SP Audit, s.r.o. Murmanská 1475 100 00 Praha 10 tel., fax: +420-295560374 tel.: +420-602150252 e-mail:
[email protected] internet: www.spaudit.cz
AKTUÁLNĚ Z DAŇOVÉ A ÚČETNÍ LEGISLATIVY
08_2013
říjen 2013
OBSAH 1. Přechodná ustanovení NOZ a ZOK – aneb co vlastně začne platit a od kdy.......................................2 1.1 Nový občanský zákoník .................................................................................................................2 1.2 Zákon o obchodních korporacích ...................................................................................................3 2. A co nás (mimo jiné) vlastně čeká ....................................................................................................4 2.1 K některým ustanovením NOZ .......................................................................................................4 2.2 K některým ustanovením ZOK .......................................................................................................5
Stránka | 1
Zdá se býti již neodvratnou skutečností, že od 1. 1. 2014 nás čeká zřejmě nejzásadnější legislativní změna za poslední dvě desítky let – účinnosti nabyde zákon č. 89/2012 Sb., občanský zákoník (neboli NOZ), a zákon č. 90/2012 sb., o obchodních společnostech a družstvech (zákon o obchodních korporacích, neboli ZOK). Aniž bychom se na tomto místě chtěli připojovat k některé z početných řad přívrženců či odpůrců tzv. rekodifikace, zcela nepochybně nás nečeká snadné období. Po mnoha letech, během kterých jsme se do značné míry dokázali sžít se základními prameny práva upravujícího činnost podnikatelských subjektů, a v neposlední řadě i po mnoha judikátech ÚS, NS či NSS, které vnesly do našich pochybností světlo v podobě náhledu nejvyšších justičních institucí na význam a dikci celé řady ustanovení, začínáme nyní všichni znovu na startovní čáře v bodě nula. Občanský zákoník a zákon o obchodních korporacích mají v součtu bezmála 4.000 (!) vzájemně provázaných paragrafů a již nyní je zřejmé, že se v nadcházejících měsících nevyhneme nutné novelizaci zjevných nepřesností technických či interpretačních. Současně jsme svědky mnoha nelítostných diskusí špiček českého občanského a obchodního práva, svádějících bitvy o výklad toho či onoho ustanovení nových kodexů. V nenávratnu nám mizí právní věty publikovaných rozsudků, které do své praxe přejímali soudy všech stupňů. A v mnoha ohledech je dokonce nutné začít konat již průběhu aktuálního kalendářního roku – jen tak můžeme předejít celé řadě nástrah, které na nás číhají od okamžiku, kdy odložíme skleničky po novoročním přípitku.
Nepochybujeme nijak, že i Vaše „korporace“ se již delší čas pilně připravuje, v součinnosti se svými advokáty, na nová legislativní pravidla. Rádi bychom však využili této příležitosti a seznámili Vás i s našimi postřehy a poznatky – jakýmsi naším, ryze subjektivním „The best of“ toho, co nás nejvíce zaujalo v nelehkém procesu pronikání houštinou paragrafů. Budeme velmi rádi, pokud Vám některý z níže uvedených postřehů dodá inspiraci a pomůžeme Vám třeba i v rámci spolupráce s právními poradci. 1. Přechodná ustanovení NOZ a ZOK – aneb co vlastně začne platit a od kdy 1.1 Nový občanský zákoník
-
právní poměry založené do konce roku se řídí ustanoveními starého občanského zákoníku,
-
ovšem s výjimkami (tzv. nepravá zpětná účinnost), kterými jsou zejména:
-
a) hlava I část první NOZ (neboli základní principy uvedené v prvních 14 paragrafech NOZ,
-
b) nájemní smlouva - § 3074 odstavec 1 NOZ (doporučujeme přezkoumat stávající nájemní smlouvy),
-
c) účet (§ 3076 NOZ),
-
d) (částečně) cestovní smlouva (§ 3078 NOZ)
-
k předchozímu bodu ovšem existují i výkladové nejasnosti (viz. situace, jako je postoupení „staré“ pohledávky, započtení „staré“ a „nové“
Stránka | 2
pohledávky, smlouvy o smlouvě budoucí …) -
stávající smluvní vztahy je možné dobrovolně podřídit NOZ (tzv. opt-in)
-
v případě spoluvlastnictví zaniká zákonné předkupní právo spoluvlastníka, exitující zákonná předkupní práva zaniknou automaticky 31. 12. 2014 (§ 3062 NOZ).
