)

10 Werkdagen nadat de in artikel 3.7 bedoelde opgave is gedaan, tenzij de Security Agent een Kennisgeving van Herstel heeft gedaan als bedoeld in artikel 4.1;

(b)

de dag waarop de Kennisgeving van Herstel door de Security Agent wordt ingetrokken als bedoeld in artikel 4.2;

(c)

(als de Opdrachtgever de in artikel 5.9 bedoelde goedkeuring heeft geweigerd of geacht wordt te hebben geweigerd volgens artikel 5.10) het aflopen van de in artikel 17.2 bedoelde termijn zonder dat de Opdrachtnemer of de Security Agent een geschil daarover aanhangig heeft gemaakt of een aangepast Herstel Rapport heeft ingediend;

(d)

(als de Opdrachtnemer of de Security Agent een geschil als bedoeld in artikel 17.2 sub (b) aanhangig heeft gemaakt) 10 Werkdagen na de dag waarop een bindend advies wordt gegeven dat inhoudt dat de weigering de goedkeuring te geven gegrond was zonder dat de Security Agent een aangepast Herstel Rapport heeft ingediend;

(e)

de dag waarop de desbetreffende Kennisgeving van Beëindiging door de Opdrachtgever wordt ingetrokken als bedoeld in artikel 3.9;

(f)

de Instapdatum waardoor de Instapperiode begint als bedoeld in




artikel 7.1; (g)

de eerste Werkdag na de dag waarop in bindend advies op grond van artikel 17.2 (a) wordt geoordeeld dat de desbetreffende Kennisgeving van Beëindiging ongegrond is geweest; of

(h)

beëindiging van de DBFM-Overeenkomst volgens artikel 10.1.

6.2

Opdrachtgever en de Security Agent kunnen overeenkomen dat de Interim Periode eindigt op een ander tijdstip dan als bepaald in artikel 6.1.

6.3

Als de Interim Periode verstrijkt zonder dat de Instapperiode begint en de Opdrachtgever de Kennisgeving Beëindiging niet heeft ingetrokken, (a)

eindigt de DBFM-Overeenkomst met inachtneming van de bepalingen daarvan en zonder verdere kennisgeving aan de Security Agent;

(b)

mag de Opdrachtgever het faillissement aanvragen van de Opdrachtnemer; en

(c)

mag de Opdrachtgever een aanspraak doen op grond van de Uitvoeringsgarantie of de Overdrachtsgarantie,

maar in alle gevallen niet eerder dan op de datum genoemd in de Kennisgeving Beëindiging. 7.

Instapperiode

7.1

De Instapperiode begint op de Instapdatum die valt 5 Werkdagen nadat het Herstel Rapport is vastgesteld (de Instapdatum).

7.2

Op de Instapdatum eindigen de rechten van de Opdrachtgever genoemd in artikel 3.10.

7.3

Gedurende de Instapperiode:

7.4

(a)

moeten de Opdrachtgever en de Opdrachtnemer de Security Agent een kopie sturen van alle kennisgevingen en in kennis stellen van alle betalingen tussen de Opdrachtgever en de Opdrachtnemer; en

(b)

moet de Security Agent de Opdrachtgever op de hoogte houden van de stand van zaken met betrekking tot de manier waarop in de financieringsbehoefte van de Opdrachtnemer wordt voorzien.

Gedurende de Instapperiode mag de Opdrachtgever niet: (a)

de DBFM-Overeenkomst beëindigen op grond van de artikelen 10.1 (Beëindiging bij een Grond voor Onmiddellijke Beëindiging) of 10.2 (Beëindiging bij een Tekortkoming Opdrachtnemer) van de DBFMOvereenkomst;

(b)





(c)

een aanspraak doen op grond van de Uitvoeringsgarantie of de Overdrachtsgarantie.

7.5

De Opdrachtnemer geeft hierbij aan de Security Agent een onherroepelijke last en volmacht, met het recht van substitutie, om gedurende de Instapperiode de Opdrachtnemer te vertegenwoordigen tegenover de andere partijen bij deze Overeenkomst en tegenover derden. De Opdrachtnemer moet zich, in die periode, onthouden van elke rechtshandeling voor zover die niet door de Security Agent vooraf schriftelijk is goedgekeurd. De andere Partijen bij deze Overeenkomst mogen en moeten gedurende de Instapperiode de Security Agent beschouwen als enig vertegenwoordiger van de Opdrachtnemer.

7.6

Voor voltooiing van het Herstel Programma mag de Opdrachtgever geen vordering instellen tot nakoming van de verplichtingen van de Opdrachtnemer op grond van de DBFM-Overeenkomst of het Herstel Programma.

8.

Effectuering van Herstructurering

8.1

De Security Agent mag op elk moment tijdens de Instapperiode: (a)

de rechten en verplichtingen van de Opdrachtnemer op grond van de DBFM-Overeenkomst aan een Geschikte Vervangende Opdrachtnemer (doen) overdragen bij wijze van contractsoverneming als bedoeld in artikel 6:159 Burgerlijk Wetboek; of

(b)

wijzigingen aanbrengen in de contractuele structuur, de vennootschappelijke structuur, de managementstructuur of de zeggenschapstructuur van en/of rond de Opdrachtnemer (met inbegrip van het wijzigen en/of beëindigen van Financieringsovereenkomsten en/of contracten met onderopdrachtnemers), zodanig dat naar het redelijk oordeel van de Opdrachtgever de Opdrachtnemer geacht kan worden afdoende te zijn toegerust om tijdens de resterende looptijd van de DBFMOvereenkomst de Werkzaamheden naar behoren uit te voeren.

(beide een Herstructurering).




8.2

De Security Agent moet de Opdrachtgever tijdig en volledig informeren over de achtergrond van een voorgestelde Geschikte Vervangende Opdrachtnemer en de wijze waarop die gefinancierd zal worden.

8.3

Binnen 10 Werkdagen na ontvangst van de informatie die hij nodig heeft om tot het desbetreffende oordeel te komen, moet de Opdrachtgever laten weten of hij instemt met de voorgestelde Herstructurering en, bij een Herstructurering als bedoeld in artikel 8.1 (a), daaraan medewerking zal verlenen.

8.4

De Opdrachtgever mag de instemming en medewerking als bedoeld in artikel 8.3 slechts met opgave van redenen weigeren als onvoldoende is aangetoond: (a)

dat de persoon aan wie de Security Agent de rechten en verplichtingen van de Opdrachtnemer op grond van de DBFMOvereenkomst wil (doen) overdragen een Geschikte Vervangende Opdrachtnemer is;

respectievelijk (b)

dat als gevolg van de in artikel 8.1 sub (b) bedoelde wijzigingen is gewaarborgd dat de tekortkomingen die aanleiding gaven tot de Kennisgeving van Beëindiging zijn weggenomen en zich niet weer zullen voordoen en dat de Opdrachtnemer voldoende is uitgerust om gedurende de resterende looptijd van de DBFM-Overeenkomst de Werkzaamheden naar behoren uit te voeren.

8.5

Na een weigering door de Opdrachtgever om zijn instemming te geven of medewerking te verlenen als bedoeld in artikel 8.3 moet de Security Agent, zonder af te doen aan elders in deze Overeenkomst gestelde termijnen, in de gelegenheid worden gesteld om zijn voorstellen aan te passen en opnieuw aan de Opdrachtgever voor te leggen.

8.6

Bij een Herstructurering als bedoeld artikel 8.1 sub (a) moeten de Opdrachtgever, de Geschikte Vervangende Opdrachtnemer en de Security Agent een nieuwe directe overeenkomst aangaan. Deze nieuwe directe overeenkomst moet gelijkluidend zijn aan deze Overeenkomst.

8.7

Op verzoek van de Security Agent of de Opdrachtnemer moet de Opdrachtgever, als naar zijn redelijk oordeel is gebleken dat de tenuitvoerlegging van het Herstel Programma is voltooid, dit schriftelijk aan de Security Agent en de Opdrachtnemer bevestigen.

9.

Eindigen van de Instapperiode

9.1

De Instapperiode eindigt (tenzij de Opdrachtgever en de Security Agent overeen komen die te verlengen) op het eerstvallende van de volgende tijdstippen: (a)

beëindiging door de Opdrachtgever op grond van artikel 9.2;

(b)

de Uitstapdatum als bedoeld in artikel 9.3;




9.2

(c)

de datum waarop een Herstructurering is geëffectueerd als bedoeld in artikel 8;

(d)

de Einddatum;

(e)

de datum waarop de Herstelperiode verstrijkt zonder dat het Herstel Programma is voltooid en een Herstructurering is geëffectueerd; of

(f)

beëindiging van de oorspronkelijke DBFM-Overeenkomst volgens artikel 10.1.

De Opdrachtgever mag: (a)

de Instapperiode met onmiddellijke ingang beëindigen;

respectievelijk (b)

na afloop van de Instapperiode maar vóór voltooiing van het Herstel Programma, de DBFM-Overeenkomst met onmiddellijke ingang beëindigen,

(in beide gevallen zonder dat een nieuwe Interim Periode aanvangt) als de Opdrachtnemer: (i)

zijn betalingsverplichtingen die behoren tot de Overeengekomen Openstaande Verplichtingen, de Overeengekomen Bijkomende Openstaande Verplichtingen of de Continueringskosten niet voldoet binnen 10 Werkdagen na (a) de Instapdatum of (als later) (b) de datum waarop zij opeisbaar worden; of

(ii)

(na ingebrekestelling houdende een redelijke termijn) blijft verzuimen: (A)

alle stappen te nemen om het Herstel Programma in materiële zin volledig uit te voeren; of

(B)

zijn andere verplichtingen op grond van de DBFMOvereenkomst na te komen (voor zover daarvan geen (al dan niet tijdelijke) afwijking in het Herstel Rapport werd overeengekomen).

9.3

De Security Agent mag op elk moment tijdens de Instapperiode de Instapperiode aan de Opdrachtgever tegen een bepaalde datum (de Uitstapdatum) opzeggen, met inachtneming van een opzegtermijn die niet langer mag zijn dan 10 Werkdagen. Deze opzegging doet niet af aan de verplichtingen van de Opdrachtnemer die zijn ontstaan tot de Uitstapdatum.

9.4

Op het moment dat de Instapperiode eindigt op grond van artikel 9.1 sub (a), (b), (d) of (e): (a)

mag de Opdrachtgever de DBFM-Overeenkomst beëindigen met inachtneming van de bepalingen daarvan en zonder verdere




kennisgeving aan de Security Agent; (b)

mag de Opdrachtgever het faillissement van de Bestaande Opdrachtnemer aanvragen; en

(c)

mag de Opdrachtgever een aanspraak doen op betaling op grond van de Uitvoeringsgarantie of de Overdrachtsgarantie,

maar in alle gevallen niet eerder dan op de datum genoemd in de Kennisgeving Beëindiging. De Opdrachtgever moet de Security Agent informeren over zijn voornemen om van de bovengenoemde mogelijkheden gebruik te maken. 10.

Faillissement van de Bestaande Opdrachtnemer: automatische beëindiging en vervanging

10.1

Op het moment waarop zich een Insolventie voordoet (en ongeacht of er een Kennisgeving van Beëindiging is gegeven) zal de Oorspronkelijke DBFM-Overeenkomst automatisch eindigen.

10.2

Vanaf het moment bedoeld in artikel 10.1 zijn de Bestaande Opdrachtnemer en de Opdrachtgever ontslagen van hun verplichtingen op grond van de Oorspronkelijke DBFM-Overeenkomst, met uitzondering van de in artikel 24.6 (Voortdurende verplichtingen) daarvan bedoelde verplichtingen.

10.3

Vanaf het moment bedoeld in artikel 10.1 treedt de Vervangende DBFMOvereenkomst in werking en is de Instappende Entiteit de “Opdrachtnemer” als bedoeld in deze Overeenkomst.

10.4

De Security Agent mag, tot uiterlijk op de 13de dag na de dag waarop op grond van artikel 11.2 de omvang van de Betaling Opdrachtgever is vastgesteld, de Vervangende DBFM-Overeenkomst door middel van een schriftelijke kennisgeving aan de Opdrachtgever beëindigen. In dat geval zijn de Opdrachtgever en de Instappende Entiteit ontslagen van al hun verplichtingen tegenover elkaar op grond van de Vervangende DBFMOvereenkomst en moet de Opdrachtgever, op grond van artikel 11.1 sub (a) de Betaling Opdrachtgever bij wijze van bedrag ineens betalen aan de Bestaande Opdrachtnemer, met dien verstande dat, als de Betaling Opdrachtgever een negatief bedrag is, de Bestaande Opdrachtnemer deze aan de Opdrachtgever moet betalen. De artikelen 11.2 tot en met 11.7 en 11.9 zijn in dat geval niet van toepassing.

10.5

Zo spoedig mogelijk na het moment bedoeld in artikel 10.1 moeten de Opdrachtgever, de Instappende Entiteit en de Security Agent een nieuwe directe overeenkomst aangaan. Deze nieuwe directe overeenkomst moet gelijkluidend zijn aan deze Overeenkomst.

11.

Faillissement van de Bestaande Opdrachtnemer: betalingen




11.1

Bij automatische beëindiging van de Oorspronkelijke DBFM-Overeenkomst op grond van artikel 10.1: (a)

moet de Opdrachtgever aan de Bestaande Opdrachtnemer een bedrag betalen (de Betaling Opdrachtgever); en

(b)

moet de Instappende Entiteit als tegenprestatie voor de bereidheid van de Opdrachtgever om de Vervangende DBFM-Overeenkomst aan te gaan, aan de Opdrachtgever een bedrag betalen dat gelijk is aan de Betaling Opdrachtgever in dezelfde termijnbedragen en op dezelfde tijdstippen als de Opdrachtgever de Betaling Opdrachtgever op grond van artikel 11.4 aan de Bestaande Opdrachtnemer moet doen; en

(c)

moet de Instappende Entiteit een bedrag aan de Opdrachtgever betalen dat gelijk is aan de hoogte van de Continueringskosten.

11.2

De Betaling Opdrachtgever is gelijk aan het bedrag dat de Opdrachtgever aan de Bestaande Opdrachtnemer had moeten betalen op grond van artikel 10.1 lid (b) (Beëindiging bij een Grond van Onmiddellijke Beëindiging) van de Oorspronkelijke DBFM-Overeenkomst als deze Overeenkomst niet van toepassing was geweest.

11.3

De verplichting van de Opdrachtgever tot betaling aan de Bestaande Opdrachtnemer van de Betaling Opdrachtgever bestaat slechts voor zover de Opdrachtgever op grond van artikel 11.1 (b) bedragen van de Instappende Entiteit (al dan niet door verrekening) ontvangt.

11.4

De Betaling Opdrachtgever moet, met inachtneming van artikel 11.5, worden voldaan in termijnbedragen waarvan de hoogte gelijk is aan 65 procent van de som van de betalingen die van tijd tot tijd op grond van de Vervangende DBFM-Overeenkomst aan de Instappende Entiteit worden betaald.

11.5

Als, na het moment bedoeld in artikel 10.1, de Interim Periode eindigt anders dan door het beginnen van de Instapperiode, of de Instapperiode eindigt, moet het eventueel nog resterende deel van de Betaling Opdrachtgever: (a)

bij wijze van bedrag ineens betaald worden door de Opdrachtgever aan de Bestaande Opdrachtnemer; of

(b)

betaald worden door de Instappende Entiteit aan de Opdrachtgever, maar alleen als: (i)

de Instapperiode geëindigd is door de effectuering van een Herstructurering door de Instappende Entiteit; of

(ii)

er sprake is van een betaling door de Opdrachtgever aan de Instappende Entiteit op grond van artikel 10 (Voortijdige beëindiging) van de Vervangende DBFM-Overeenkomst,

met dien verstande dat de betalingsverplichting van de Opdrachtgever aan de Bestaande Opdrachtnemer in de gevallen bedoeld sub (a) slechts




ontstaat voor zover de Opdrachtgever eenzelfde bedrag van de Instappende Entiteit (al dan niet door verrekening) heeft ontvangen. 11.6

Als de Betaling Opdrachtgever een negatief bedrag is, geldt in afwijking van de artikelen 11.1 tot en met 11.5, dat: (a)

de Bestaande Opdrachtnemer de Betaling Opdrachtgever moet betalen aan de Opdrachtgever; en

(b)

de Opdrachtgever de Betaling Opdrachtgever aan de Instappende Entiteit moet betalen, met dien verstande dat deze betalingsverplichting van de Opdrachtgever slechts ontstaat voor zover de Opdrachtgever op grond van sub (a) één of meer bedragen van de Bestaande Opdrachtnemer ontvangt.

11.7

Bij de effectuering door de Instappende Entiteit van een Herstructurering als bedoeld in artikel 8.1 sub (a) moet de Instappende Entiteit aan de Opdrachtgever een bedrag betalen gelijk aan de Additionele Vergoeding en de Continueringskosten.

11.8

Na ontvangst van het in artikel 11.7 bedoelde bedrag (al dan niet door verrekening) moet de Opdrachtgever hetzelfde bedrag doorbetalen aan de Bestaande Opdrachtnemer. De betalingsverplichting van de Opdrachtgever tegenover de Bestaande Opdrachtnemer bestaat dus slechts voor zover de Opdrachtgever eenzelfde bedrag van de Instappende Entiteit heeft ontvangen.

11.9

De door de Opdrachtgever op grond van de Vervangende DBFMOvereenkomst of deze Overeenkomst aan de Instappende Entiteit verschuldigde bedragen moeten worden verrekend met door de Instappende Entiteit op grond van dit artikel 11 aan de Opdrachtgever verschuldigde bedragen, en vice versa.

12.

Algemeen

12.1

De Opdrachtgever stemt ermee in dat de technisch adviseur van de Security Agent gedurende de Interim Periode en een Instap Periode inspecties, testen en bijeenkomsten tussen de Opdrachtgever en de Opdrachtnemer bijwoont. De voorgaande zin verplicht de Opdrachtgever niet tot het uitvoeren van inspecties en testen of het houden van bijeenkomsten met de Bestaande Opdrachtnemer.

12.2

Als op grond van deze Overeenkomst de Opdrachtgever op enig moment geen aanspraak mag doen op grond van een bankgarantie en de (oorspronkelijke of op grond van dit artikel verlengde) termijn van die bankgarantie eindigt gedurende die periode, mag de Opdrachtgever desondanks een dergelijke aanspraak doen als de termijn van de bankgarantie niet uiterlijk de derde Werkdag voor de dag waarop hij zou aflopen is verlengd met een periode van ten minste 1 maand.

12.3

Als de Opdrachtnemer op grond van artikel 10.5 (Beëindiging bij een langdurig Geval van Uitstel) van de DBFM-Overeenkomst die overeenkomst mag beëindigen, heeft de Security Agent datzelfde recht. De




Security Agent kan dat recht uitoefenen door een kennisgeving aan de Opdrachtgever en de Opdrachtnemer. 12.4

Lid (d) en volgende van artikel 3.5 (Herfinanciering) van de DBFMOvereenkomst zijn niet van toepassing bij een Herfinanciering die plaatsvindt in verband met een Herstructurering of na Insolventie.

13.

Zekerheden en betalingen

13.1

De Opdrachtgever neemt kennis van en verleent, voor zover vereist, toestemming voor de vestiging van zekerheidsrechten als genoemd in de Financieringsovereenkomsten op de datum van Financial Close ten behoeve van de Financiers op (van):

13.2

(a)

de rechten van de Bestaande Opdrachtnemer tegenover de Opdrachtgever op grond van de DBFM-Overeenkomst en deze Overeenkomst;

(b)

de rechten van de Bestaande Opdrachtnemer op grond van verzekeringspolissen die zijn aangegaan in verband met de uitvoering van de Werkzaamheden;

(c)

[(in te vullen na aanwijzing preferred bidder) andere zekerheden waarmee de Opdrachtgever heeft ingestemd]; en

(d)

[●].

De Opdrachtgever bevestigt dat, per de datum van deze Overeenkomst, aan hem niet is meegedeeld dat rechten van de Bestaande Opdrachtnemer op grond van de DBFM-Overeenkomst, verzekeringen en/of deze Overeenkomst: (a)

met beperkte rechten (als bedoeld in artikel 3:8 Burgerlijk Wetboek) zijn bezwaard ten behoeve van anderen dan de Financiers; of

(b)

zijn overgedragen aan anderen dan de Financiers.

13.3

Op grond van de in artikel 13.1 bedoelde verpanding moet, vanaf de datum van Financial Close, de Opdrachtgever al wat hij verschuldigd is aan de Opdrachtnemer op grond van en/of in verband met de DBFMOvereenkomst en/of deze Overeenkomst betalen op één of meer door de Security Agent schriftelijk aan te wijzen bankrekeningen. Een betaling door de Opdrachtgever op een dergelijke rekening zal tegenover de Opdrachtnemer bevrijdend zijn. De Bestaande Opdrachtnemer verleent door ondertekening van deze Overeenkomst een onvoorwaardelijke en onherroepelijke volmacht aan de Security Agent om de, in de vorige zin bedoelde, aanwijzing(en) te doen en, als de Security Agent dit nodig oordeelt, deze aanwijzing schriftelijk te wijzigen en verklaart dat de Opdrachtgever uitsluitend bevrijdend zal kunnen betalen op de zo aangewezen bankrekening(en).

14.

Uitkeringen schadeverzekeringen




14.1

Het bepaalde in dit artikel 14 is van toepassing ten aanzien van verzekeringen die de Opdrachtnemer sluit of doet sluiten ter zake van de kosten van herstel van materiële schade aan de Infrastructuur.

14.2

De Opdrachtnemer moet uiterlijk op de ingangsdatum van de verzekering als bedoeld in artikel 14.1 bij de Security Agent een rekening openen (de Insurance Account). De Opdrachtnemer moet ervoor zorgdragen dat alle uitkeringen aan de verzekeringnemer op grond van een verzekering als bedoeld in artikel 14.1, worden gedaan op de Insurance Account. De Security Agent doet hierbij afstand van haar pandrecht op het saldo op de Insurance Account en verklaart dat er geen pandrecht of beslag rust op het saldo van de Insurance account.

14.3

Tot zekerheid voor de nakoming van zijn verplichtingen op grond van artikel 14.5 en 14.8, vestigt de Opdrachtnemer hierdoor, respectievelijk verbindt zich te vestigen, voorafgaand aan de ingangsdatum van een verzekering als bedoeld in artikel 14.1, een eerste pandrecht ten gunste van de Opdrachtgever op: (a)

de rechten van de verzekeringnemer op grond van deze verzekering; en

(b)

de rechten van de Opdrachtnemer tegenover de Security Agent tot uitbetaling van het saldo zoals aanwezig op de Insurance Account.




14.4

De Opdrachtnemer moet de verzekeraar mededeling doen van het eerste pandrecht als bedoeld in artikel 14.3 (a) en de Opdrachtgever een bewijs van deze mededeling (met bewijs van ontvangst) overhandigen. De Opdrachtgever doet hierbij mededeling aan de Security Agent van het eerste pandrecht als bedoeld 14.3 (b). De Security Agent erkent dat zijn pandrecht op de rechten van de Opdrachtnemer op grond van de verzekeringen als bedoeld in artikel 14.1 en op het saldo van de Insurance Account, rang zullen nemen na een op grond van artikel 14.3 ten gunste van de Opdrachtgever gevestigd respectievelijk te vestigen pandrecht. De Security Agent doet afstand van elk eventueel (bestaand of toekomstig) recht tot verrekening of opschorting en van ieder eventueel (bestaand of toekomstig) recht om zich te beroepen op schuldeisersverzuim, overmacht of onvoorziene omstandigheden dat zij heeft in verband met de Insurance Account, voor zover door die rechten de rechten van de Opdrachtgever op grond van diens pandrecht op grond van artikel 14.3 (b) zouden worden verminderd.

14.5

De Opdrachtnemer mag slechts beschikken over een op de Insurance Account ontvangen bedrag voor zover de Opdrachtnemer vooraf aantoont dat het desbetreffende bedrag daadwerkelijk en op redelijke wijze zal worden aangewend voor herstel van schade aan de Infrastructuur. De Opdrachtgever en de Security Agent doen in dat geval afstand van hun pandrechten op het desbetreffende bedrag.

14.6

Voor zover een op de Insurance Account ontvangen bedrag volgens een gezamenlijke schriftelijke vaststelling door de Opdrachtgever en de Opdrachtnemer resteert na herstel van de volledige schade aan de Infrastructuur, doet de Opdrachtgever afstand van zijn pandrecht daarop.

14.7

Als op het moment dat de DBFM-Overeenkomst voortijdig eindigt een bedrag wordt aangehouden op de Insurance Account en de Opdrachtgever volgens de DBFM-Overeenkomst vanwege de beëindiging een vergoeding aan de Opdrachtnemer moet betalen, moet zo spoedig mogelijk nadat de hoogte van de beëindigingsvergoeding is vastgesteld het saldo van de Insurance Account tot maximaal het bedrag van de beëindigingsvergoeding worden betaald aan de Opdrachtnemer. De Opdrachtgever doet in dat geval in zoverre afstand van zijn pandrecht op dat saldo.

14.8

Als op het moment dat de DBFM-Overeenkomst voortijdig eindigt een bedrag wordt aangehouden op de Insurance Account en de Opdrachtnemer volgens de DBFM-Overeenkomst vanwege de beëindiging een vergoeding aan de Opdrachtgever moet betalen, moet zo spoedig mogelijk nadat de hoogte van de beëindigingsvergoeding is vastgesteld het saldo van de Insurance Account tot maximaal het bedrag van de beëindigingsvergoeding worden betaald aan de Opdrachtgever. De Security Agent doet in dat geval in zoverre afstand van haar pandrecht op dat saldo.

15.

Overdracht van rechten en verplichtingen

15.1

Voor zover niet uitdrukkelijk toegestaan in deze Overeenkomst kan en mag geen van Partijen rechten of verplichtingen op grond van deze Overeenkomst overdragen aan een ander zonder voorafgaande




toestemming van de andere Partijen. 15.2

De Security Agent mag zijn rechten en verplichtingen op grond van deze Overeenkomst overdragen aan een opvolgende security agent, mits deze overdracht is toegestaan volgens een Financieringsovereenkomst of daarvoor voorafgaande toestemming is verkregen van de Opdrachtgever. De Opdrachtgever mag deze toestemming noch op onredelijke gronden onthouden noch de verlening ervan vertragen.

15.3

De Opdrachtgever moet zijn rechten en verplichtingen op grond van deze Overeenkomst overdragen aan de derde aan wie, in overeenstemming met lid (b) van artikel 24.3 (Overdracht van rechten) van de DBFMOvereenkomst, de rechtsverhouding van de Opdrachtgever tot de Opdrachtnemer op grond de DBFM-Overeenkomst wordt overgedragen. De andere Partijen moeten meewerken aan die overdracht.

16.

Opzegging, beëindiging en afstand

16.1

Deze Overeenkomst is van kracht tot de daaruit voortvloeiende rechten en verplichtingen geheel zijn nagekomen en is niet tussentijds opzegbaar.

16.2

Voor zover mogelijk doen Partijen afstand van hun recht om zich te beroepen op nietigheid of vernietigbaarheid van deze Overeenkomst. Partijen mogen geen ontbinding van deze Overeenkomst vorderen.

17.

Toepasselijk recht en geschillen

17.1

Deze Overeenkomst wordt beheerst door Nederlands recht.

17.2

Een geschil omtrent: (a)

de gegrondheid van een Kennisgeving van Beëindiging als bedoeld in artikel 3.1; of

(b)

de gegrondheid van de weigering van de Opdrachtgever om het Herstel Rapport goed te keuren als bedoeld in artikel 5.9 of 5.11,

moet worden beslecht door een bindend advies (een door een derde gegeven vaststelling als bedoeld in artikel 7:900, lid 2, Burgerlijk Wetboek). Waar van toepassing moet de bindend adviseur, als onderdeel van zijn bindend advies, het Herstel Rapport vaststellen. 17.3

De Opdrachtnemer respectievelijk de Security Agent kan een in artikel 17.2 bedoelde procedure aanhangig maken door middel van een kennisgeving aan de Opdrachtgever die moet worden gedaan binnen 10 Werkdagen na ontvangst van de Kennisgeving van Beëindiging respectievelijk de kennisgeving van de Opdrachtgever dat de in artikel 5.9 bedoelde goedkeuring is geweigerd.

17.4

De Opdrachtgever en de Opdrachtnemer respectievelijk de Security Agent moeten gezamenlijk de bindend adviseur aanwijzen. Bij gebreke van overeenstemming over deze aanwijzing binnen 5 Werkdagen na de in




artikel 17.3 bedoelde kennisgeving door de Opdrachtnemer respectievelijk de Security Agent aan de Opdrachtgever moet de bindend adviseur op verzoeke van de Opdrachtgever of de Opdrachtnemer respectievelijk de Security Agent worden aangewezen door de voorzitter van de Kamer van Koophandel in Den Haag. 17.5

De bindend adviseur moet binnen 20 Werkdagen na aanwijzing bij wijze van bindend advies het geschil beslechten en, waar van toepassing, het Herstel Rapport vaststellen.

17.6

De kosten van de bindend adviseur (en van eventueel door deze in te schakelen adviseurs) worden gedragen door de Opdrachtgever en/of de Opdrachtnemer respectievelijk de Security Agent in de verhouding die door de bindend adviseur moet worden vastgesteld.

17.7

Als de bindend adviseur het Herstel Rapport niet vaststelt volgens het bepaalde in artikel 17.5, zullen partijen met elkaar in overleg treden om de gevolgen daarvan te beperken.

17.8

Alle andere geschillen die ontstaan naar aanleiding van de onderhavige Overeenkomst, dan wel naar aanleiding van nadere overeenkomsten die daarvan het gevolg mochten zijn, zullen worden beslecht overeenkomstig artikel 21 (Geschillenregeling) van de DBFM-Overeenkomst.

18.

Communicatie

18.1

De Bestaande Opdrachtnemer, de Security Agent en de Opdrachtgever moeten elkaar, zo snel als redelijkerwijs mogelijk is, in kennis te stellen van elke (dreiging van) Insolventie die onder hun aandacht komt.

18.2

De Security Agent moet de Opdrachtgever zo snel als redelijkerwijs mogelijk is informeren wanneer hem bekend is geworden dat zich een omstandigheid heeft voorgedaan die leidt of naar redelijke verwachting zal leiden tot het zich voordoen van een event of default op grond van een Financieringsovereenkomst.

18.3

De Opdrachtgever moet de Security Agent een kopie sturen van alle ingebrekestellingen en kennisgevingen die hij doet als bedoeld in lid (a) van artikel 10.1 (Beëindiging bij een Grond voor Onmiddellijke Beëindiging) of 10.2 (Beëindiging bij een Tekortkoming Opdrachtnemer) van de DBFM-Overeenkomst.

18.4

Waar het gaat om de Opdrachtgever, moet alle correspondentie, en moeten alle verklaringen en kennisgevingen ter zake van deze Overeenkomst worden gericht aan: Ministerie van Infrastructuur en Milieu []




18.5

Waar het gaat om de Security Agent, moet alle correspondentie, en moeten alle verklaringen en kennisgevingen ter zake van deze Overeenkomst worden gericht aan: []

18.6

Waar het gaat om de Bestaande Opdrachtnemer, moet alle correspondentie, en moeten alle verklaringen en kennisgevingen ter zake van deze Overeenkomst worden gericht aan: []

18.7

Waar het gaat om de Instappende Entiteit, moet alle correspondentie, en moeten alle verklaringen en kennisgevingen ter zake van deze Overeenkomst worden gericht aan: [adres volgt bij toetreding op grond van artikel 21]

18.8

Alle kennisgevingen, mededelingen, verzoeken en andere communicaties op grond van de Overeenkomst moeten schriftelijk gedaan worden. Het is aan de verzender om te bewijzen dat de communicatie door de andere Partij is ontvangen.

18.9

Alle toe- en instemmingen door een Partij die nodig zijn op grond van deze Overeenkomst, moeten vooraf en schriftelijk worden verkregen.

19.

Vertrouwelijkheid Partijen moeten deze Overeenkomst en alle informatie die daarmee verband houdt vertrouwelijk behandelen en de inhoud daarvan niet ter kennis van derden brengen, tenzij: (a)

dit nodig is om deze Overeenkomst ten uitvoer te kunnen leggen, waaronder is begrepen het verstrekken van informatie aan geschillenbeslechters in het kader van een geschil;

(b)

een Partij gehouden is tot het ontsluiten van deze informatie op basis van wettelijke voorschriften of de Financieringsovereenkomsten; of

(c)

de derde uit hoofde van diens functie of eigen professionele gedragsregels tot vertrouwelijkheid is gehouden.

20.

Bevoegdheid en wijzigingen van deze Overeenkomst

20.1

De Opdrachtgever verklaart en garandeert dat hij volledig bevoegd is tot het aangaan en ondertekenen van deze Overeenkomst en dat zijn verplichtingen voortvloeiend uit deze Overeenkomst rechtsgeldig en bindend zijn.

20.2

De Security Agent verklaart en garandeert dat hij volledig bevoegd is tot het aangaan en ondertekenen van deze Overeenkomst en dat zijn verplichtingen voortvloeiend uit deze Overeenkomst rechtsgeldig en




bindend zijn. 20.3

De Bestaande Opdrachtnemer verklaart en garandeert dat hij volledig bevoegd is tot het aangaan en ondertekenen van deze Overeenkomst en dat zijn verplichtingen voortvloeiend uit deze Overeenkomst rechtsgeldig en bindend zijn.

20.4

De Instappende Entiteit verklaart en garandeert dat hij volledig bevoegd is tot het aangaan en ondertekenen van deze Overeenkomst en dat zijn verplichtingen voortvloeiend uit deze Overeenkomst rechtsgeldig en bindend zijn.

20.5

Wijzigingen van deze Overeenkomst gelden slechts als deze schriftelijk door Opdrachtgever, de Bestaande Opdrachtnemer en de Security Agent zijn vastgelegd.

21.

Toetreding Instappende Entiteit

21.1

De Security Agent heeft het recht om een rechtspersoon naar Nederlands recht (de Instappende Entiteit) te laten toetreden tot deze Overeenkomst. Deze rechtspersoon moet alle uit deze Overeenkomst voortvloeiende rechten en verplichtingen van de Instappende Entiteit (waaronder die uit de Vervangende DBFM-Overeenkomst) aanvaarden.

21.2

Op de Instappende Entiteit mag, op het moment van toetreding, geen Uitsluitingsgrond of Weigeringsgrond van toepassing zijn.

21.3

In het geval dat op het moment waarop zich een Insolventie voordoet de Instappende Entiteit niet is toegetreden tot deze Overeenkomst, zijn de artikelen 10 en 11 niet van toepassing en is artikel 6.3 van toepassing als ware de Interim Periode verstreken zonder dat een Kennisgeving van Herstructurering is gegeven.

Ondertekend te ………………………

Ondertekend te ……………….

d.d. ……………………………..

d.d. …………………………….

namens de Opdrachtgever,

namens de Opdrachtnemer,

[]

[]

Ondertekend te ……………………… d.d. …………………………….. namens de Security Agent, DBFM OVEREENKOMST RIJKSWATERSTAAT | 28 maart 2012



[]




ANNEX 1. DEFINITIES

Additionele Vergoeding

Het bedrag dat overblijft nadat de door de Opdrachtnemer van of namens een Geschikte Vervangende Opdrachtnemer ontvangen vergoeding voor de overdracht van de DBFMOvereenkomst is aangewend tot de terugbetaling van al hetgeen de Financiers van de Bestaande Opdrachtnemer en/of de Instappende Entiteit te vorderen hebben.

Betaling Opdrachtgever

Zie artikel 11.2.

Bijkomende Openstaande Verplichtingen

Alle Openstaande Verplichtingen die (nog) niet zijn opgenomen in het Herstel Rapport.

Continueringskosten

De kosten die door of namens de Opdrachtgever voor rekening van de Opdrachtnemende Partij zijn gemaakt bij de uitvoering van Werkzaamheden als bedoeld in artikel 3.10.

DBFM-Overeenkomst

De Oorspronkelijke DBFM-Overeenkomst of, volgend op een Insolventie en het van kracht worden van de Vervangende DBFM-Overeenkomst op grond van artikel 10.3, de Vervangende DBFMOvereenkomst.

Event of Default

Een event of default zoals gedefinieerd in de Financieringsovereenkomsten.

Geschikte Vervangende Opdrachtnemer

Een potentiële vervangende opdrachtnemer ten aanzien waarvan de Opdrachtgever, oordelende naar redelijke en objectieve maatstaven, tot het oordeel komt dat is aangetoond dat: (a) die de bevoegdheid heeft om partij te worden bij en te voldoen aan de verplichtingen van de Opdrachtnemer op grond van de DBFM-Overeenkomst; (b) die in staat zal zijn om de verplichtingen van Opdrachtnemer op grond van de DBFM-Overeenkomst na te komen; (c) die niet hetzelfde managementteam heeft als dat van de Bestaande Opdrachtnemer op de datum van, waar van toepassing, de Kennisgeving Beëindiging, de




Kennisgeving van Vervroegde Opeising, de Kennisgeving van Event of Default respectievelijk de Insolventie; (d) de eventuele eigen vermogen verschaffers van de Bestaande Opdrachtnemer wier toerekenbare tekortkoming (in hun handelen als aandeelhouder, (vennoot van een) onderopdrachtnemer of anderszins) leidde tot de desbetreffende Kennisgeving van Beëindiging op generlei wijze deelnemen daarin, dan wel betrokken zijn daarbij, tenzij die eigen vermogen verschaffers aantonen dat zij in de toekomst wel op het vereiste niveau zullen kunnen presteren; en (e) geen Uitsluitingsgrond of Weigeringsgrond van toepassing is. Herstelperiode

De toegestane duur van het Herstel Programma die de Opdrachtgever en de Security Agent met inachtneming van artikel 5.5 in het kader van de vaststelling van het Herstel Rapport zullen overeenkomen.

Herstel Programma

Het Herstel Programma zoals opgenomen in het Herstel Rapport.

Herstel Rapport

Het in artikel 5 bedoelde rapport.

Herstructurering

Zie artikel 8.1.

Insolventie

De omstandigheid dat Bestaande Opdrachtnemer: (a) zijn eigen faillissement aanvraagt of in staat van faillissement wordt verklaard; (b) surséance van betaling aanvraagt; of (c) wordt ontbonden.

Instapdatum

Zie artikel 7.1.

Instappende Entiteit

Zie artikel 21.1.

Instapperiode

De periode die begint als bepaald in artikel 7.1 en eindigt als bepaald in artikel 9.1.

Insurance Account

Zie artikel 14.2.