1.2 Zákon o obchodních korporacích
-
-
-
upozorňujeme na znění § 777 ZOK: dle odstavce 2 existuje lhůta 6 měsíců na uvedení společenských smluv do souladu se ZOK, ale pozor současně na odstavec 1: vše co je v rozporu s kogentní úpravou ZOK, vypadne z účinnosti automaticky k 1. 1. 2014! akciové společnosti se základním kapitálem 1 mil. Kč – není žádné speciální přechodné ustanovení, takže se dovozuje, že bude nutné navýšit základní kapitál na 2 mil. Kč do 30. 6. 2014 (nebo změnit společnost na s.r.o.) smlouvy o výkonu funkce je nutné rovněž opravit do 6 měsíců (do 30. 6. 2014) pod hrozbou bezúplatnosti plnění funkce statutárního orgánu (smlouva musí mít písemnou formu, musí být schválena valnou hromadou, nutno konkretizovat veškerá plnění, která statutární orgán inkasuje za svoji činnost apod.)
-
ze ZOK opět zmizela možnost tzv. souběhu funkce statutárního orgánu s činností dle zákoníku práce (stávající souběhy bude nutné odstranit, zřejmě do 30. 6. 2014)
-
je možné provést kompletní opt-in existující společnosti podle pravidla ZOK do 31.12.2015 (§777 odstavec 5 ZOK) – tento krok právní kanceláře zpravidla doporučují, z důvodu odstranění budoucí právní nejistoty
-
zaniknou stávající ovládací smlouvy a smlouvy o převodu zisku (§ 780 ZOK)
-
veškeré úpravy stanov je vhodné provést do konce roku 2013 – jinak například z kompetence valné hromady zmizí právo rozhodování o změně stanov (bude nutný souhlas VŠECH akcionářů společnosti), v rámci této úpravy stanov lze samozřejmě „vrátit“ pravomoc ke změně stanov zpět valné hromadě
-
stejně tak je vhodné modifikovat způsob svolávání valné hromady, lze se vzdát práva na včasné svolání valné hromady, lze upravit hlasování per rollam, lze snížit hladinu usnášeníschopnosti valné hromady, atd.
-
u s.r.o. se doporučuje vyloučit ve společenské smlouvě možnost vystoupení společníka
-
do 30. 6. 2014 je nutné doplnit všechny údaje ve veřejných rejstřících (viz zákon o veřejných rejstřících + prováděcí vyhláška) Stránka | 3
-
k 1. 1. 2014 všechny a.s. musí mít zřízeny internetové stránky a musí na nich zveřejňovat zákonem stanovené údaje (§ 7 ZOK a § 435 NOZ), jedná se nově o základní informační zdroj a.s.
-
s.r.o. nemusí mít internetové stránky zřízeny, ale pokud je zřídí, musí uvádět stejné údaje jako a.s.
v § 588 NOZ, tj. rozpor s dobrými mravy, anebo rozpor se zákonem spolu se zjevným rozporem s veřejným pořádkem, anebo tzv. počáteční nemožnost plnění -
výrazně ubylo smluvních typů, u kterých je požadavek písemné smluvní formy (mimo jiné není nutná písemná forma pro smlouvu o smlouvě budoucí či pro ujednání o smluvní pokutě atd.)
-
naproti tomu se ale nově vyžaduje forma notářského zápisu pro rozhodnutí jediného společníka
-
je možné smluvně zkrátit či prodloužit promlčecí lhůtu (§ 630 NOZ)
-
zavádí se pravidlo ochrany tzv. slabší strany u smluv uzavíraných adhezním způsobem (tzv. formulářové smlouvy, neboli „take it or leave“ – banky, telekomunikační společnosti apod.) – viz § 1798 NOZ
-
je-li smluvně sjednáno, lze požadovat úroky z úroků (tzv. anatocismus - § 1806 NOZ), v některých případech dokonce ze zákona (§ 1806, § 1932 NOZ)
-
je dána smluvní volnost pro stanovení úroků z prodlení (§ 1970 NOZ)
-
možnost vzdát se určitého práva předem (například i pro oblast náhrady škody - § 2897 a násl. NOZ)
-
NOZ výslovně připouští a řeší problematiku postoupení práva či povinnosti ze smlouvy (§ 1895 - §
2. A co nás (mimo jiné) vlastně čeká 2.1 K některým ustanovením NOZ
-
ustanovení NOZ (a návazně i ZOK) jsou koncipována jako dispozitivní, s výjimkou konkrétních kogentních ustanovení
-
podnik se nově nazývá „závod“, stávající pronájem podniku bude nově pachtem závodu
-