Interim Periode

De periode die begint als bepaald in artikel 3.4 en




eindigt als bepaald in artikel 6.1. Kennisgeving van Beëindiging

Zie artikel 3.1.

Kennisgeving van Event of Default

Zie artikel 3.3.

Kennisgeving van Vervroegde Opeising

Zie artikel 3.3.

Kennisgeving van Herstel

Een kennisgeving (volgens het in Annex 2 opgenomen model) van het voornemen om over te gaan tot het opstellen van een Herstel Rapport of om een Herstructurering uit te voeren.

Oorspronkelijke DBFMOvereenkomst

De DBFM-Overeenkomst van [] tussen de Opdrachtgever en de Bestaande Opdrachtnemer en overeengekomen wijzigingen daarop.

Opdrachtnemer

(a) de Bestaande Opdrachtnemer; (b) in geval van een Insolventie en bij het in werking treden van de Vervangende DBFM-Overeenkomst op grond van artikel 10.3, de Instappende Entiteit; of (c) na een Herstructurering als bedoeld in artikel 8.1(a), de Geschikte Vervangende Opdrachtnemer.

Openstaande Verplichtingen

Op enig moment, alle tot dat moment niet nagekomen verplichtingen van de Opdrachtnemer op grond van de DBFM-Overeenkomst.

Overeengekomen Openstaande Verplichtingen

De Openstaande Verplichtingen zoals opgenomen in het Herstel Rapport voor of op de datum van vaststelling van dat rapport.

Overeengekomen Bijkomende Openstaande Verplichtingen

De Bijkomende Openstaande Verplichtingen die overeenkomstig artikel 5.12 zijn opgenomen in het Herstel Rapport na de datum van vaststelling van dat rapport.

Overeenkomst

Deze directe overeenkomst.

Partij

De Opdrachtgever en/of de Bestaande Opdrachtnemer en/of de Security Agent en/of (doch pas na toetreding) de Instappende Entiteit.




Uitstapdatum

Zie artikel 9.3.

Vervangende DBFMOvereenkomst

De DBFM-Overeenkomst die geacht wordt te zijn aangegaan tussen de Opdrachtgever en de Instappende Entiteit op de datum van toetreding van de Instappende Entiteit tot deze Overeenkomst, onder de opschortende voorwaarde van het zich voordoen van een Insolventie en overigens onder dezelfde voorwaarden als de Oorspronkelijke DBFMOvereenkomst, voor zover niet uitdrukkelijk anders is bepaald in, of vereist is in verband met, deze Overeenkomst. De Vervangende DBFMOvereenkomst zal geacht worden te zijn gewijzigd telkens wanneer de Oorspronkelijke DBFMOvereenkomst is gewijzigd zodat laatstbedoelde wijzigingen daarin geacht worden te zijn opgenomen.




ANNEX 2. KENNISGEVING VAN HERSTEL

Aan:

Ministerie van Infrastructuur en Milieu, Directoraat-Generaal Rijkswaterstaat [];

Kopie aan:

[]

(adres volgt bij toetreding ingevolge artikel 21) (de Instappende Entiteit) Gerefereerd wordt aan de Directe Overeenkomst tussen de Opdrachtgever, de Bestaande Opdrachtnemer, de Instappende Entiteit en de Security Agent gedateerd []. De begrippen in deze Kennisgeving zullen dezelfde betekenis hebben als de begrippen in de juist bedoelde Directe Overeenkomst. Overeenkomstig artikel 4.1 van de Directe Overeenkomst doen wij hierbij mededeling van ons voornemen om over te gaan tot het opstellen van een Herstel Rapport of om een Herstructurering uit te voeren. U wordt verzocht deze mededeling te beschouwen als een Kennisgeving van Herstel. Namens de Security Agent, []




BIJLAGE 7 MODELLEN

DEEL 1 UITVOERINGSGARANTIE

[Naam en overige gegevens bank of financiële instelling] garantienummer ([]) DE ONDERGETEKENDE, [Naam bank of financiële instelling], gevestigd te [plaats], hierna te noemen de “Bank”, IN AANMERKING NEMENDE DAT: [opdrachtnemer b.v.], gevestigd en kantoorhoudende te [postcode] [plaats] aan de [adres], hierna te noemen de "Opdrachtnemer" en de Staat der Nederlanden, gevestigd te Den Haag, Ministerie van Infrastructuur en Milieu, Directoraat-Generaal Rijkswaterstaat, vertegenwoordigd door [], hierna te noemen de "Opdrachtgever", op [contractdatum] een “DBFM-Overeenkomst" nummer [], hierna te noemen de "Overeenkomst", hebben gesloten; de Opdrachtnemer volgens artikel 3.3 (Uitvoeringsgarantie) van de Overeenkomst gehouden is ten behoeve van de Opdrachtgever een bankgarantie te doen stellen tot zekerheid voor de nakoming van de verplichtingen die voor de Opdrachtnemer uit de Overeenkomst ten opzichte van de Opdrachtgever voortvloeien; de Bank bereid is de desbetreffende bankgarantie ten gunste van de Opdrachtgever te stellen onder na te noemen voorwaarden; VERKLAART ALS VOLGT: 1.

De Bank stelt zich hierbij als zelfstandige verbintenis tegenover de Opdrachtgever onherroepelijk en onvoorwaardelijk garant voor al wat de Opdrachtgever van de Opdrachtnemer op grond van de Overeenkomst te vorderen heeft tot een cumulatief maximumbedrag van [] euro (€ []).

2.

Deze bankgarantie is een abstracte afroepgarantie. De Bank komt in geen geval een beroep toe op de onderliggende rechtsverhouding tussen de Opdrachtgever en de Opdrachtnemer als vervat in de Overeenkomst.




3.

De Bank moet op eerste schriftelijk verzoek van de Opdrachtgever, zonder opgaaf van redenen te verlangen of nader bewijs te vragen, overgaan tot uitbetaling van al wat de Opdrachtgever verklaart uit hoofde van de Overeenkomst van de Opdrachtnemer verschuldigd te hebben, behalve voor zover het bedrag van de uitbetaling vermeerderd met eventueel eerdere uitbetalingen van de Bank op grond van dit artikel het in artikel 1 bedoelde maximumbedrag zou overstijgen.

4.

Deze bankgarantie vervalt op het eerste van de navolgende momenten: (a)

één maand na [invullen: geplande beschikbaarheidsdatum]; of

(b)

bij ontvangst door de Bank van een verklaring van Opdrachtgever dat deze bankgarantie kan komen te vervallen.

5.

Op deze bankgarantie is Nederlands recht van toepassing. Alle geschillen die mochten ontstaan naar aanleiding van deze bankgarantie zullen worden beslecht door de bevoegde rechter te Den Haag.

6.

Deze bankgarantie moet uiterlijk op de datum zoals genoemd in artikel 5, aan de ondergetekende te worden geretourneerd op het adres: [adres].

[plaats], [datum] [naam bank]




DEEL 2 OVERDRACHTSGARANTIE

[Naam en overige gegevens bank of financiële instelling] garantienummer ([]) DE ONDERGETEKENDE, [Naam bank of financiële instelling], gevestigd te [plaats], hierna te noemen de “Bank”, IN AANMERKING NEMENDE DAT: [opdrachtnemer b.v.], gevestigd en kantoorhoudende te [postcode] [plaats] aan de [adres], hierna te noemen de "Opdrachtnemer" en de Staat der Nederlanden, gevestigd te Den Haag, Ministerie van Infrastructuur en Milieu, Directoraat-Generaal Rijkswaterstaat, vertegenwoordigd door [], hierna te noemen de "Opdrachtgever", op [contractdatum] een “DBFM-Overeenkomst" nummer [], hierna te noemen de "Overeenkomst", hebben gesloten; de Opdrachtnemer volgens artikel 7.3 (Overdrachtsgarantie) van de Overeenkomst gehouden is ten behoeve van de Opdrachtgever een bankgarantie te doen stellen tot zekerheid voor de nakoming van de verplichtingen die voor de Opdrachtnemer uit de Overeenkomst ten opzichte van de Opdrachtgever voortvloeien; de Bank bereid is de desbetreffende bankgarantie ten gunste van de Opdrachtgever te stellen onder na te noemen voorwaarden; VERKLAART ALS VOLGT: 1.

De Bank stelt zich hierbij als zelfstandige verbintenis tegenover de Opdrachtgever onherroepelijk en onvoorwaardelijk garant voor al wat de Opdrachtgever van de Opdrachtnemer op grond van de Overeenkomst te vorderen heeft tot een cumulatief maximumbedrag van []6.

2.

Deze bankgarantie is een abstracte afroepgarantie. De Bank komt in geen geval een beroep toe op de onderliggende rechtsverhouding tussen de Opdrachtgever en de Opdrachtnemer als vervat in de Overeenkomst.

6

Geïndexeerde bedrag van artikel 7.3 sub (a) invullen.




3.

De Bank moet op eerste schriftelijk verzoek van de Opdrachtgever, zonder opgaaf van redenen te verlangen of nader bewijs te vragen, overgaan tot uitbetaling van al dat het geen de Opdrachtgever verklaart uit hoofde van de Overeenkomst van de Opdrachtnemer verschuldigd te hebben, behalve voor zover het bedrag van de uitbetaling vermeerderd met eventueel eerdere uitbetalingen van de Bank op grond van dit artikel het in artikel 1 bedoelde maximumbedrag zou overstijgen.

4.

Deze bankgarantie vervalt op het eerste van de navolgende momenten: (a)

[invullen: de looptijd als vermeld in artikel 7.3 lid (b) van de DBFM-overeenkomst] maanden ná [invullen: de Einddatum]; of

(b)

bij ontvangst door de Bank van een verklaring van Opdrachtgever dat deze bankgarantie kan komen te vervallen.

5.

Op deze bankgarantie is Nederlands recht van toepassing. Alle geschillen die mochten ontstaan naar aanleiding van deze bankgarantie zullen worden beslecht door de bevoegde rechter te Den Haag.

6.

Deze bankgarantie moet na de vervaldatum als bedoeld in artikel 4 aan de ondergetekende te worden geretourneerd op het adres: [adres].

[plaats], [datum] [naam bank]




DEEL 3 BEVESTIGING VAN FINANCIAL CLOSE

[BRIEFPAPIER FACILITY AGENT / INTERCREDITOR AGENT] Aan: De Staat der Nederlanden, gevestigd te Den Haag, Ministerie van Infrastructuur en Milieu, Directoraat-Generaal Rijkswaterstaat, vertegenwoordigd door [], hierna te noemen (de "Opdrachtgever") [opdrachtnemer b.v.], gevestigd en kantoorhoudende te [postcode] [plaats] aan de [adres], hierna te noemen de "Opdrachtnemer” [Security Agent] [plaats], [datum] Geachte [], Onder verwijzing naar de Financieringsovereenkomsten gesloten met [naam Opdrachtnemer] voor een totaalbedrag van € [bedrag] [bedrag voluit] gedateerd [datum], met kenmerk [], hierna te noemen “de Financieringsovereenkomsten”, verklaren wij hierbij, dat wij in goede orde en naar volle tevredenheid de documenten en bewijzen zoals in onderstaand overzicht zijn weergegeven, hebben ontvangen, en dat hierbij „Financial Close‟ ten behoeve van de „DBFMOvereenkomst‟ met nummer [] is bereikt op []. Hoogachtend, [naam Facility Agent / Intercreditor Agent]




DEEL 4 VASTLEGGING BBV EN GEWOGEN GEMIDDELDE VERMOGENSKOSTENVOET

DE ONDERGETEKENDEN, de Staat der Nederlanden, gevestigd te Den Haag, Ministerie van Infrastructuur en Milieu, Directoraat-Generaal Rijkswaterstaat, vertegenwoordigd door [], hierna te noemen de "Opdrachtgever" en [opdrachtnemer b.v.], gevestigd en kantoorhoudende te [postcode] [plaats] aan de [adres], hierna te noemen de "Opdrachtnemer",

IN AANMERKING NEMENDE DAT:

Opdrachtgever en Opdrachtnemer op [contractdatum] een “DBFM-Overeenkomst" nummer [], hierna te noemen de "Overeenkomst", hebben gesloten;

VERKLAREN ALS VOLGT:

Opdrachtgever en Opdrachtnemer hebben onder verwijzing naar de Overeenkomst en ten behoeve van het bereiken van Financial Close gezamenlijk de Bruto Beschikbaarheids Vergoeding (BBV) op basis van het Financieel Model vastgesteld op []. Tevens hebben Opdrachtgever en Opdrachtnemer gezamenlijk de gewogen gemiddelde vermogenskostenvoet op basis van het Financieel Model vastgesteld op [].

[plaats], [datum]

[plaats], [datum]

namens de Opdrachtgever,

namens de Opdrachtnemer,

[]

[]




DEEL 5 ESCROWOVEREENKOMST

Escrowovereenkomst

DE ONDERGETEKENDEN

(1)

de Staat der Nederlanden (Ministerie van Infrastructuur en Milieu), waarvan de zetel is gevestigd in Den Haag, vertegenwoordigd door [] (hierna te noemen: Opdrachtgever)

en (2)

[], gevestigd en kantoorhoudende in [], vertegenwoordigd door [] (hierna te noemen: Opdrachtnemer)

en (3)

[], gevestigd en kantoorhoudende in [, vertegenwoordigd door [] (hierna te noemen: Escrow Agent);

VERKLAREN TE ZIJN OVEREENGEKOMEN ALS VOLGT:

1

Definities Termen in deze Escrow-overeenkomst die met een hoofdletter beginnen, hebben de betekenis zoals hieronder vermeld. Termen die met een hoofdletter beginnen en die hieronder niet zijn gedefinieerd, hebben de betekenis die daaraan in de DBFM-overeenkomst is gegeven. DBFM-overeenkomst: de op [] tussen Opdrachtgever en Opdrachtnemer gesloten overeenkomst met kenmerk []. EDP-auditor: een bij de NOREA geregistreerde EDP-auditor; Materiaal: alle ontwerpen, software (inclusief broncodes), documenten en overige informatie waarop Intellectuele Eigendomsrechten rusten waarvoor de Opdrachtnemer op grond van de DBFM-overeenkomst een licentie aan de Opdrachtgever moet verstrekken; Medium: de gegevensdrager(s) waarop het Materiaal wordt aangeleverd;




Overeenkomst: de onderhavige Overeenkomst tussen Opdrachtgever, Opdrachtnemer en Escrow Agent;

2

Deponering

2.1

Uiterlijk op Aanvangsdatum moet de Opdrachtnemer het Medium, bevattende het dan beschikbare Materiaal, aan Escrow Agent in eigendom overdragen.

2.2

Gedurende de Realisatiefase moet de Opdrachtnemer op de eerste werkdag van ieder Kwartaal, als het bij hem in gebruik zijnde Materiaal is gewijzigd ten opzichte van het gedeponeerde Materiaal, het gewijzigde Materiaal bij de Escrow Agent in depot geven. Gedurende de Exploitatiefase moet de Opdrachtnemer dit steeds op de eerste Werkdag van oktober doen. Als het Materiaal niet is gewijzigd moet de Opdrachtnemer dit op die datum schriftelijk aan de Opdrachtgever en de Escrow Agent laten weten.

2.3

Escrow Agent moet Opdrachtgever de deponering schriftelijk bevestigen.

2.4

Escrow Agent moet alle depots, tenzij vervangen door nieuwe versies of vervallen, van het Materiaal in depot houden voor de duur van de Overeenkomst. Oude of vervallen depots zullen worden vernietigd, tenzij anders overeengekomen in deze Overeenkomst.

2.5

Indien ondanks de beveiligingsmaatregelen en andere voorzorgen van Escrow Agent schade wordt toegebracht aan of verlies plaatsvindt van het Materiaal moet zij Opdrachtnemer daarvan zo spoedig mogelijk op de hoogte stellen. Opdrachtnemer moet in voorkomend geval opnieuw een kopie van het desbetreffende Materiaal aan Escrow Agent in depot geven als omschreven in artikel 2. De daaraan verbonden kosten komen voor rekening van Escrow Agent, behoudens en voor zover Opdrachtnemer niet heeft voldaan aan zijn back-up verplichtingen omschreven in artikel 4.

2.6

Bij aflevering wordt de eigendom van de informatiedragers waarop het Materiaal staat door Opdrachtnemer in volle omvang overgedragen aan de Escrow Agent. Deze eigendomsoverdracht houdt uitdrukkelijk geen overdracht in van Intellectuele Eigendomsrechten op het Materiaal. De Escrow Agent mag van (zijn eigendomsrecht van) de informatiedragers slechts gebruik maken ter uitvoering van deze Overeenkomst.

2.7

Opdrachtnemer machtigt Escrow Agent ter zake van het Materiaal:

van het

Materiaal

(a) Indien noodzakelijk een reserve kopie te maken; (b) Het Materiaal op een computersysteem te laden teneinde de verificatie te doen uitvoeren; (c) In de gevallen als bepaald in artikel 6 (“Afgifte”), het Materiaal af te geven aan Opdrachtgever.

3

Back-up

3.1

Opdrachtnemer moet gedurende de looptijd van de Overeenkomst in eigen beheer een kopie van Materiaal als back-up ter beschikking houden.




4

Verificatie en controle

4.1

Iedere deponering van Materiaal door de Opdrachtnemer bij de Escrow Agent moet vergezeld zijn van een deponeringsformulier confrom het in bijlage 1 opgenomen model met daarop een opgave van het Materiaal dat ten behoeve van Opdrachtgever gedeponeerd wordt. Opdrachtnemer waarborgt dat het depot een getrouwe en volledige weergave vormt van het beschikbare Materiaal en dat dit voor wat betreft het beschikbare Materiaal voldoende is voor de Opdrachtgever om de Werkzaamheden zoals omschreven in de DBFM-overeenkomst voort te zetten.

4.2

De Escrow Agent moet het gedeponeerde Materiaal verifiëren (Integrity Test) op aanwezigheid en leesbaarheid van de componenten als gespecificeerd op het deponeringsformulier (zie bijlage 1) en Opdrachtnemer en Opdrachtgever omtrent de bevindingen van de verificatie berichten.

4.3

Opdrachtgever is gerechtigd op enig moment Escrow Agent te verzoeken voor een aanvullende verificatie (elke vorm van hogere verificatie aangeboden door Escrow Agent). Als de Escrow Agent hiervoor een beroep moet doen op een deskundige, moet de Opdrachtgever de Escrow Agent vergoeden voor de aan het deskundigenadvies verbonden kosten. Als uit het oordeel van deskundige blijkt dat het Materiaal niet de juist en volledig is gedeponeerd moet de Opdrachtnemer de aan het deskundigenadvies verbonden kosten aan Opdrachtgever betalen. Indien om een aanvullende verificatie wordt verzocht, is Opdrachtnemer verplicht daaraan voor zover redelijk en noodzakelijk zijn medewerking te verlenen.

4.4

De kosten voor Escrow Agent, Opdrachtnemer en Opdrachtgever, als gevolg van een aanvullend onderzoek op grond van art. 4.3, komen voor rekening van de Opdrachtgever, tenzij uit onderzoek blijkt dat Opdrachtnemer niet heeft voldaan aan zijn verplichtingen uit de Overeenkomst. In dat geval komen de kosten voor rekening van de Opdrachtnemer.

4.5

Indien uit een verificatie blijkt dat het Materiaal als gedeponeerd bij Escrow Agent geen getrouwe en volledige weergave vormt van het beschikbare Materiaal nodig om de Werkzaamheden zoals omschreven in de DBFMovereenkomst voort te zetten, moet de Escrow Agent de Opdrachtnemer hiervan schriftelijk op de hoogte stellen. De Opdrachtnemer moet de discrepantie binnen 14 dagen na de schriftelijke mededeling op eigen kosten herstellen.

4.6

De Opdrachtgever mag – na een schriftelijke daartoe strekkende kennisgeving aan de Opdrachtnemer en de Escrow Agent – het (bij de Opdrachtnemer in gebruik zijnde en het in depot gegeven) Materiaal te allen tijde laten onderzoeken door een EDP-auditor.

5

Bewaring

5.1

De Escrow Agent moet het in depot gegeven Materiaal bewaren in haar kluiskamers voor de duur van de Overeenkomst. De Escrow Agent moet alle




redelijkerwijs te betrachten zorgvuldigheid in acht nemen om te voorkomen dat onbevoegden toegang krijgen tot de kluiskamers. 5.2

Op eerste verzoek van de Opdrachtgever of de Opdrachtnemer moet de Escrow Agent een verklaring overleggen van een accountant of auditor met betrekking tot de betrouwbaarheid, vertrouwelijkheid en de continuïteit van de organisatie van Escrow Agent en met betrekking tot de door Escrow Agent opgestelde procedures en maatregelen. Indien zulks al beschikbaar is bij Escrow Agent zullen er geen kosten in rekening worden gebracht.

6

Afgifte

6.1

De Opdrachtnemer verleent, reeds nu voor alsdan, aan de Escrow Agent het recht het Materiaal aan Opdrachtgever af te geven op de daarvoor in dit artikel beschreven gronden.

6.2

De Opdrachtgever is gerechtigd tot afgifte van het Materiaal als zich één van de volgende gebeurtenissen voordoet: (a)

de DBFM-Overeenkomst eindigt (al dan niet voortijdig) op een in de DBFM-Overeenkomst bepaalde wijze;

(b)

er doet zich een Grond voor Onmiddellijke Beëindiging voor; of

(c)

het onderhoud op het Materiaal waarop de Opdrachtgever een gebruiksrecht heeft, wordt gestaakt of is niet langer op de gebruikelijke voorwaarden beschikbaar.

6.3

Een verzoek om afgifte van het Materiaal door de Opdrachtgever aan de Escrow Agent moet per aangetekend schrijven met bericht van ontvangst worden gedaan met een afschrift van het verzoek per aangetekend schrijven met bericht van ontvangst aan de Opdrachtnemer. Betreffend schrijven moet voor zover mogelijk vergezeld zijn van begeleidende stukken waarover de Opdrachtgever beschikt om zijn mening te staven.

6.4

Na ontvangst van het verzoek om afgifte van de Opdrachtgever moet de Escrow Agent de Opdrachtnemer onmiddellijk op de hoogte brengen van dit verzoek.

6.5

Binnen zeven (7) dagen na ontvangst van het in artikel 6.3 bedoelde afschrift van de Opdrachtgever aan de Opdrachtnemer, kan de Opdrachtnemer bij aangetekend schrijven met bericht van ontvangst aan de Escrow Agent en aan de Opdrachtgever bezwaar maken tegen de afgifte aan de Opdrachtgever. Dit bezwaar moet de redenen vermelden waarom zich volgens de Opdrachtnemer geen van de in artikel 6.2 genoemde gronden voor afgifte voordoet. Betreffend schrijven moet voor zover mogelijk vergezeld zijn van begeleidende stukken waarover de Opdrachtnemer beschikt om zijn mening te staven.

6.6

Als de Opdrachtnemer niet binnen de in artikel 6.5 gestelde termijn en op de in artikel 6.4 voorgeschreven wijze bezwaar maakt tegen afgifte, is de Escrow Agent gerechtigd het Materiaal onmiddellijk af te geven aan de




Opdrachtgever. Als de Opdrachtnemer wel op juiste wijze tegen de afgifte door de Escrow Agent bezwaar maakt, dan mag iedere partij het verzoek tot afgifte te laten beoordelen overeenkomstig het bepaalde in artikel 13.2 van deze Overeenkomst. 6.6

In geval Opdrachtnemer in staat van faillissement is verklaard, is Opdrachtnemer niet gerechtigd beroep te doen op de bezwaarprocedure uit artikel 6.5.

7

Garanties

7.1

De Opdrachtnemer vrijwaart de Opdrachtgever en de Escrow Agent tegen alle vorderingen van derden uit welken hoofde of onder welke titel ook, betreffende de uitvoering van de in deze Overeenkomst verleende bevoegdheden ter zake van het Materiaal. De Opdrachtgever en de Escrow Agent moeten de Opdrachtnemer onverwijld op de hoogte stellen van enige vordering als bedoeld in dit artikel 7.1.

7.2

De Opdrachtnemer garandeert dat het Materiaal, zoals van tijd tot tijd gedeponeerd bij de Escrow Agent, geschikt is voor het overeengekomen doel als vastgelegd in de DBFM-overeenkomst.

7.3

De Opdrachtnemer garandeert in geval van beschadiging van het gedeponeerde binnen veertien (14) dagen nadat hij hiervan kennis heeft genomen, deponering van identiek Materiaal te doen plaatsvinden.

8

Geheimhouding

8.1

Iedere partij moet geheimhouding betrachten met betrekking tot alle gegevens en kennis omtrent aangelegenheden van de andere partijen, waarvan de desbetreffende partij bij de totstandkoming of de uitvoering van deze Overeenkomst kennisneemt.

8.2

De Opdrachtgever staat ervoor in dat het Materiaal na afgifte uitsluitend gebruikt zal worden voor het bereiken van een situatie die zou hebben gegolden indien de DBFM-overeenkomst volledig was nagekomen en voor de instandhouding van die situatie. De Opdrachtgever mag hiervoor één of meerdere derden inschakelen.

9

Aansprakelijkheid en vrijwaring

9.1

Escrow Agent is jegens Opdrachtnemer en/of Opdrachtgever aansprakelijk voor directe schade aan het Materiaal en/of enige andere directe schade die voortvloeit uit of verband houdt met de nakoming van de Overeenkomst, indien die schade het gevolg is van schuld van Escrow Agent zelf, in welk geval haar verplichting tot schadeloosstelling een bedrag van EUR 500.000 in totaal nimmer te boven zal gaan.

9.2

Aansprakelijkheid voor indirecte schade zoals, maar niet beperkt tot, bedrijfsschade, winstderving en andere gevolgschade, wordt uitgesloten.




9.3

Escrow Agent is verantwoordelijk voor een zorgvuldige uitvoering van de verificaties. Escrow Agent is daarentegen niet verantwoordelijk voor de volledigheid, nauwkeurigheid, functionaliteit en/of doelmatigheid van het Materiaal.

9.4

De partij die de Escrow Agent om afgifte van het Materiaal verzoekt, moet de Escrow Agent vrijwaren tegen vorderingen van de andere partij of van derden terzake, behoudens ingeval van opzet of grove schuld van de Escrow Agent.

9.5

De Opdrachtnemer en de Escrow Agent verklaren zich, voor zover mogelijk, adequaat te zullen verzekeren voor de door een van deze Partijen te dragen aansprakelijkheden.

10

Vergoeding, facturering en betaling

10.1

De Opdrachtnemer is aan de Escrow Agent voor het in depot nemen en houden van het Materiaal een jaarlijkse vergoeding verschuldigd zoals vastgelegd in bijlage 2 (specificatie van de vergoedingen). Deze vergoeding moet jaarlijks vooraf worden voldaan. De Escrow Agent is gerechtigd deze tarieven jaarlijks te verhogen op basis van de Consumenten Prijs Index van het Nederlands Centraal Bureau voor de Statistiek.

10.2

De door Opdrachtnemer verschuldigde initiële vergoeding zal door Escrow Agent in rekening worden gebracht na finalisering van de Overeenkomst. Escrow Agent zal de jaarlijkse vergoeding jaarlijks vooraf aan Opdrachtnemer factureren, voor het eerst daags na ondertekening van de Overeenkomst.

10.3

De betaling van de door Opdrachtnemer verschuldigde vergoedingen dient te geschieden binnen dertig (30) dagen na factuurdatum. Bij gebreke van tijdige betaling is de wettelijke rente verschuldigd.

10.4

Indien Opdrachtnemer nalatig is met betrekking tot zijn betalingsverplichtingen, moet Opdrachtgever de betalingsverplichtingen overnemen. Indien ook Opdrachtgever nalatig is met betrekking tot zijn betalingsverplichtingen is hij niet gerechtigd een beroep te doen op de voorzieningen in artikel 5 en zal Escrow Agent bijgevolg niet verplicht zijn het Materiaal aan Opdrachtgever af te geven.

10.5

Bij beëindiging van de Overeenkomst is Escrow Agent niet gehouden tot enige restitutie van in rekening gebrachte en/of betaalde vergoeding(en).

11

Duur en beëindiging

11.1

Deze Overeenkomst vangt aan op de dag van ondertekening door partijen en wordt aangegaan voor onbepaalde tijd.

11.2

Deze Overeenkomst kan worden beëindigd met onmiddellijke ingang en zonder ingebrekestelling en zonder rechterlijke tussenkomst met een opzegtermijn van 3 maanden:




a) door Opdrachtgever en Opdrachtnemer gezamenlijk, door middel van een aangetekend schrijven aan de Escrow Agent, waarin beiden gezamenlijk verklaren de Overeenkomst te willen beëindigen; b) door de Escrow Agent, als de kosten als bepaald in artikel 10 niet of niet tijdig worden betaald, en Opdrachtnemer na een schriftelijke ingebrekestelling van Escrow Agent (met kopie aan Opdrachtgever), stellende een termijn van ten minste negentig dagen, deze kosten niet heeft betaald; of c) door Opdrachtgever, door middel van een aangetekend schrijven aan de andere partijen. 11.3

Opdrachtnemer is gerechtigd de Overeenkomst met onmiddellijke ingang en zonder rechterlijke tussenkomst te beëindigen indien Escrow Agent in staat van faillissement wordt verklaard of niet volledig en/of tijdig aan haar uit de Overeenkomst voortvloeiende verplichtingen voldoet en, na deswege door Opdrachtnemer schriftelijk in gebreke te zijn gesteld, nalatig blijft betreffende verplichting na te komen. Opdrachtnemer is, in dat geval verplicht het Materiaal ten behoeve van de Opdrachtgever in overleg met de Opdrachtgever opnieuw te deponeren bij een andere escrow agent.

11.4

Escrow Agent is alsdan verplicht het Materiaal, op eerste afroep van de Opdrachtnemer, hetzij over te dragen aan de andere escrow agent, hetzij aan Opdrachtnemer, indien Opdrachtgever te kennen heeft gegeven van de deponering af te zien.

11.5

Deze Overeenkomst eindigt voorts nadat het Materiaal door de Escrow Agent is afgegeven aan de Opdrachtgever conform de bepalingen van deze Overeenkomst.

11.6

Na beëindiging van de Overeenkomst blijven de bepalingen omtrent geheimhouding en (in geval van afgifte aan de Opdrachtgever) gebruik van het Materiaal voortbestaan.

12

Slotbepalingen

12.1

De Opdrachtnemer mag zijn rechten op het Materiaal slechts aan een derde overdragen, als hij tevens zijn rechten en verplichtingen onder deze Overeenkomst en de DBFM-overeenkomst op deze derde overdraagt en daartoe uitdrukkelijk voorafgaande schriftelijke toestemming van Opdrachtgever heeft verkregen. Bij schending van het bepaalde in dit artikel 12.1 is Opdrachtnemer aan Opdrachtgever een direct opeisbare, niet voor verrekening vatbare boete verschuldigd van EUR 100.000,-. Deze bepaling laat de overige rechten van Opdrachtgever en de Escrow Agent onverlet. Voor het overige is geen der partijen gerechtigd zonder instemming van de overige partijen zijn rechten en plichten onder deze Overeenkomst over te dragen aan een derde.




12.2

Deze Overeenkomst kan slechts worden gewijzigd met voorafgaande schriftelijke instemming van alle partijen.

12.3

Kennisgevingen die uit hoofde van deze Overeenkomst aan een partij worden gedaan, dienen schriftelijk te geschieden.

13

Toepasselijk recht en geschillenregeling

13.1

Op deze Overeenkomst is Nederlands recht van toepassing.

13.2

Geschillen met betrekking tot deze Overeenkomst worden beslecht door de bevoegde rechter in Den Haag.

ALDUS OVEREENGEKOMEN EN IN DRIEVOUD ONDERTEKEND DOOR: Opdrachtgever,

Opdrachtnemer,

vertegenwoordigd door

vertegenwoordigd door

[]

[]

datum:

datum:

Escrow Agent, vertegenwoordigd door []

datum:




DEEL 6 OVEREENKOMST INTELLECTUELE EIGENDOMSRECHTEN

Deze Overeenkomst is gedateerd []. (1)

[ - naam onderopdrachtnemer - ], gevestigd en kantoorhoudende te ([postcode -]) [ - plaats - ] aan de [ - adres - ] (de Onderopdrachtnemer); en

(2)

[ - naam Opdrachtnemer - ], gevestigd en kantoorhoudende te ([- postcode -]) [ - plaats - ] aan de [ - adres - ] (de Opdrachtnemer)

(gezamenlijk de Partijen) IN AANMERKING NEMENDE DAT: de Opdrachtnemer en de Staat der Nederlanden, Ministerie van Infrastructuur en Milieu, Directoraat-generaal Rijkswaterstaat, waarvan de zetel is gevestigd te (2596 AA) ‟s-Gravenhage, aan de Koningskade 4 (de Opdrachtgever) op [datum] een DBFM Overeenkomst onder nummer [nummer] hebben gesloten, inhoudende het ontwerpen, bouwen, financieren en onderhouden van [beschrijving van de Weg] (de Overeenkomst); de Opdrachtnemer op grond van artikel 17.2 van de Overeenkomst met de Onderopdrachtnemer een schriftelijke overeenkomst moet sluiten ter zake van het gebruik van de Intellectuele Eigendomsrechten van de Onderopdrachtnemer en het gebruik daarvan. ZIJN HET VOLGENDE OVEREENGEKOMEN: Definities: Met een hoofdletter geschreven woorden hebben de betekenis als hieronder gegeven en, als zij hieronder niet genoemd worden, de betekenis die zij hebben in de Overeenkomst. Gebied betekent de wereld. Gebruiken betekent (a) het gebruiken ten behoeve van het beheer en onderhoud van werken (waaronder begrepen gedeeltelijke of gehele wijziging en/of vernietiging); (b) het gebruiken van afbeeldingen van het werk; en (c) alle openbaarmakings- en verveelvoudigings-handelingen, ongeacht het gebruik of de wijze van weergave en ongeacht of dit gebruik of deze wijze van weergave op het moment van inwerkingtreding van deze overeenkomst reeds bekend is.




Intellectuele Eigendomsrechten betekent alle huidige en toekomstige rechten van intellectuele eigendom, zulks in hun meest veelomvattende vorm (inclusief maar niet beperkt tot auteursrechten, octrooien merkrechten, modelrechten, domeinnamen, databankrechten, en know how) die zijn ontstaan of zullen ontstaan in verband met de uitvoering van de Werkzaamheden. Werken betekent alle door de Onderopdrachtnemer voor de Opdrachtnemer te verrichten werken ten behoeve van de uitvoering door de Opdrachtnemer van de Werkzaamheden. Werkzaamheden betekent de werkzaamheden die de Opdrachtnemer moet verrichten en de diensten die hij moet leveren op grond van de Overeenkomst en die door de Onderopdrachtnemer zijn of worden uitgevoerd. Bepalingen: 1.

De Onderopdrachtnemer verleent hierdoor aan de Opdrachtnemer een onvoorwaardelijke, niet in tijd beperkte, onherroepelijke, niet te beëindigen, overdraagbare en vergoedingsvrije licentie, met het recht sublicenties aan derden te verstrekken, om de Intellectuele Eigendomsrechten te Gebruiken.

2.

De Onderopdrachtnemer is bekend met artikel 17 van de Overeenkomst en stemt er op voorhand mee in dat de Opdrachtnemer op grond daarvan aan de Staat der Nederlanden een sublicentie verleent om alle Intellectuele Eigendomsrechten te Gebruiken. De Onderopdrachtnemer stemt bij voorbaat in met het Gebruik door de Staat der Nederlanden en door de Opdrachtnemer van de Intellectuele Eigendomsrechten overeenkomstig de Overeenkomst.

3.

De Onderopdrachtnemer garandeert rechthebbende te zijn op de Intellectuele Eigendomsrechten en bevoegd te zijn deze overeenkomst aan te gaan.

4.

De Onderopdrachtnemer moet eraan meewerken dat de Opdrachtnemer de ontwerpen, software en documenten waarop de Intellectuele Eigendomsrechten rusten, in escrow geeft volgens artikel 17.1 lid (c) van de Overeenkomst.

5.

Nadrukkelijk garandeert de Onderopdrachtnemer dat op de Intellectuele Eigendomsrechten geen pandrecht of beslag rust.

6.

De Onderopdrachtnemer vrijwaart de Opdrachtnemer tegen alle aanspraken van derden op de Intellectuele Eigendomsrechten en tegen alle aanspraken van derden voor het gebruik van of de licentieverlening ten aanzien van de Intellectuele Eigendomsrechten.

7.

Partijen zullen elkaar onmiddellijk op de hoogte stellen indien zij inbreuken op de Intellectuele Eigendomsrechten vaststellen of indien een derde zich




beroept op betere rechten op de daarin belichaamde werken of de daaruit voortvloeiende ontwerpen of werken. 8.

De Opdrachtnemer is gerechtigd om op eigen kosten op te treden tegen derden die inbreuk maken op de Intellectuele Eigendomsrechten of op de daarin belichaamde werken of de daaruit voortvloeiende ontwerpen of werken. De Onderopdrachtnemer verleent hierbij aan de Opdrachtnemer een onherroepelijke volmacht om in naam van de Onderopdrachtnemer op eigen kosten in en buiten rechte op te treden tegen dergelijke inbreuken. Vergoeding van de geleden schade en winstafdracht als gevolg van dit optreden komen aan de Opdrachtnemer toe.

9.

De Onderopdrachtnemer doet hierbij afstand van het recht als bepaald in artikel 25 lid 1, sub a, b en c van de Auteurswet met betrekking tot de documenten, een daarin belichaamd werk of een daaruit voortvloeiend ontwerp of werk. De Onderopdrachtnemer zal zich voorts niet verzetten tegen een andere gehele of gedeeltelijke wijziging of vernietiging van de documenten, een daarin belichaamd werk of een daaruit voortvloeiend ontwerp of werk. Voorzover het afstand doen van de in deze paragraaf bedoelde persoonlijkheidsrechten niet toelaatbaar is, mag de Onderopdrachtnemer deze rechten niet uitoefenen, dan na voorafgaand overleg daarover met de Opdrachtnemer.

10.

Op verzoek van de Onderopdrachtnemer moet de Opdrachtnemer zijn rechten op grond van artikel 23 van de Overeenkomst tegenover de Opdrachtgever uitoefenen voor zover het gaat om Vertrouwelijke Informatie (zoals in de Overeenkomst gedefinieerd) die afkomstig is van de Onderopdrachtnemer.

11.

Deze overeenkomst is aangegaan voor onbepaalde tijd.

12.

Partijen doen afstand van hun recht om deze overeenkomst te ontbinden of op te zeggen.

13.