sjednoceny promlčecí lhůty, dříve odlišně upravované obchodním a občanským zákoníkem: obecná promlčecí lhůta činí 3 roky subjektivně (§ 629, § 619 a další NOZ), 10 let objektivně (§ 629/2 NOZ), v některých případech ale NOZ stanovuje odlišné promlčecí lhůty či pravidla
-
-
existují ustanovení NOZ pro stavení běhu promlčecích lhůt, jsou ale dispozitivní a lze je ve smlouvě např. výslovně vyloučit neplatné právní jednání: oproti stávající právní úpravě převažuje pravidlo relativní neplatnosti nad absolutní neplatností – absolutní neplatnost zakládají pravidla obsažená
Stránka | 4
1900 NOZ), podle § 1897/2 NOZ je přípustná dokonce i tzv. blankoindosace smlouvy -
-
-
-
-
postoupení pohledávky: postupitel ručí ex-lege za její dobytnost až do výše přijaté úplaty s úroky (§ 1885 NOZ) u nájemních smluv (nová pravidla již od roku 2014 i pro staré smlouvy – viz výše) pozor např. na ustanovení § 2315 NOZ: náhrada za převzetí zákaznické základny vybudované vypovězeným nájemcem či na možnost podnájmu nájemcem i bez souhlasu pronajímatele (§ 2274 NOZ) smlouva o půjčce zaniká, bude nutno rozlišovat mezi smlouvou o zápůjčce (§ 2390 a násl. NOZ) a smlouvou o výpůjčce (§ 2193 a násl. NOZ) zrušení zákona o cenných papírech, problematika se řídí ustanoveními NOZ o cenných papírech (§ 514 – 544 NOZ, §§ 1103, 1104, 1328 až 1332 NOZ) usnadňuje se postavení zástavního věřitele při eventuálním zpeněžení zástavy – zřejmě se objeví snaha věřitelů dostat zástavní smlouvy pod nový občanský zákoník
-
mizí povinnost vytvářet rezervní fond ze zisku
-
minimální výše vkladu u s.r.o. bude 1,Kč
-
jeden společník s.r.o. může nabývat více podílů (pozor: toto má přímý dopad do časového testu pro osvobození od daně z příjmů při prodeji podílů – časové testy nyní v případě např. dokoupení podílů poběží samostatně)
-
společník má možnost vystoupit z s.r.o.
-
s výjimkou uvedenou v § 255 ZOK mizí povinnosti obsažené v §196a stávajícího obchodního zákoníku
-
akciové společnosti mohou mít nově jednočlenné představenstvo i dozorčí radu
-
jednatelé s.r.o. naproti tomu mohou nově vytvářet kolektivní statutární orgán (§ 194 ZOK)
-
s.r.o. již nenabývá do vlastnictví uvolněný podíl (§212 a násl. ZOK), společnost vystupuje pouze jako zmocněnec a nakládá s ním podle § 213 nebo 215 ZOK
-
lze rozdělit konkrétní působnost jednotlivých členů kolektivního orgánu (§ 156 NOZ)
-
dle § 154 NOZ může být členem voleného orgánu právnické osoby jiná právnická osoba, v takovém případě musí určit svého zástupce, který se
2.2 K některým ustanovením ZOK
-
odstraněn zákaz řetězení jednočlenných společností, stejně tak mizí i omezení, že jedna osoba může být jediným společníkem nejvýše 3 s.r.o.
Stránka | 5
bude rovněž zapisovat do obchodního rejstříku -
vztah mezi členem orgánu a obchodní korporací se primárně řídí smlouvou o příkazu (§ 2430 a následující NOZ)
-
písemná smlouva o výkonu funkce je povinná, má-li vzniknout nárok na odměnu (§ 59 ZOK)
-
„souběh“ je přípustný pouze v rozsahu, v jakém nezasahuje do obchodního vedení
případně zahájit insolvenční řízení ještě v roce 2013 -
porušením péče řádného hospodáře bude přitom i např. nesplnění povinnosti svolat mimořádnou valnou hromadu dle § 403/2 ZOK či 182 ZOK, neplnění povinností v oblasti zveřejňování informací o korporaci (viz též zákon o veřejných rejstřících právnických a fyzických osob) a jiné, dosud zdánlivě triviální nedostatky
-
funkční období člena představenstva není limitováno, ale není-li určeno jinak, činí pouze 1 rok (§ 439/3 ZOK) – tedy opět vhodné téma pro úpravu stanov
-
v takovém případě musí mzdu i jiné plnění statutárního orgánu schválit stejný orgán, který je oprávněný schvalovat smlouvu o výkonu funkce
-
pozor – stejně je tomu i v případě schvalování mzdy osobě blízké člena statutárního orgánu (§61/3 ZOK)
-
zásadním způsobem vzrůstá význam zápisů z jednání představenstva – otázka odpovědnosti, hlasování atd.
-
významným způsobem vzrůstá odpovědnost členů statutárních orgánů (nejen) při insolvenci – viz následující odstavce:
-
koncernové uspořádání se řídi pravidly obsaženými v § 79 ZOK, existenci koncernu je nutné zveřejnit (na internetových stránkách), jinak nelze požívat výhod obsažených v § 72 ZOK
-
§ 62 ZOK – povinnost vrácení veškerých plnění inkasovaných členem statutárního orgánu v posledních 2 letech, pokud je zjištěn úpadek v rámci insolvenčního řízení vedeného na popud jiné osoby než dlužníka
-
-
§ 68 ZOK – soud může rozhodnout o ručení členů orgánu za závazky korporace při jejím úpadku, pokud porušili péči řádného hospodáře
pozor: není-li ve stanovách upraveno jinak, akciová společnost svolává valnou hromadu povinně prostřednictvím svých internetových stránek, vč. zprávy o činnosti a zprávy o vztazích, a to alespoň 30 dní před jejím konáním (opět doporučujeme zvážit odlišnou úpravu ve stanovách)
-
zákon výslovně upravuje tzv. příplatkovou povinnost a dobrovolné příplatky u s.r.o. (§ 162 a 163 ZOK),
-
pokud se společnost nachází na hraně úpadku, je vhodné situaci analyzovat a
Stránka | 6
-
přičemž nově nebude vyžadována forma notářského zápisu
-
nově možnost vyplácet zálohy na podíly ze zisku (§40/2 ZOK)
u akciových společností není problematika dobrovolných příplatků samostatně upravena, ale vzhledem k dispozitivnosti nové právní úpravy je podle nám známých výkladů možná za obdobných podmínek jako v s.r.o., ale pozor: pro vracení příplatků u a.s. se vzhledem k absenci konkrétní právní úpravy uplatní základní pravidla pro jakékoliv jiné výplaty z vlastních zdrojů, neboli u a.s. nelze vrátit konkrétní příplatek mimo ZK stejnému akcionáři – použijí se obvyklá pravidla pro výplatu z vlastních zdrojů
-
pozor: v ustanoveních o rozdělení zisku se nepočítá s fondy tvořenými ze zisku (§ 350/2, 161/4 ZOK), zatímco ustanovení o zálohách na podíly ze zisku (§ 40/2 ZOK) s nimi počítá – zjevný rozpor zákona
-
stejně tak je nejasné tzv. „vnitřní rozdělení“ zisku – převod do fondů tvořených ze zisku apod., § 34 ZOK připouští pouze rozdělení mezi společníky, nestanoví-li společenská smlouva jinak (neboli opět vhodné téma pro úpravu společenské smlouvy)
-
podíl na zisku v a.s. lze vyplácet pouze bezhotovostně převodem na účet akcionáře uvedený v seznamu akcionářů, jde o kogentní ustanovení (§348/3 ZOK)
-
u s.r.o. lze zisk vyplatit na adrese společníka na náklady a nebezpečí společnosti nebo bezhotovostně převodem na účet společníka, přičemž společenská smlouva může určit jinak (§161/2 ZOK)
-
nepeněžité vklady lze ocenit i pod cenu určenou znalcem (§251 ZOK)
-
pro rozhodování o výplatě podílů na zisku má být Nejvyšším soudem nadále uplatňována lhůta 6 měsíců od konce účetního období (viz. 29 Cdo 4284/2007)
-
pří výplatě podílů na zisku je nutné provádět test likvidity (§ 40/1, 34/3 ZOK), a to nejen při rozhodování o výplatě podílu na zisku, ale i před jeho samotnou výplatou (odpovědnost statutárního orgánu) – opět posuzováno jako péče řádného hospodáře
-
podíly na zisku jsou splatné do 3 měsíců od rozhodnutí VH o rozdělení zisku, neurčí-li stanovy nebo rozhodnutí VH jinak (§ 34/2 ZOK) – opět možnost pro úpravu stanov
Stránka | 7
Pro další informace kontaktujte naše pracovníky přímo nebo prostřednictvím mailové adresy
[email protected] . Dotazy zaslané na tuto adresu budou neprodleně předány příslušným odborníkům na danou oblast.
Upozornění: Uvedené informace poskytuje společnost SP Audit, s.r.o. s cílem podat základní a obecné informace o významných změnách a novinkách v daňové či účetní legislativě. Účelem těchto informací není poskytování garantovaných poradenských služeb v oblasti účetnictví, daní či práva. Na informace zde uvedené neposkytujeme záruky žádného typu a jejich použití je možné pouze na vlastní riziko. Společnost SP Audit, s.r.o. neodpovídá za žádné škody vzniklé v důsledku použití tohoto dokumentu. Veškerá Vaše rozhodnutí, které hodláte přijmout na základě skutečností zde uvedených, doporučujeme dále konzultovat s Vaším odborným a kvalifikovaným poradcem.
Stránka | 8