Op deze overeenkomst is Nederlands recht van toepassing. Alle geschillen die mogen ontstaan in verband met deze overeenkomst of daaruit voortvloeiende nadere overeenkomsten, zullen worden beslecht door de Rechtbank te Den Haag.

Deze overeenkomst is in tweevoud ondertekend, te [plaats] op [datum].

[ - naam Opdrachtnemer - ]

[ - naam Onderopdrachtnemer - ]







DEEL 7 VERKLARING SLUITING FINANCIERINGSOVEREENKOMSTEN

Declaration regarding the signing of the Financing Agreements

The State of the Netherlands [representative State] [address]

Date: [date Financial Close] Subject: Finance Agreements / Shareholder Loan Agreements Dear [representative State], Reference is made to article 22.5 sub (c) of the “DBFM Agreement [●]” of [date] (the “DBFM Agreement”). Capitalised terms used in this letter have the meaning ascribed to them or to the equivalent term in the Dutch language as defined in the DBFM Agreement. The Contractor hereby declares that it has signed the Financing Agreements and the Shareholder Loan Agreements in accordance with the drafts submitted to the Contracting Authority as specified in annex 1 to this letter, column „first draft sent to Authority‟, or as amended with respect to these drafts with the consent of the Contracting Authority.

Yours faithfully, [Contractor]

[representative Contractor]




Annex 1 Specification of Finance Agreements

Finance Agreements

First draft sent to Authority [date]

[name finance agreement] [document reference] … …

…




DEEL 8 VERKLARING MARKTCONFORMITEIT

Declaration of Market Conformity

[Contractor] [address]

Date: [date Financial Close]

Subject: Market conformity Finance Agreements Dear [representative Contractor], Reference is made to article 22.5 sub (d) of the “DBFM Agreement [●]” of [date] (the “DBFM Agreement”). Capitalised terms used in this letter have the meaning ascribed to them or to the equivalent term in the Dutch language as defined in the DBFM Agreement. The Authority confirms that it has found no provisions in the Finance Agreements (as specified in annex 1 to this letter) that the Authority considers not to be market conforming (marktconform) for the purposes of the market conformity clauses in the DBFM Agreement. Yours faithfully, The State of the Netherlands

[representative State]




Annex 1 Specification of Finance Agreements

Finance Agreements [name finance agreement] [document reference] … …

Date sent to Authority [date] …




DEEL 9 VERKLARING ONTVANGST GEACTUALISEERD FINANCIEEL MODEL

Confirmation of receipt Updated Financial Model

[Contractor] [respresentative Contractor] [address]


Subject: confirmation of receipt Updated Financial Model Dear [representative Contractor], Reference is made to article 3.5 sub (a) of the “DBFM Agreement [●])” of [date] (the “DBFM Agreement”). Capitalised terms used in this letter have the meaning ascribed to them or to the equivalent term in the Dutch language as defined in the DBFM Agreement. The Authority hereby confirms that it has received the Updated Financial Model (Geactualiseerd Financieel Model) as referred to in clause 3.5 (a) of the DBFM Agreement. Yours faithfully, The State of the Netherlands





DEEL 10 VERKLARING VERVALLEN FINANCIAL CLOSE GARANTIE

Confirmation termination Financial Close Bond

[bank] [address]


Subject: confirmation of termination Financial Close Bond Dear [representative bank], Reference is made to article 3.1 sub (b) of the “DBFM Agreement [●]” of [date] (the “DBFM Agreement”). Capitalised terms used in this letter have the meaning ascribed to them or to the equivalent term in the Dutch language as defined in the DBFM Agreement. The Authority hereby confirms that the Financial Close Bond (Financial Close Garantie) [number/reference] of [date] is no longer valid as from today and that the original of the Financial Close Bond has been returned to the Contractor. Yours faithfully, The State of the Netherlands





DEEL 11 VERKLARING ONTVANGST FINANCIAL CLOSE GARANTIE

Confirmation receipt Financial Close Bond



Subject: confirmation of termination Financial Close Bond Dear [representative State], Reference is made to article 3.1 sub (b) of the “DBFM Agreement [●]” of [date] (the “DBFM Agreement”). Capitalised terms used in this letter have the meaning ascribed to them or to the equivalent term in the Dutch language as defined in the DBFM Agreement. The Contractor hereby confirms that the Financial Close Bond (Financial Close Garantie) [number/reference] of [date] has been recevied by the Contractor on [date]. Yours faithfully, [Contractor]





DEEL 12 VERKLARING ONTVANGST UITVOERINGSGARANTIE

Confirmation receipt Performance Bond

[Contractor] [representative Contractor] [address]

Date: [date Financial Close] Subject: receipt of Performance Bond Dear [representative Contractor], Reference is made to article 3.3 sub (a) of the “DBFM Agreement [●]” of [date] (the “DBFM Agreement”). Capitalised terms used in this letter have the meaning ascribed to them or to the equivalent term in the Dutch language as defined in the DBFM Agreement. The Authority hereby confirms that it has received the Performance Bond (Uitvoeringsgarantie) in the amount of EUR 40.000.000 as referred to in clause 3.3 of the DBFM Agreement. Yours faithfully, The State of the Netherlands





DEEL 13 VERKLARING ZEKERHEIDSRECHTEN

Declaration regarding securities



Subject: declaration regarding securities Dear [representative Contractor],

Reference is made to article 22.5 sub (e) of the “DBFM Agreement [●] ” of [date] (the “DBFM Agreement”). Capitalised terms used in this letter have the meaning ascribed to them or to the equivalent term in the Dutch language as defined in the DBFM Agreement. The Contractor hereby declares that it has provided no other securities for rights of the Contractor vis-à-vis the Contracting Authority based on the DBFM Agreement than those stipulated in the Financing Agreements. Yours faithfully, [Contractor]





DEEL 14 VERKLARING ONDEROPDRACHTNEMERS

Declaration regarding subcontractors


Date: [date Financial Close] Subject: declaration regarding subcontractors Dear [representative State],

Reference is made to article 22.5 sub (f) of the “DBFM Agreement [●] ” of [date] (the “DBFM Agreement”). Capitalised terms used in this letter have the meaning ascribed to them or to the equivalent term in the Dutch language as defined in the DBFM Agreement. The Contractor hereby declares that the Subcontractors (to the extent known at this moment) that will be engaged by the Contractor in the performance of the Work, have entered into agreements as referred to in Article 17.2 (Agreements with Subcontractors) of the DBFM Agreement, that these agreements have been legally signed by the relevant Parties, and that these agreements have all been submitted to the Contracting Authority.

Yours faithfully, [Contractor]





BIJLAGE 8 [KWALITATIEF DEEL INSCHRIJVING] [●]




BIJLAGE 9 PROGRAMMA VAN EISEN

DEEL 1 SYSTEEMDEFINITIES

1. 1.1

Gebieden Gebied RWS

[Tekeningen van het Gebied RWS] 1.2

Gebied Derden

[Tekeningen van het Gebied Derden] 1.3

Verticale begrenzing ter plaatse van kruisingen

[Tekeningen (beschrijvingen) van kruisingen van het Gebied RWS en het Gebied Derden] 2. 2.1

Infrastructuur RWS Objecten Infrastructuur RWS

Objecten Infrastructuur RWS Aanvangsdatum decompositie

Beschikbaarheidsdatum

Voltooiingsdatum

Einddatum

√

√

√

object 1 Infrastructuur RWS

object 2

√

(…)

2.2

RWS objecten buiten Gebied RWS




[Opsomming van (duidelijk omschreven) objecten die gelegen zijn buiten het Gebied RWS maar wel behoren tot de Infrastructuur RWS] 2.3

Contextobjecten RWS

[Opsomming van (duidelijk omschreven) objecten binnen het Gebied RWS die van de Infrastructuur RWS zijn uitgezonderd en geen deel uitmaken van de Infrastructuur Derden]

3.

3.1

Infrastructuur Derden

Derden objecten buiten Gebied Derden

[Opsomming van (duidelijk omschreven) objecten die gelegen zijn buiten het Gebied Derden maar wel behoren tot de Infrastructuur Derden] 3.2

Contextobjecten Derden

[Opsomming van (duidelijk omschreven) objecten binnen het Gebied Derden die van de Infrastructuur Derden zijn uitgezonderd en geen deel uitmaken van de Infrastructuur RWS]




DEEL 2 OUTPUTSPECIFICATIE 1.1. Systeemspecificatie [●] 1.2

Relevante Beleidsregels

Document nummer

Documentnaam / onderdeel

[…]

Beleidsregels incident management RWS (Staatscourant 1999, 89)

[…]

[…]

1.3 Bindende Normen en Richtlijnen Document nummer

Documentnaam / onderdeel

datum / versienummer

[ ]

[…]

[ ]

[…]

[…]

[…] DEEL 3 MANAGEMENTSPECIFICATIES

[De eisen waaraan het Managementsysteem moet voldoen en beschrijvingen van te volgen procedures.]




DEEL 4 CERTIFICATENPLAN

1.

Aanvangscertificaat

[De voorwaarden voor afgifte van het Aanvangscertificaat en de benoeming van de documenten waarmee de Opdrachtnemer kan aantonen dat aan de voorwaarden voor afgifte van het Aanvangscertificaat is voldaan.] 2.

Beschikbaarheidscertificaat

[De voorwaarden voor afgifte van het Beschikbaarheidscertificaat en de benoeming van de documenten waarmee de Opdrachtnemer kan aantonen dat aan de voorwaarden voor afgifte van het Beschikbaarheidscertificaat is voldaan.] 3.

Voltooiingscertificaat

[De voorwaarden voor afgifte van het Voltooiingscertificaat en de benoeming van de documenten waarmee de Opdrachtnemer kan aantonen dat aan de voorwaarden voor afgifte van het Voltooiingscertificaat is voldaan.] 4.

Deelvoltooiingscertificaat

[De voorwaarden voor afgifte van een Deelvoltooiingscertificaat en de benoeming van de documenten waarmee de Opdrachtnemer kan aantonen dat aan de voorwaarden voor afgifte van een Deelvoltooiingscertificaat is voldaan.] 5.

Overdrachtscertificaat

[De voorwaarden voor afgifte van het Overdrachtscertificaat en de benoeming van de documenten waarmee de Opdrachtnemer kan aantonen dat de Infrastructuur RWS op de Einddatum zal voldoen aan de voorwaarden voor afgifte van het Overdrachtscertificaat.]




DEEL 5 UITVOERINGSOVEREENKOMSTEN

TUSSEN [

] GEPLAATSTE BEPALINGEN ZIJN OPTIONEEL. [] : PROJECTSPECIFIEK INVULLEN

STANDAARD UITVOERINGSOVEREENKOMST versie 1.0 (project []) RWS - Stakeholder

Bijlagen: Bijlage Bijlage Bijlage Bijlage Bijlage Bijlage Bijlage

UVO1 UVO2 UVO3 UVO4 UVO5 UVO6 UVO7

Technische begrippen en afkortingen Gebied Infrastructuur Derden Objecten Infrastructuur Derden Outputspecificaties Infrastructuur Derden Managementspecificaties Infrastructuur Derden Opleveringsprocedure Afbakening eigendom, beheer en onderhoud

Partijen:

1.

de Staat der Nederlanden (Ministerie van Infrastructuur en Milieu, Directoraat-Generaal Rijkswaterstaat), gevestigd te Den Haag, te dezen vertegenwoordigd door [] hierna te noemen “RWS”;

en 2.

Stakeholder, gevestigd te …., te dezen vertegenwoordigd door [] hierna te noemen “Stakeholder”;

overwegende dat:

a.

RWS het initiatief heeft genomen tot [] [het verbeteren van de doorstroming op de [] door de verbreding en deels verlegging van [] (het Project [])].

b.

het Project [] (hierna: Project []) onder meer inhoudt: []




c.

RWS voornemens is de werkzaamheden die verband houden met de realisatie van het Project [] uit te laten voeren op basis van een DBFMovereenkomst;

d. [waar relevant: verwijzing naar reeds gesloten bestuursovereenkomst met vermelding dat deze uitvoeringsovereenkomst een nadere uitwerking is van de bestuursovereenkomst]; e.

het Project [] op de volgende punten raakvlakken heeft met infrastructuur waarover Stakeholder het beheer en onderhoud voert:  [] ……

f.

bij de realisatie van het Project [] ook de onder e. genoemde infrastructuur van Stakeholder zal moeten worden aangepast;

g.

Partijen in deze uitvoeringsovereenkomst (hierna: de Uitvoeringsovereenkomst) wensen vast te leggen hoe de onder f. bedoelde aanpassingen moeten worden uitgevoerd;

h.

de onder f. bedoelde aanpassingen (hieronder nader beschreven in Deel I van deze Uitvoeringsovereenkomst) namens RWS zullen worden uitgevoerd door de DBFM-opdrachtnemer met wie RWS de DBFM-overeenkomst zal sluiten; de in Deel II van deze Uitvoeringsovereenkomsten opgenomen verplichten van RWS niet door de DBFM-opdrachtnemer (namens RWS) zullen worden nagekomen;

komen overeen als volgt:

Artikel 1: Definities 1. Begrippen in deze Uitvoeringsovereenkomst die met een hoofdletter beginnen, hebben de betekenis zoals hieronder weergegeven: a)

Aanbestedingsprocedure: de aanbestedingsprocedure voor de DBFMovereenkomst voor het Project [] op basis van een concurrentiegerichte dialoog.

b)

Aanvangsdatum: de datum als zodanig gedefinieerd in de DBFMovereenkomst (zie ook artikel 3 lid 1 van deze Uitvoeringsovereenkomst);

c)

DBFM-opdrachtnemer: de private partij of het consortium van private partijen waaraan de uitvoering van het Project [] door RWS door middel van het sluiten van een DBFM-overeenkomst zal worden opgedragen;

d)

DBFM-overeenkomst: het tussen RWS en de DBFM-opdrachtnemer te sluiten DBFM (Design, Build, Finance en Maintain) contract voor de uitvoering van het Project [].

e)

Infrastructuur Derden: het geheel van infrastructurele objecten (en de daarvan deeluitmakende terreinen) dat zich bevindt in het gebied als




gedefinieerd op de kaart in Bijlage UVO2 (Gebied Infrastructuur Derden); f)

Opleverdatum: de datum waarop de Infrastructuur Derden aan Stakeholder wordt opgeleverd als bedoeld in artikel 6;

g)

Partijen: Stakeholder en RWS;

h)

Uitvoeringsovereenkomst: deze overeenkomst;

2. Technische begrippen in deze Uitvoeringsovereenkomst die met een hoofdletter beginnen, hebben de betekenis als opgenomen in Bijlage UVO1 (Technische begrippen en afkortingen), paragraaf 1.1. 3. In deze Uitvoeringsovereenkomst gebruikte afkortingen hebben de betekenis als opgenomen in Bijlage UVO1 (Technische begrippen en afkortingen), paragraaf 1.2. Artikel 2: Doel van de overeenkomst 1. Deze Uitvoeringsovereenkomst heeft tot doel het vastleggen van de wederzijdse verplichtingen van Partijen met betrekking tot de aanpassing van de Infrastructuur Derden als onderdeel van of verband houdend met het Project []. Deel I

Artikel 3: Verplichtingen RWS 1. RWS (de DBFM-opdrachtnemer namens RWS) moet Stakeholder mededelen wat de op grond van de DBFM-overeenkomst vastgestelde Aanvangsdatum is. Deze mededeling moet schriftelijk worden gedaan uiterlijk [] werkdagen voorafgaand de Aanvangsdatum. 2. RWS (de DBFM-opdrachtnemer namens RWS) moet de Infrastructuur Derden ontwerpen en bouwen zodat de Infrastructuur Derden op de Opleverdatum: a.

ten minste bestaat uit de objecten die voor de Opleverdatum (OD) zijn genoemd in Bijlage UVO3 (Objecten Infrastructuur Derden);

b.

voldoet aan de geldende weten regelgeving; en

c.

voldoet aan de in Bijlage UVO4 (Outputspecificaties Infrastructuur Derden) paragraaf 4.1 opgenomen eisen en Bindende Normen en Richtlijnen die gelden op de Opleverdatum [en voldoet aan de volgens Bijlage UVO5 (Managementspecificatie Infrastructuur Derden) tot een objectief verifieerbaar niveau uitgewerkte eisen].

3. RWS (de DBFM-opdrachtnemer namens RWS) moet de Infrastructuur Derden in de periode beginnend op de Aanvangsdatum en eindigend op de Opleverdatum in stand houden zodat de Infrastructuur Derden in deze periode: DBFM OVEREENKOMST RIJKSWATERSTAAT | 28 maart 2012



a.

ten minste bestaat uit de objecten die voor de Aanvangsdatum (AD) zijn genoemd in Bijlage UVO3 (Objecten Infrastructuur Derden), behalve voor zover een object op grond van een eis uit Bijlage UVO4 (Outputspecificaties Infrastructuur Derden) moet worden geamoveerd;

b.

voldoet aan de geldende weten regelgeving; en

c.

voldoet aan de in Bijlage UVO4 (Outputspecificaties Infrastructuur Derden) paragraaf 4.2 opgenomen eisen en Bindende Normen en Richtlijnen die gelden vanaf de Aanvangsdatum tot en met de Opleverdatum.

4. RWS (de DBFM-opdrachtnemer namens RWS) moet bij de uitvoering van de werkzaamheden de geldende weten regelgeving en de in Bijlage UVO5 (Managementspecificaties Infrastructuur Derden) opgenomen eisen in acht nemen. 5. RWS (de DBFM-opdrachtnemer namens RWS) moet zorgen voor alle benodigde vergunningen

Artikel 4: Verplichtingen Stakeholder 1. Stakeholder moet in de periode beginnend op de Aanvangsdatum en eindigend op de Opleverdatum aan de DBFM-opdrachtnemer toegang verlenen tot de Infrastructuur Derden, waarbij: a.

de DBFM-opdrachtnemer rekening moet houden met de rechten van derden op toegang tot de Infrastructuur Derden; en

b.

voor zover de Infrastructuur Derden deel uitmaakt van de openbare (vaar)weg, busbaan of spoorweginfrastructuur, pas toegang wordt verleend nadat de DBFM-opdrachtnemer daarvoor toestemming van de desbetreffende beheerder heeft gekregen.

2. In de periode beginnend op de Aanvangsdatum en eindigend op de Opleverdatum zal Stakeholder zelf geen onderhoudstaken uitvoeren met betrekking tot de Infrastructuur Derden.

Artikel 5a: Wijzigingen op initiatief van RWS 1. Als RWS na afloop van de Aanbestedingsprocedure een wijzigingsvoorstel wenselijk acht dat betrekking heeft op de verplichtingen van RWS uit hoofde van deze Uitvoeringsovereenkomst, zal RWS hierover overleg voeren met Stakeholder. 2. Als RWS en Stakeholder overeenstemming hebben bereikt over een wijzigingsvoorstel als bedoeld in lid 1, leggen zij de beoogde wijzing van deze Uitvoeringsovereenkomst schriftelijk vast en zorgt RWS ervoor dat de DBFM-opdrachtnemer de overeengekomen wijziging namens RWS uitvoert. 3. De financiële gevolgen van een wijziging op initiatief van RWS, met inbegrip van de door Stakeholder gemaakte redelijke kosten ter beoordeling en DBFM OVEREENKOMST RIJKSWATERSTAAT | 28 maart 2012



voorbereiding van een wijziging op initiatief van RWS worden, tenzij anders overeengekomen, niet gedragen door Stakeholder.

Artikel 5b: Wijzigingen op initiatief van de DBFM-opdrachtnemer 1. Als de DBFM-opdrachtnemer na afloop van de Aanbestedingsprocedure een wijzigingsvoorstel wenselijk acht dat betrekking heeft op de verplichtingen van RWS uit hoofde van deze Uitvoeringsovereenkomst, zal de DBFM-opdrachtnemer hierover overleg voeren met Stakeholder. 2. Als de DBFM-opdrachtnemer en Stakeholder overeenstemming hebben bereikt over een wijzigingsvoorstel als bedoeld in lid 1, leggen zij dit wijzigingsvoorstel schriftelijk ter goedkeuring en ondertekening voor aan RWS. RWS zal goedkeuring en ondertekening slechts onthouden wanneer de wijziging een negatief effect heeft op: a.

de positie van RWS (waaronder de situatie dat RWS de financiële gevolgen van de wijziging moet dragen); of

b.

de positie van andere belanghebbenden (waaronder op raakvlakken met objecten van andere belanghebbenden).

3. De financiële gevolgen van een wijziging op initiatief van de DBFMopdrachtnemer, met inbegrip van de door Stakeholder gemaakte redelijke kosten ter beoordeling en voorbereiding van een wijziging op initiatief van de DBFM-opdrachtnemer worden, tenzij anders overeengekomen, niet gedragen door Stakeholder.

Artikel 5c: Wijzigingen op initiatief van Stakeholder 1. Als Stakeholder na afloop van de Aanbestedingsprocedure een wijzigingsvoorstel wenselijk acht dat betrekking heeft op de verplichtingen van RWS uit hoofde van deze overeenkomst, zal Stakeholder hier overleg over voeren met RWS. 2. Als RWS en Stakeholder overeenstemming hebben bereikt over een wijzigingsvoorstel als bedoeld in lid 1, leggen zij de beoogde wijzing van deze Uitvoeringsovereenkomst schriftelijk vast en zorgt RWS ervoor dat de DBFM-opdrachtnemer de overeengekomen wijziging namens RWS uitvoert. 3. De financiële gevolgen van een wijziging op initiatief van Stakeholder, met in begrip van de door RWS en de DBFM-opdrachtnemer gemaakte redelijke kosten ter voorbereiding van een wijziging op initiatief van Stakeholder, worden, tenzij anders overeengekomen, gedragen door Stakeholder.

Artikel 6: Toetsing en oplevering




1. Als RWS (DBFM-opdrachtnemer namens RWS) meent dat de Infrastructuur Derden gereed is voor oplevering moet hij dat aan Stakeholder laten weten. Stakeholder moet toetsen of de Infrastructuur Derden voldoet aan de eisen genoemd in artikel 3 lid 2. Partijen moeten bij deze toets de procedure in acht nemen die is beschreven in paragraaf 6.1 van Bijlage UVO6 (Opleverprocedure). 2. Oplevering van de Infrastructuur Derden aan Stakeholder moet worden vastgelegd in een procesverbaal van Oplevering volgens het in paragraaf 6.2 van Bijlage UVO6 (Opleverprocedure) opgenomen model, waarin Stakeholder verklaart dat de Infrastructuur Derden voldoet aan de daaraan in artikel 3 lid 2 gestelde eisen. 3. Als binnen een termijn van 6 maanden na oplevering als bedoeld in artikel 6 lid 2 blijkt dat de Infrastructuur Derden als gevolg van een toerekenbare tekortkoming van RWS (de DBFM-opdrachtnemer namens RWS) in de nakoming van deze Uitvoeringsovereenkomst niet voldoet aan de eisen genoemd in artikel 3 lid 2 en Stakeholder daar binnen die termijn schriftelijk om heeft verzocht, moet RWS (de DBFM-opdrachtnemer namens RWS) ervoor zorgdragen dat de Infrastructuur Derden alsnog aan deze eisen voldoet. 4. RWS (de DBFM-opdrachtnemer namens RWS) moet bij oplevering aan Stakeholder een opleverdossier overhandigen dat voldoet aan de in Bijlage UVO6 (Opleverprocedure) paragraaf 6.3 ogenomen eisen. Artikel 7: Afvoeren van overtollig en vrijkomend materiaal Materialen die bij de uitvoering van de werkzaamheden vrijkomen uit de Infrastructuur Derden en die niet bij de uitvoering van de werkzaamheden worden hergebruikt worden overeenkomstig het in de DBFM-Overeenkomst bepaalde eigendom van de DBFM-opdrachtnemer. Artikel 8: Contactpersonen 1. Namens Stakeholder zal voor de uitvoering van deze overeenkomst [] als vertegenwoordiger en aanspreekpunt optreden voor zowel RWS als de DBFM-opdrachtnemer. 2. Namens RWS zal voor de uitvoering van deze overeenkomst [] als vertegenwoordiger en aanspreekpunt optreden voor Stakeholder. 3. Na afloop van de Aanbestedingsprocedure zal de DBFM-opdrachtnemer voor de uitvoering van deze overeenkomst schriftelijk aan Stakeholder laten weten wie als vertegenwoordiger van de DBFM-opdrachtnemer zal optreden. Deel II

Artikel 9: Wijzigingen tijdens de Aanbestedingsprocedure 1. RWS mag tijdens de Aanbestedingsprocedure een voorstel doen voor een wijziging van de Uitvoeringsovereenkomst en dit voorstel ter beoordeling en goedkeuring aan Stakeholder voorleggen.




2. Stakeholder zal dit wijzigingsvoorstel binnen 15 werkdagen na ontvangst beoordelen en haar oordeel schriftelijk kenbaar maken aan RWS. 3. Redelijke kosten gemaakt door Stakeholder ter beoordeling van een dergelijk wijzigingsvoorstel worden gedragen door RWS. 4. Als RWS en Stakeholder overeenstemming hebben bereikt over een voorgestelde wijziging, leggen Partijen deze wijziging schriftelijk vast en wordt deze Uitvoeringsovereenkomst dienovereenkomstig gewijzigd. 5. Bij de vastlegging van de wijziging moeten Partijen ook een afspraak maken over de omvang van de kosten van de wijziging en over hoe deze kosten tussen Partijen worden verdeeld. 6. Ten aanzien van door RWS aan Stakeholder in het kader van een wijzigingsvoorstel verstrekte informatie moet Stakeholder strikte vertrouwelijkheid en geheimhouding in acht nemen. Stakeholder zal haar medewerkers verplichten deze geheimhoudingsbepaling na te leven. 7. Het gestelde in lid 6 laat onverlet enige wettelijke verplichting voor één der Partijen om informatie openbaar te maken. Als Stakeholder een verzoek tot openbaarmaking van informatie ontvangt, moet zij RWS hiervan in kennis stellen. Stakeholder mag op een dergelijk verzoek tot openbaarmaking niet eerder beslissen, dan na overleg met RWS.

Artikel 10: Kosten en betaling 1. [Stakeholder betaalt RWS voor de uitvoering van de in artikel 3 omschreven verplichtingen een vast bedrag van [ ]]. 2. [Details over betaling en indexatie hier opnemen.]

Artikel 11: Afbakening eigendom, beheer en onderhoud 1. Partijen moeten na de Opleverdatum de eigendoms-, beheer- en onderhoudsgrenzen met betrekking tot de Infrastructuur Derden schriftelijk vastleggen. Partijen moeten daarbij het gestelde in Bijlage UVO7 (Afbakening eigendom, beheer en onderhoud) in acht nemen.

[Artikel [ ] overige relevante afspraken RWS/Stakeholder vastleggen] Artikel 12: Onvoorziene omstandigheden 1. Partijen treden met elkaar in overleg indien zich omstandigheden voordoen welke van dien aard zijn dat naar maatstaven van redelijkheid en billijkheid ongewijzigde instandhouding van deze Uitvoeringsovereenkomst niet mag worden verwacht. Partijen zullen zo nodig komen tot de vaststelling van nieuwe (gewijzigde) afspraken, die zoveel mogelijk bij de inhoud van deze Uitvoeringsovereenkomst aansluiten.




Artikel 13: Toepasselijk recht en geschillenregeling 1. Op deze Uitvoeringsovereenkomst en op nadere overeenkomsten, die het gevolg zijn van deze Overeenkomst, is Nederlands recht van toepassing. 2. Als tussen Partijen een geschil ontstaat in verband met of naar aanleiding van deze Uitvoeringsovereenkomst, moeten Partijen daarover overleg voeren. 3. Alle geschillen die ontstaan naar aanleiding van deze Uitvoeringsovereenkomst, dan wel van nadere overeenkomsten die daarvan het gevolg zijn, worden beslecht door de bevoegde rechter in Den Haag. Aldus overeengekomen, opgemaakt en in tweevoud ondertekend te [ ], op [ ],

namens de Staat

[]

namens Stakeholder

[]

Bijlagen: Bijlage Bijlage Bijlage Bijlage Bijlage Bijlage Bijlage

UVO1 UVO2 UVO3 UVO4 UVO5 UVO6 UVO7

Technische begrippen en afkortingen Gebied Infrastructuur Derden Objecten Infrastructuur Derden Outputspecificaties Infrastructuur Derden Managementspecificaties Infrastructuur Derden Opleveringsprocedure Afbakening eigendom, beheer en onderhoud




Bijlage UVO1 Technische begrippen en afkortingen (Alleen die begrippen en afkortingen opnemen die daadwerkelijk worden gebruikt) 1.1

Technische begrippen

1.2

Afkortingen




Bijlage UVO2

Gebied Infrastructuur Derden

(kaart opnemen van het gebied waarin de Infrastructuur Derden ligt (en welk gebied de ON dus moet in stand houden. Zowel een kaart opnemen waarop de horizontale grenzen zijn aangegeven als een kaart opnemen, i.g.v. kruisende infrastructuur waarop de verticale grenzen zijn aangegeven : zie voor dit laatste het voorbeeld hieronder)




Bijlage UVO3

STAKEHOLDER

Objecten Infrastructuur Derden

Tabel 2. Objecten Infrastructuur Derden AD

OD

ONDERLIGGEND WEGENNET [] √

[]

√

[] []

√

√

[]

√

[]

√

√

[]

√

√

DVM/EM-VOORZIENING [] √

[] INPASSINGSVOORZIENING [] []

√

√

AD = Aanvangsdatum OD = Opleverdatum




Bijlage UVO4

4.1

I D

Outputspecificatie Infrastructuur Derden

Eisen op Opleverdatum

[] ……………………………………………………………………………………… ………………………

Bovenligg end

[ [] ] Verificatievoorschrift

Onderligg end []

Beschrijving Verificatievoorschrift

Eis geldt op Opleverdatum

Bindende Normen en Richtlijnen op Opleverdatum Kenmerk uitgevende organisatie [] [] [] [] [] [] []

Documentnaam [] [] [] [] [] [] []

Document versie [] [] [] [] [] [] []

Versie datum [] [] [] [] [] [] []




4.2

I D

Eisen vanaf Aanvangsdatum tot en met Opleverdatum

[] ……………………………………………………………………………………… ………………………

Bovenligg end

[ [] ]

Onderligg end []

Verificatievoorschrift

Beschrijving Verificatievoorschrift

Eis geldt vanaf

Eis geldt tot en met

Aanvangsdatum

Opleverdatum

Bindende Normen en Richtlijnen vanaf Aanvangsdatum tot en met Opleverdatum Kenmerk uitgevende organisatie [] [] [] [] [] [] []

Documentnaam [] [] [] [] [] [] []

Document versie [] [] [] [] [] [] []

Versie datum [] [] [] [] [] [] []




Bijlage UVO5 Managementspecificatie Infrastructuur Derden

I …[]…………………………………………………………………………………… D …………………………………………

Bovenlig Onderlig gend gend

[ [*De DBFM-opdrachtnemer moet, namens RWS en  onder voorbehoud van goedkeuring door RWS, ] met Stakeholder overeenstemming bereiken over de uitwerking van de eisen tot een objectief verifieerbaar niveau. Deze uitwerking moet de DBFM-opdrachtnemer in een uitwerkingsovereenkomst, waarover overeenstemming met Stakeholder is bereikt, vastleggen en aan RWS ter ondertekening voorleggen. RWS moet de uitwerkingsovereenkomst binnen 20 Werkdagen na ontvangst ondertekenen, behalve als de uitwerkingovereenkomst een negatief effect heeft op de positie van RWS of op de positie van andere belanghebbenden.]

Eis geldt vanaf

Eis geldt tot en met

Aanvangsdatum

Opleverdatum

[*Deze optie toevoegen indien in Bijlage UVO4 paragraaf 4.1 de eisen niet op een objectief verifieerbaar niveau zijn uitgewerkt. In dat geval tevens in artikel 3.2 sub c de optionele bepaling toevoegen]




Bijlage UVO6

6.1

Opleveringsprocedure

Toetsingsprocedure

1

Als RWS (de DBFM-opdrachtnemer namens RWS) van oordeel is dat de werkzaamheden met betrekking tot de Infrastructuur Derden voltooid zijn, mag hij een schriftelijk verzoek tot opneming van de Infrastructuur Derden aan Stakeholder sturen.

2

RWS (de DBFM-opdrachtnemer namens RWS) moet het opleverdossier zoals bedoeld in artikel 6 lid 4 van deze Uitvoeringsovereenkomst bij het verzoek voegen.

3

a.

b.

c.

Stakeholder moet controleren of de gegevens in het opleverdossier overeenstemmen met de in paragraaf 6.3 van Bijlage UVO6 daaraan gestelde eisen. Stakeholder moet de DBFM-opdrachtnemer (als vertegenwoordiger van RWS) binnen 10 werkdagen schriftelijk laten weten of het opleverdossier wordt goedgekeurd dan wel afgekeurd. Als Stakeholder van oordeel is dat het opleverdossier niet voldoet aan de daaraan in paragraaf 6.3 van Bijlage UVO6 gestelde eisen en Stakeholder het opleverdossier niet goedkeurt, moet Stakeholder dat motiveren, met vermelding van welke gegevens en documenten het betreft. In dat geval moet RWS (de DBFM-opdrachtnemer namens RWS) ervoor zorgen dat de desbetreffende gegevens en documenten, en voor zover nodig ook de Infrastructuur Derden, worden aangepast zodat het opleverdossier wel aan de daaraan in paragraaf 6.3 van Bijlage UVO6 gestelde eisen voldoet. Na die aanpassing mag RWS (de DBFM-opdrachtnemer namens RWS) opnieuw een verzoek als bedoeld in paragraaf 1 indienen.

4.

De opneming van de Infrastructuur Derden moet plaatsvinden op een door RWS (de DBFM-opdrachtnemer namens RWS) en Stakeholder in overleg te bepalen dag en tijdstip, maar in ieder geval binnen 10 werkdagen nadat het opleverdossier door Stakeholder is goedgekeurd.

5.

De DBFM-opdrachtnemer zal van de opneming van de Infrastructuur Derden een proces-verbaal opmaken dat door Stakeholder moet worden goedgekeurd.

6.

Als in het proces-verbaal geen gebreken zijn opgenomen, wordt de Infrastructuur Derden geacht te voldoen aan de eisen opgenomen in artikel 3.2 van deze Uitvoeringsovereenkomst.

7.

a.

Als er wel gebreken in het proces-verbaal van opneming zijn opgenomen, moet RWS (de DBFM-opdrachtnemer namens RWS) die




b.

gebreken herstellen en daarna opnieuw een verzoek tot opneming van de Infrastructuur Derden doen. De opneming van de Infrastructuur Derden moet in dat geval plaats vinden op een door Stakeholder en de DBFM-opdrachtnemer (als vertegenwoordiger van RWS) in overleg te bepalen datum en tijdstip, maar in ieder geval binnen 10 werkdagen na ontvangst door Stakeholder van het verzoek tot opneming. RWS (de DBFM-opdrachtnemer namens RWS) kan bepalen dat kan worden volstaan met een opneming van de herstelde gebreken.




6.2

Procesverbaal van Oplevering

Procesverbaal van oplevering Stakeholder □………………………………………………………………………………….…………………………………………………… …………… □………………………………………………………………..…………………………………………………………………… …………… Rijkswaterstaat □…………………………………………………………………..………………………………………………………………… …………… □.……………………………………………………………..……………………………………………………………………… ….……… DBFM-opdrachtnemer □…………………………………………………………………..………………………………………………………………… …………… □.……………………………………………………………..……………………………………………………………………… ….……… Project []………………………………………………………………………………………………… Oplevering Hierbij verklaart []………………in de hoedanigheid van [], handelend namens Stakeholder, dat de Infrastructuur Derden voldoet aan de eisen daaraan gesteld zoals vastgelegd in artikel 3.2 van deze Uitvoeringsovereenkomst en het opleverdossier in goede orde is ontvangen, zodat de Infrastructuur Derden op………….. [datum invullen]. aan Stakeholder is opgeleverd. 1e Opname Hierbij verklaren []………………in de hoedanigheid van [], handelend namens Stakeholder, []………………in de hoedanigheid van [], handelend namens de DBFMopdrachtnemer en []………………in de hoedanigheid van [], handelend namens RWS dat de Infrastructuur Derden wel/niet* voldoet aan de eisen daaraan gesteld zoals vastgelegd in artikel 3.2 van deze Uitvoeringsovereenkomst en dat deze Infrastructuur Derden op …………………………….. [datum invullen] wel/niet* aan Stakeholder is opgeleverd, behoudens de hierna te noemen zaken, die vóór………………….[datum invullen] zullen worden gerealiseerd/hersteld*. ………………………………………………………………………………………………………………………………………… ………… ………………………………………………………………………………………………………………………………………… ………… (Procesverbaal nog niet ondertekenen) 2e Opname en definitieve oplevering Hierbij verklaren []………………in de hoedanigheid van [], handelend namens Stakeholder, []………………in de hoedanigheid van [], handelend namens de DBFMopdrachtnemer en




[]………………in de hoedanigheid van [], handelend namens RWS, dat de hiervoor onder 1e opname genoemde nog te realiseren/herstellen* zaken zijn opgeleverd, zodat de Infrastructuur Derden thans op …………………………………….[datum invullen] voldoet aan de eisen daaraan gesteld zoals vastgelegd in artikel 3.2 van deze Uitvoeringsovereenkomst. (procesverbaal nu door partijen voor akkoord ondertekenen) voor akkoord, d.d.…………………. []………………in de hoedanigheid van [], handelend namens Stakeholder, handtekening

………………………………... ………………………………… …………………..………

[]………………in de hoedanigheid van [], handelend namens de DBFMopdrachtnemer handtekening

………………………………... ………………………………… …………………..………

en []………………in de hoedanigheid van [], handelend namens RWS handtekening

………………………………... ………………………………… …………………..……… ………………………………... ………………………………… …………………………..




6.3

Eisen aan Opleveringsdossier

RWS (de DBFM-opdrachtnemer namens RWS) moet voor oplevering het opleverdossier verstrekt hebben. Het opleverdossier bestaat uit: 1. Afwijkingenregister met een overzicht van afwijkingen die betrekking hebben op eisen uit de Uitvoeringsovereenkomst of in de uitwerkingsovereenkomst nader uitgewerkte eisen; 2. Specificaties van alle eisen/objecten uit de Uitvoeringsovereenkomst aangevuld met afgeleide eisen door RWS (de DBFM-opdrachtnemer namens RWS); 3. Ontwerpnota‟s; 4. Raakvlakkenregister; 5. Berekeningenlijst; 6. Tekeningenlijst; 7. Integrale As-built berekeningen van permanente werken; 8. Integrale As-built tekeningen van permanente werken; 9. As-built gegevens van de in de grond achtergebleven (hulp)constructies; 10. Doorrijprofielbestanden; 11. Digitale Topografische Bestanden (DTB); 12. Kerngis-bestanden; 13. (geactualiseerd) integraal Beheer & Onderhoudsplan van alle beheerobjecten; 14. Instandhoudingsplannen; 15. Garantieverklaringen; 16. Integrale handleidingen; 17. Inspectierapporten; 18. Nul-(deformatie)metingen van de Infrastructuur Derden inclusief rapportage; 19. V&G-dossier; 20. Keurings- en testrapporten; 21. Integrale verificatie- & validatienota. 1. Eisen afwijkingenregister Het afwijkingenregister dient per afwijking weer te geven:  uniek volgnummer van de afwijking;  omschrijving van de afwijking;  datum constatering;  verantwoordelijke actor;  status van de correctie;  datum wanneer corrigerende maatregel(en) uitgevoerd zullen zijn;  status van de corrigerende maatregelen;  geplande datum implementatie corrigerende maatregelen;  werkelijke datum implementatie corrigerende maatregelen;  status afwijking;  datum sluiting van het afwijkingsrapport. 2. Eisen RWS (de DBFM-opdrachtnemer namens RWS) moet specificaties opstellen voor alle objecten uit de objectenboom waarin de eisen uit de Uitvoeringsovereenkomst en afgeleide eisen zijn gespecificeerd. In de specificatie voor een object moet ten minste het volgende zijn geïdentificeerd en vastgelegd:  een éénduidige objectomschrijving;  een koppeling met de objectenboom;  de in artikel 3.2 van deze Uitvoeringsovereenkomst bedoelde eisen en Bindende




  

Normen en Richtlijnen waaraan het object dient te voldoen. de raakvlakken van het betreffende object met andere objecten en omgeving (eventueel in aparte raakvlakspecificatie); de relevante overige voorwaarden (inclusief vergunningvoorwaarden) die van toepassing zijn op (de uitvoering van) het betreffende object. Het uitwerkingsniveau van de specificatie dient afhankelijk te zijn van de fase in het ontwerpproces.

Per eis in de specificatie dient de volgende informatie te worden aangegeven in de specificatie:  uniek identificatienummer;  omschrijving;  verwijzing naar bovenliggende eis;  indien onderliggende specificaties aanwezig zijn, verwijzing naar onderliggende eis;  initiator;  bron. Elke eis dient verifieerbaar en keurbaar te zijn en indien relevant voorzien te zijn van marges. 3. Ontwerpnota’s RWS (de DBFM-opdrachtnemer namens RWS) moet ontwerpnota‟s opstellen voor alle geïdentificeerde objecten uit de objectenboom waarbij in de Ontwerpnota moet worden beschrijven hoe wordt voldaan aan de eisen, gesteld in de Uitvoeringsovereenkomst en afgeleide eisen. In een Ontwerpnota moet zijn geïdentificeerd en vastgelegd: 1. het object c.q. de objecten waarop de Ontwerpnota van toepassing is; 2. een ontwerp van de eindsituatie o.a. beschreven in tekeningen, berekeningen, fasering , bouwmethode, werkmethoden, veiligheidsmaatregelen, milieumaatregelen, processen, werkprocessen, risico‟s en beheersmaatregelen; 3. beschrijving van hoe het object dient te worden gerealiseerd (uitvoeringsconcept): met faseringen en tekening, bouwmethode, werkmethode en werkprocessen; 4. beschrijving van hoe een object dient te worden getest (testconcept), indien het object een te testen object is of omvat; 5. beschrijving van hoe het object dient te worden bediend (bedieningsconcept); 6. beschrijving van hoe het object dient te worden onderhouden (onderhoudsconcept); 7. het uitvoeringsconcept, testconcept, bedieningsconcept en onderhoudsconcept dienen van dusdanig niveau te zijn dat de uitvoerbaarheid, testbaarheid, bedienbaarheid en onderhoudbaar kan worden onderbouwd; 8. de uitvoeringsuitgangspunten waarmee in het ontwerp rekening is gehouden; 9. een beschrijving van de interne raakvlakken inclusief bijbehorende beheersmaatregelen; 10. de bedieningsuitgangspunten waarmee in het ontwerp rekening is gehouden;




11. 12.

13.

14. 15. 16.

de risicobeoordeling op vervorming of schade aan de omgevingsobjecten ten gevolge van de Werkzaamheden; de te monitoren “kritisch geachte omgevingsobjecten” die mogelijk schade kunnen ondervinden door realisatie van onderdelen van het Werk en bevat minimaal de wijze waarop nul-meting en bouwkundige opname wordt uitgevoerd; de wijze waarop monitoring op deformaties en bouwkundige opnames worden uitgevoerd om mogelijke gevolgen van de Werkzaamheden vast te stellen. Dit dient conform Bijlage 2 artikel Geo 05 te gebeuren; de beheersmaatregelen met betrekking tot het voorkomen van schade aan omgevingsobjecten; gemaakte ontwerpkeuzes inclusief onderbouwing; beheer & onderhoudsanalyse




4. Raakvlakkenregister; RWS (de DBFM-opdrachtnemer namens RWS) moet in het raakvlakkenregister ten minste het volgende identificeren en vastleggen:  verwijzing naar de specificaties waarin raakvlakken zijn uitgewerkt in eisen, of in andere Documenten waarin het raakvlak wordt beheerst;  beheersmaatregelen voor de bij de raakvlakken behorende geïnventariseerde risico‟s.

5. Berekeningenlijst RWS (de DBFM-opdrachtnemer namens RWS) moet een overzicht van alle t.b.v de ontwerpnota‟s gemaakte berekeningen opstellen. 6. Tekeningenlijst; RWS (de DBFM-opdrachtnemer namens RWS) moet een overzicht van alle t.b.v de ontwerpnota‟s gemaakte tekeningen opstellen. Tekeningen moeten in DWG of DXF format worden aangeleverd. 7. Integrale As-built berekeningen van permanente werken RWS (de DBFM-opdrachtnemer namens RWS) moet alle in de berekeninglijst genoemde berekeningen versie as-built leveren. 8. Integrale As-built tekeningen van permanente werken RWS (de DBFM-opdrachtnemer namens RWS) moet alle in de tekeningenlijst genoemde tekeningen versie as-built leveren. 9. As-built gegevens van de in de grond achtergebleven (hulp)constructies. RWS (de DBFM-opdrachtnemer namens RWS) moet tekeningen van alle in de grond achtergebleven (hulp)constructies leveren 10. Doorrijprofielbestanden; Voor alle kunstwerken moeten doorrijprofielen (opgemeten doorrijhoogten en doorrijbreedten) worden bepaald. Deze moeten voldoen aan de „Productspecificaties Doorrijprofielmeting kunstwerken en portalen‟. 11. Digitale Topografische Bestanden (DTB); RWS (de DBFM-opdrachtnemer namens RWS) moet de gewijzigde terreinsituatie digitaal en geïntegreerd in het beschikbaar gestelde Digitaal Topografisch Bestand (DTB) leveren conform de volgende specificaties:  „Productspecificaties Digitaal Topografisch Bestand‟.  „Handboek DTB-Droog en DTB-Nat‟. Alle in het kader van de Infrastructuur Derden nieuw aangebrachte en gewijzigde topografie moeten worden ingewonnen. Onder gewijzigde topografie worden ook vlakken en lijnen verstaan, die door vergroten, verkleinen of verleggen van aangrenzende vlakken kleiner of groter zijn geworden. „Productspecificaties Digitale Topografische Bestanden‟ 12. Kerngis-bestanden; RWS (de DBFM-opdrachtnemer namens RWS) moet alle benodigde gegevens in het kader van het Werk ten behoeve van het Kerngis leveren conform de volgende specificaties:  Productspecificatie Kerngis-data. DBFM OVEREENKOMST RIJKSWATERSTAAT | 28 maart 2012



 Invulinstructie Kerngis data. De inwinning dient plaats te vinden conform het projecttype „Bouwprojecten inclusief DTB‟ / „Bouwprojecten exclusief DTB‟ * volgens § 1.3 van de „Productspecificatie Kerngis-data‟. Levering van Kerngis bestanden dient altijd tegelijk of na de levering van bijbehorende DTB bestanden te gebeuren i.v.m. dat de topografie in Kerngis op DTB is gebaseerd. 13. (geactualiseerd) integraal Beheer & Onderhoudsplan van alle beheerobjecten; RWS (de DBFM-opdrachtnemer namens RWS) moet van alle beheerobjecten digitaal een geactualiseerd Beheer&Onderhoudsplan leveren

14. Instandhoudingsplannen; RWS (de DBFM-opdrachtnemer namens RWS) moet van alle beheerobjecten digitaal instandhoudingsplannen leveren 15. Garantieverklaringen; RWS (de DBFM-opdrachtnemer namens RWS) moet garantieverklaringen zoals aangegeven in de Uitvoeringsovereenkomst digitaal aan leveren. 16. Integrale handleidingen; RWS (de DBFM-opdrachtnemer namens RWS) moet integrale handleidingen digitaal aan leveren. 17. Inspectierapporten; RWS (de DBFM-opdrachtnemer namens RWS) moet inspectierapporten digitaal te aan leveren. 18. Nul-(deformatie)metingen van het Werk inclusief rapportage; RWS (de DBFM-opdrachtnemer namens RWS) moet digitaal een nul(deformatie)metingen van het Werk inclusief rapportage aan leveren. 19. V&G-dossier; RWS (de DBFM-opdrachtnemer namens RWS) moet digitaal het V&G-dossier aan leveren dat voldoet aan de eisen van het Arbeidsomstandighedenbesluit. 20.Keurings- en testrapporten; RWS (de DBFM-opdrachtnemer namens RWS) moet keurings- en testrapporten digitaal te leveren. 21.Integrale verificatie- & validatienota. RWS (de DBFM-opdrachtnemer namens RWS) moet een integrale Verificatie- & validatienota digitaal aan leveren.




Bijlage UVO7 Afbakening eigendom, beheer en onderhoud




DEEL 6 [AFSPRAKEN BELANGHEBBENDEN]

[hier opnemen de overeenkomsten die RWS heeft gesloten met derden en waarvoor geldt dat de ON bepaalde verplichtingen die voor RWS uit deze overeenkomsten voortvloeien moet nakomen maar waarvoor geen Deelvoltooiingscertificaat zal worden afgegeven. Zie artikel 18.4.]




BIJLAGE 10 RICHTLIJN AANPASSING FINANCIEEL MODEL

DEEL 1 ALGEMENE BEPALINGEN 1.

2.

Actualisatie Financieel Model (a)

De Opdrachtnemer moet ten behoeve van de aanlevering van het Geactualiseerd Financieel Model op Financial Close, het Oorspronkelijk Financieel Model actualiseren volgens het bepaalde in Deel 1 en Deel 2 van deze Bijlage.

(b)

Wanneer het Geactualiseerde Financieel Model wordt gebruikt voor de vaststelling van een op grond van artikel 9.3 (Geval van Vergoeding) te betalen vergoeding, moet de Opdrachtnemer het meest recente Geactualiseerd Financieel Model actualiseren volgens het bepaalde in Deel 1 en Deel 3 van deze Bijlage.

(c)

Voor de vaststelling van een op grond van artikel 10 (Voortijdige beëindiging) te betalen vergoeding, moet de Opdrachtnemer het meest recente Geactualiseerd Financieel Model actualiseren volgens het bepaalde in Deel 1 en Deel 4 van deze Bijlage.

(d)

Voor de vaststelling van een op grond van artikel 3.4 (Herfinanciering) te betalen vergoeding, moet de Opdrachtnemer het meest recente Geactualiseerd Financieel Model actualiseren volgens het bepaalde in Deel 1 en Deel 5 van deze Bijlage.

(e)

Voor de vaststelling van een op grond van artikel 20 (Overwinst) te betalen vergoeding moet de Opdrachtnemer het meest recente Geactualiseerd Financieel Model actualiseren volgens het bepaalde in Deel 1 en Deel 6 van deze Bijlage.

(f)

Het Geactualiseerd Financieel Model moet voldoen aan de organisatorische, functionele, inhoudelijke, modeltechnische en modelstructuur eisen opgenomen in paragraaf 2, 3, 4 en 5 van deze Bijlage.

Organisatorische eisen aan het Geactualiseerd Financieel Model Het Geactualiseerd Financieel Model moet minimaal voldoen aan de organisatorische eisen als opgenomen in deze paragraaf. (a)

Het Geactualiseerd Financieel Model bestaat uit een rekenmodel met handleiding en gebruiksinstructies, een databook en een logboek.

(b)

De Opdrachtnemer moet het Geactualiseerd Financieel Model in digitaal formaat indienen. Het bij het Geactualiseerd Financieel Model behorende logboek en de bijbehorende handleiding moeten tevens in analoog formaat in tweevoud worden ingediend.




3.

(c)

De Opdrachtnemer moet het Geactualiseerd Financieel Model vergezeld doen gaan van een bericht, aangeduid als “Actualisatie Financieel Model”. In dit bericht moet de Opdrachtnemer volgens artikel 3.5 lid (c) de aanpassingen in het Geactualiseerd Financieel Model beschrijven.

(d)

Aanpassingen in het Geactualiseerd Financieel Model vinden in onderling overleg tussen Partijen plaats. De Opdrachtgever heeft het recht aanpassingen in het Geactualiseerd Financieel Model te verifiëren, al dan niet door inschakeling van een (financieel) deskundige.

(e)

De Opdrachtgever moet de Opdrachtnemer binnen 30 Werkdagen na ontvangst van het bericht “Actualisatie Financieel Model”, berichten of hij wel of niet akkoord gaat met de aanpassingen in het Geactualiseerd Financieel Model. Als de Opdrachtgever met de aanpassingen in het Geactualiseerd Financieel Model akkoord gaat, geldt het aldus aangepaste Geactualiseerd Financieel Model als het meest recente Geactualiseerd Financieel Model.

(f)

Het Geactualiseerd Financieel Model moet zijn voorzien van een verklaring van een onafhankelijke auditor die verklaart dat het model voldoet aan de door Opdrachtgever gestelde eisen én dat het model geen modeltechnische fouten bevat die materiële consequenties hebben. Opdrachtgever staat toe dat de bedoelde verklaring van een onafhankelijke auditor in de Engelse taal is opgesteld en dat de verklaring op naam van de Opdrachtnemer gesteld is.

Functionele eisen aan het Geactualiseerd Financieel Model Het Geactualiseerd Financieel Model moet minimaal de functionaliteit bieden als volgt: (a)

het bepalen van de vergoeding bij Bijzondere Omstandigheden, de vergoeding bij Voortijdige Beëindiging, de Overwinst en de Herfinancieringsvoordelen (zie artikel 3.5);

(b)

eenduidig en expliciet zichtbaar uitrekenen c.q. vaststellen van de Bruto Beschikbaarheidsvergoeding;

(c)

eenduidig en expliciet zichtbaar uitrekenen c.q. vaststellen van de Gewogen Gemiddelde Vermogenskostenvoet;

(d)

koppeling tussen de Bruto Beschikbaarheidsvergoeding en (i) (ii)

de reference rates of swap base rate(s); en (indien van toepassing) de EIB reference rate;

(e)

gebruiksvriendelijkheid op ten minste de onderdelen rekensnelheid en het uitvoeren van gevoeligheidsanalyses;

(f)

optimalisatie en heroptimalisatie zonder het gebruik van macro‟s (hiermee wordt bedoeld dat eventuele stappen die door een macro




worden aangestuurd ook zelfstandig uit te voeren zijn). Hierdoor is het mogelijk op transparante en functionele manier vast te stellen dat gelijke input resulteert in gelijke output. 4.

Inhoudelijke eisen aan het Geactualiseerd Financieel Model Het Geactualiseerd Financieel Model moet minimaal voldoen aan de inhoudelijke eisen als opgenomen in deze paragraaf. (a)

Het Geactualiseerd Financieel Model moet in overeenstemming zijn met “generally accepted accounting principles”, waarbij het de Opdrachtnemer vrij staat om gebruik te maken van de Nederlandse standaard (Boek 2, Titel 9 van het Burgerlijk Wetboek).

(b)

Het Geactualiseerd Financieel Model moet (minimaal) inzicht bieden in: (i)

de Bruto Beschikbaarheidsvergoeding (BBV) per einde van elke Betaalperiode in prijspeil 01/01/2011 exclusief BTW;

(ii)

de Aanvangsdatum, de Geplande Beschikbaarheidsdatum, de Geplande Voltooiingsdatum en de Einddatum;

(iii)

de Indexeringsformule; de parameters die deel uitmaken van de Indexeringsformule moeten worden benoemd alsmede worden gekwantificeerd, volgens de systematiek die is beschreven in artikel 19 (Indexering);

(iv)

de contante waarde volgens berekeningswijze zoals door Aanbesteder tijdens Definitieve Inschrijving gehanteerd;

(v)

alle relevante veronderstellingen als (economische) levensduur, afschrijvingsduren (gespecificeerd naar projectonderdelen); deze eis wordt als voldaan beschouwd als het Geactualiseerd Financieel Model de informatie levert die benodigd is om financiële resultaten samen te stellen die voldoen aan de accounting standaard volgens het bepaalde in sub a van deze paragraaf;

(vi)

verwachtingen ten aanzien van Beschikbaarheidscorrecties en Prestatiecorrecties, fiscale behandeling, vermogenssoorten (inclusief marges en fees), looptijden lening(en), vereist rendement op eigen vermogen na belasting en vermogensstructuur alsmede andere financiële instrumenten;

(vii)

decompositie van de kostenposten op ten minste het niveau van de werkpakketten;

(viii)

per financieringsfaciliteit de opbouw van het van toepassing zijnde rentepercentage;

(ix)

separaat inzicht in de aard en omvang van de EIBfinanciering;




(c)

5.

(x)

op welke momenten gedurende de contractduur welke bedragen aan omzetbelasting, vennootschapsbelasting, en eventuele andere relevante belastingen door de Opdrachtnemer betaald c.q. door hem ontvangen worden;

(xi)

in zowel de minimale, werkelijke als gemiddelde coverratio‟s, zijnde ten minste de debt service cover ratio (DSCR), de loan life cover ratio (LLCR) en de project life cover ratio (PLCR), volgens de definitie welke door financiers wordt verlangd;

(xii)

in de internal rate of return (IRR) over de gehele looptijd zowel in reële als nominale termen voor ten minste de project IRR - pre tax, project IRR - post tax, equity investor IRR, subordinated debt IRR (post tax), blended equity IRR (post tax), volgens de definitie welke door financiers wordt verlangd;

(xiii)

in elk ander financieel ratio welke door de financiers wordt verlangd, danwel relevant is voor de financieringsstructuur;

(xiv)

de debt profiles van de financieringsfaciliteiten.

Tenzij expliciet anders is bepaald, moet het Geactualiseerd Financieel Model de situatie weergeven zoals die geldt op de actualisatiedatum

Modeltechnische eisen en modelstructuur eisen aan het Geactualiseerd Financieel Model Het Geactualiseerd Financieel Model moet minimaal voldoen aan de modeltechnische en modelstructuur eisen als opgenomen in deze paragraaf. (a)

Het Geactualiseerd Financieel Model moet ten minste de volgende overzichten bevatten: (i)

samenvatting van de output;

(ii)

databoek;

(iii)

ratio analyse;

(iv)

balans;

(v)

resultatenrekening;

(vi)

kasstromenoverzicht;

(vii)

financieringsstructuur;

(viii)

Beschikbaarheidsvergoeding gefaseerd in de tijd;

(ix)

gevoeligheden; en




(x)

belastingen.

(b)

Het Geactualiseerd Financieel Model moet toepasbaar zijn in de software: Nederlandse versie van Microsoft Excel 2003 of daarvoor met instemming van de Opdrachtgever in de plaats gebruikte software.

(c)

Het Geactualiseerd Financieel Model moet een zelfstandig werkend model zijn en mag dus geen links naar andere modellen te bevatten of plug-ins of andere software van derden vereisen.

(d)

Alle functies van het Geactualiseerd Financieel Model, de formules en verwijzingen moeten operationeel zijn. Op geen van de onderdelen van het Geactualiseerd Financieel Model mag een wachtwoordbeveiliging zitten.

(e)

De Opdrachtnemer moet, als ontwikkelingen op het gebied van software het gebruik van het Geactualiseerd Financieel Model onmogelijk maken, in overleg met de Opdrachtgever de software aanpassen en vernieuwen zodat het Geactualiseerd Financieel Model blijft werken.

(f)

Het Geactualiseerd Financieel Model moet voldoen aan de aan een financieel model te stellen eisen, in termen van transparantie en audit-trace. Concreet betekent dit tevens een duidelijk onderscheid tussen input (variabele invoer en gefixeerde invoer), calculatievelden en output. Het moet traceerbaar zijn waar cellen naar verwijzen en/of zijn afgeleid, voor zover dit mogelijk is met de auditing tools van de software (als bepaald in sub b van deze paragraaf).

(g)

Het Geactualiseerd Financieel Model moet voorzien zijn van een handleiding. Deze handleiding moet zo zijn opgesteld dat deze (ten minste) de volgende onderdelen bevat: (i)

een beschrijving van de aannames;

(ii)

gebruikersinstructies;

(iii)

een beschrijving van de functionaliteiten;

(iv)

een gedetailleerde beschrijving van de werking van eventuele macro‟s;

(v)

een beschrijving van de procedure waarin wordt aangegeven welke componenten en daarbij behorende rekenregels van het model aangepast worden ter bepaling van de vergoeding bij Bijzondere Omstandigheden, de vergoeding bij Voortijdige Beëindiging, respectievelijk de Herfinancieringsvoordelen. De genoemde componenten en bijbehorende rekenregels dienen in het Geactualiseerde Financieel Model zichtbaar, transparant, eenduidig en voor Opdrachtgever herkenbaar te zijn;




(vi)

6.

een gedetailleerde beschrijving van de wijze waarop de gevoeligheidsanalyses worden uitgevoerd.

(h)

Het Geactualiseerd Financieel Model moet een logboek bevatten waarin aanpassingen worden opgenomen. Het logboek moet de reden van aanpassing beschrijven en de volgtijdelijke stappen van aanpassing beschrijven met verwijzing naar de gewijzigde cellen.

(i)

Het Geactualiseerd Financieel Model moet het uitvoeren van gevoeligheidsanalyses faciliteren op ondermeer de volgende onderdelen: (i)

veranderingen in de rente kosten;

(ii)

veranderingen in de inflatie;

(iii)

veranderingen in de vennootschapsbelasting en BTW;

(iv)

veranderingen in de aanlegkosten;

(v)

veranderingen in de onderhoudskosten;

(vi)

vertraging van de werkzaamheden; en

(vii)

veranderingen in de Beschikbaarheidscorrectie en Prestatiecorrectie.

(j)

De projecties (einde periode) moeten voor de Realisatiefase op maand- of kwartaalniveau worden weergegeven en voor de Exploitatiefase ten minste op halfjaarniveau.

(k)

De projecties moeten in nominale bedragen zijn uitgedrukt.

(l)

Het prijspeil waarin de resultaten moeten worden uitgedrukt is 1 januari 2011.

(m)

De projecties moeten worden getoond tot ten minste drie jaar na de Einddatum van deze Overeenkomst.

(n)

De in het Geactualiseerd Financieel Model gehanteerde terminologie moet aansluiten op de in deze Overeenkomst opgenomen begrippen of Engelse vertaling daarvan.

Overig (a)

In geen van de gevallen waarin het Geactualiseerd Financieel Model volgens deze Bijlage wordt aangepast mag enige correctie plaatsvinden van reeds uitgekeerde Beschikbaarheidsvergoedingen.

(b)

Het Geactualiseerd Financieel Model mag niet worden aangepast voor macro-economische ontwikkelingen, uitgaven en opbrengsten, tenzij deze voortvloeien uit de overeengekomen – en met behulp van het Geactualiseerd Financieel Model bepaalde - financiële gevolgen van Herfinanciering en van een Geval van Vergoeding.




(c)

Door het gebruik van het Geactualiseerd Financieel Model mag geen vergoeding tot stand komen die ertoe zou leiden dat een eerder vastgestelde vergoeding vanwege een Bijzondere Omstandigheid nogmaals geheel of gedeeltelijk vergoed zou worden.

(d)

Het Geactualiseerd Financieel Model moet, voor zover nodig, zijn geactualiseerd voor wijzigingen in de Geplande Beschikbaarheidsdatum (en daarmee in de Geplande Voltooiingsdatum en de verwachte Einddatum) op grond van artikel 9.2 lid (a) en de Geplande Voltooiingsdatum op grond van artikel 9.5 lid (a).




DEEL 2 BIJZONDERE BEPALINGEN VOOR FINANCIAL CLOSE

1.

Actualisatie op Financial Close Ten behoeve van het bereiken van Financial Close zullen Opdrachtgever en Opdrachtnemer het Financial Close protocol opgenomen in Annex 1 (Financial Close protocol) toepassen.




DEEL 3 BIJZONDERE BEPALINGEN BIJ GEVAL VAN VERGOEDING

1.

Aanpassing Geactualiseerd Financieel Model bij aanpassing BBV Wanneer de Opdrachtgever aan de Opdrachtnemer mededeelt dat hij overweegt een vergoeding op grond van artikel 9.3 (Geval van Vergoeding) te betalen door middel van een aanpassing van de Bruto Beschikbaarheidsvergoeding als bedoeld in Bijlage 3 (Vergoeding bij Bijzondere Omstandigheden), paragraaf 2.3, gelden de volgende bepalingen. (a)

De Opdrachtnemer past het meest recente Geactualiseerd Financieel Model aan zodat dit de situatie weergeeft die gold onmiddellijk voordat de Bijzondere Omstandigheid zich voordeed.

(b)

De Opdrachtnemer verwerkt het deel van het Financieel Nadeel dat Opdrachtgever op grond van Bijlage 3 (Vergoeding bij Bijzondere Omstandigheden), paragraaf 2.2 niet vergoedt, in het volgens het bepaalde onder (a) aangepaste Geactualiseerd Financieel Model, waarbij geldt dat de uit dit model resulterende Bruto Beschikbaarheidsvergoeding (BBV) ongewijzigd blijft.

(c)

De Opdrachtnemer verwerkt het deel van het Financieel Nadeel dat Opdrachtgever op grond van Bijlage 3 (Vergoeding bij Bijzondere Omstandigheden), paragraaf 2.2 wel vergoedt in het volgens het bepaalde onder (b) aangepaste Geactualiseerd Financieel Model. Vervolgens berekent Opdrachtnemer met gebruik van deze nieuwe invoerparameters de nieuwe BBV. Opdrachtnemer moet aantonen dat geen andere invloeden de uit deze stap resulterende BBV beïnvloeden dan de vergoeding van het Financieel Nadeel (waaronder de kosten en voorwaarden van eventueel benodigde additionele financiering).

(d)

De Opdrachtnemer moet aantonen dat de nieuwe BBV die wordt berekend volgens het bepaalde onder (c), zodanig is dat het rendementspercentage na belastingen over: (i)

gestort en uitstaand kapitaal op aandelen in de Opdrachtnemer plus eventueel bedongen en betaalde agio; en

(ii)

de hoofdsommen die uitstaan op grond van de Overeenkomsten van Aandeelhouderslening;

ongewijzigd is gebleven ten opzichte van de situatie zoals die gold onmiddellijk voordat de Bijzondere Omstandigheid zich voordeed. (e)

De Opdrachtnemer moet de stappen beschreven onder (a) tot en




met (c) uitvoeren binnen 30 Werkdagen na ontvangst van de mededeling van de Opdrachtgever als bedoeld sub (a). Pas als de Opdrachtgever na uitvoering van deze stappen aan de Opdrachtnemer mededeelt dat hij er daadwerkelijk voor kiest om de Opdrachtnemer (geheel of gedeeltelijk) te vergoeden in de vorm van een aanpassing van de Bruto Beschikbaarheidsvergoeding als bedoeld in Bijlage 3 (Vergoeding bij Bijzondere Omstandigheden), paragraaf 2.3 onder (a) sub (iii), zal het Geactualiseerd Financieel Model als bedoeld onder (c) gelden als het meest recente Geactualiseerd Financieel Model.




DEEL 4 BIJZONDERE BEPALINGEN BIJ VOORTIJDIGE BEËINDIGING

1.

Beëindiging bij een Grond voor Onmiddellijke Beëindiging of bij een Tekortkoming Opdrachtnemer Ten behoeve van het bepalen van de contante waarde van de betalingen die de Opdrachtgever naar verwachting zou hebben moeten doen als bedoeld in Bijlage 4 paragraaf 1.2 onder (a), past Opdrachtnemer het meest recente Geactualiseerd Financieel Model aan zodat dit model

2.

(a)

de betalingen weergeeft die de Opdrachtgever naar verwachting aan de Opdrachtnemer had moeten doen bij voortzetting van de Overeenkomst vanaf de datum waarop de Overeenkomst eindigt tot de Einddatum; en

(b)

de betalingen weergeeft die de Opdrachtnemer naar verwachting aan de Opdrachtgever had moeten doen bij voortzetting van de Overeenkomst vanaf de datum waarop de Overeenkomst eindigt tot de Einddatum.

Beëindiging bij een Tekortkoming Opdrachtgever of bij een discretionaire beëindiging door de Opdrachtgever (a)

Opdrachtnemer actualiseert het Geactualiseerd Financieel Model zodat dit de op de datum waarop de Overeenkomst eindigt geldende stand weergeeft van de hoofdsommen die uitstaan op grond van de Overeenkomsten van Aandeelhouderslening als bedoeld in vergoedingscomponent AL en het gestort en uitstaand kapitaal op aandelen plus de eventueel bedongen en betaalde agio als bedoeld in vergoedingscomponent Aand in Bijlage 4 paragraaf 2.1 onder (c) en (d).

(b)

Ten behoeve van het bepalen van vergoedingscomponent RV1 als bedoeld in Bijlage 4 paragraaf 2.1 onder (e), past Opdrachtnemer het Geactualiseerd Financieel Model per de datum waarop de Overeenkomst eindigt aan zodat het model het werkelijke financiële verloop over de periode vanaf Contractdatum tot de datum waarop de Overeenkomst eindigt weergeeft.

(c)

Ter bepaling van vergoedingscomponent RV1 in Bijlage 4 paragraaf 2.1 onder (e), voegt Opdrachtnemer aan het Geactualiseerd Financieel Model zo nodig een module toe waarin de vergoedingscomponent RV1 wordt berekend.




3.

4.

Beëindiging bij een (langdurig) Geval van Uitstel (a)

Opdrachtnemer actualiseert het Geactualiseerd Financieel Model zodat dit de op de datum waarop de Overeenkomst eindigt geldende stand weergeeft van de hoofdsommen die uitstaan op grond van de Overeenkomsten van Aandeelhouderslening als bedoeld in vergoedingscomponent AL en het gestort en uitstaand kapitaal op aandelen plus de eventueel bedongen en betaalde agio als bedoeld in vergoedingscomponent Aand in Bijlage 4 paragraaf 3.1 onder (c) en (d).

(b)

Ten behoeve van het bepalen van vergoedingscomponent RV1* in Bijlage 4 paragraaf 3.1 onder (e), past de Opdrachtnemer het Geactualiseerd Financieel Model aan per de datum waarop de Overeenkomst eindigt zodat het model het werkelijke financiële verloop over de periode vanaf Contractdatum tot de datum waarop de Overeenkomst eindigt weergeeft.

(c)

Ter bepaling van vergoedingscomponent RV1* in Bijlage 4 paragraaf 3.1 onder (e), voegt Opdrachtnemer aan het Geactualiseerd Financieel Model een module toe waarin de vergoedingscomponent RV1* wordt berekend.

Beëindiging bij een Geval van Overmacht Opdrachtnemer actualiseert het Geactualiseerd Financieel Model zodat dit de op de datum waarop de Overeenkomst eindigt geldende stand weergeeft van de hoofdsommen die uitstaan op grond van de Overeenkomsten van Aandeelhouderslening als bedoeld in vergoedingscomponent AL* en het gestort en uitstaand kapitaal op aandelen plus de eventueel bedongen en betaalde agio als bedoeld in vergoedingscomponent Aand* in Bijlage 4 paragraaf 4.2 onder (c) en (d).




DEEL 5 BIJZONDERE BEPALINGEN VOOR HERFINANCIERING

1.

Aanpassing Financieel Model bij Herfinanciering (artikel 3.4) (a)

Het overleg omtrent de vaststelling van het financieel voordeel en het betalingsschema ervan zoals bedoeld in artikel 3.4 moet leiden tot overeenstemming over de wijze van aanpassen van het Geactualiseerd Financieel Model en de uitkomsten van deze aanpassingen om zo tot de bepaling van het financieel voordeel te komen.

(b)

De bepaling van het financieel voordeel geschiedt op basis van een vergelijking tussen de verwachte door de Opdrachtnemer aan zijn Aandeelhouders te verrichten betalingen vóór en na de Herfinanciering.

(c)

Daartoe worden twee berekeningen gemaakt – voor en na de Herfinanciering - met behulp van 2 nieuwe Financiële Modellen: (i) het pre-herfinanciering Geactualiseerd Financieel Model en (ii) het post-herfinanciering Geactualiseerd Financieel Model. Met uitzondering van het effect van de Herfinanciering zelf moeten alle aannames en formules hetzelfde zijn in deze twee modellen.

(d)

Het pre-herfinanciering Geactualiseerd Financieel Model projecteert de kasstromen van de Opdrachtnemer, inclusief de verwachte door de Opdrachtnemer aan zijn Aandeelhouders te verrichten betalingen, van het voorgenomen moment van Herfinanciering tot aan de Einddatum.

(e)

Om tot het pre-herfinanciering Geactualiseerd Financieel Model te komen moet Opdrachtnemer gebruik maken van het meest recente Geactualiseerd Financieel Model. In het pre-herfinanciering Financieel Model moet worden verwerkt de gevolgen voor de periode tussen het voorgenomen moment van Herfinanciering en de Einddatum van Gevallen van Vergoeding en Wijzigingen Opdrachtgever die hebben plaatsgehad tussen het moment van Financial Close en het voorgenomen moment van Herfinanciering. Hierbij indexeert de Opdrachtnemer elk in euro‟s uitgedrukt bedrag in deze Overeenkomst geïndexeerd conform de systematiek die is beschreven in artikel 19 (Indexering). Bij het berekenen van de Indexgetallen die geheel of gedeeltelijk betrekking hebben op de periode die ligt na de datum van Herfinanciering, wordt voor de ontwikkeling van elk in de Indexeringsformule opgenomen prijsindexcijfer een groeicijfer gehanteerd dat gelijk is aan het meetkundig gemiddelde van dat prijsindexcijfer over een periode van 5 kalenderjaren die voorafgaat aan het jaar waarin de datum van Herfinanciering ligt.




(f)

Het post-herfinanciering Geactualiseerd Financieel Model ontstaat door in het pre-herfinancieringsmodel Geactualiseerd Financieel Model aan te passen voor de financieringsvoorwaarden die gelden vanaf het voorgenomen moment van Herfinanciering.

(g)

Het financieel voordeel wordt dan als volgt bepaald en betaald: (i)

Voor de periode vanaf het voorgenomen moment van Herfinanciering tot aan de Einddatum worden op de uit het pre-herfinanciering Geactualiseerd Financieel Model blijkende door de Opdrachtnemer aan zijn Aandeelhouders te verrichten betalingen in mindering gebracht op de uit het post-herfinanciering Geactualiseerd Financieel Model blijkende verwachte door de Opdrachtnemer aan zijn Aandeelhouders te verrichten betalingen.

(ii)

Het uit onder (g) sub (i) van deze paragraaf resulterende verschil wordt vervolgens in een betalingsreeks uitgezet voor elke Betaalperiode vanaf de datum van Herfinanciering tot de Einddatum. Dit is de betalingsreeks als bedoeld in artikel 3.4 lid (h) van de Overeenkomst.

(iii)

Elk bedrag uit de betalingsreeks zoals bepaald in onder (g) sub (ii) van deze paragraaf wordt vermenigvuldigd met het percentage van het door een Herfinanciering behaalde financiële voordeel zoals opgenomen in artikel 3.4 lid (h) van de Overeenkomst. De Opdrachtnemer moet de aldus verkregen reeks van bedragen aan de Opdrachtgever afdragen, naar keuze van de Opdrachtnemer als:

(iv)

(A)

betalingen conform de aldus verkregen reeks; of

(B)

een betaling in één keer, waarbij de reeks van kwartaalbedragen contant wordt gemaakt naar het moment van Herfinanciering, gebruik makend van de Gewogen Gemiddelde Vermogenskostenvoet die resulteert uit het post-herfinanciering Geactualiseerd Financieel Model.

De Opdrachtgever mag de op grond van het bepaalde onder (iii) te ontvangen betaling(en) verrekenen met alle bedragen die hij van de Opdrachtnemer opeisbaar te vorderen heeft.




DEEL 6 BIJZONDERE BEPALINGEN VOOR OVERWINST

1.

Aanpassing Financieel Model bij bepaling van overwinst (artikel 20.2) Voor de actualisatie van het op grond van het bepaalde in artikel 20.2 door de Opdrachtnemer aan de Opdrachtgever aan te leveren Geactualiseerd Financieel Model, gelden de volgende bepalingen: (a)

Aanpassing van het meest recente Geactualiseerd Financieel Model vindt plaats voor alle overeengekomen of vastgestelde financiële gevolgen van alle Bijzondere Omstandigheden.

(b)

Aanpassing van het Geactualiseerd Financieel Model vindt niet plaats voor kosten als gevolg van betalingen aan de Aandeelhouders van de Opdrachtnemer die: (i)

niet voorzien waren in het Oorspronkelijk Financieel Model;

(ii)

geen verband houden met ten tijde van het aangaan van de Overeenkomst voorziene prestaties in het kader van de uitvoering van de Overeenkomst; of

(iii)

tot doel hebben de overwinst zoals bepaald in deze Overeenkomst te beperken.




ANNEX 1

FINANCIAL CLOSE PROTOCOL

[]




BIJLAGE 11 VERZEKERINGEN

[]




BIJLAGE 12 VERSTREKTE GEGEVENS

[]




BIJLAGE 13 KABELS EN LEIDINGEN DERDEN

DEEL 1 KABELS EN LEIDINGEN DERDEN CATEGORIE 1

[] DEEL 2 KABELS EN LEIDINGEN DERDEN CATEGORIE 2 []




BIJLAGE 14 RECHTEN VAN DERDEN OP TOEGANG TOT DE INFRASTRUCTUUR RWS

[]




BIJLAGE 15 UITZONDERINGEN TOEGANG INFRASTRUCTUUR RWS

[]



Rijksbrede Modelovereenkomst DBFM Infrastructuur [2012]

Recommend Documents