Vzor smlouvy o výkonu funkce v bytovém družstvu (vzor rozšířený 2016)

Svaz českých a moravských bytových družstev

Vzor smlouvy o výkonu funkce v bytovém družstvu (vzor rozšířený – 2016)

Předmluva: Vážení členové, předkládáme Vám aktualizovaný vzor smlouvy o výkonu funkce (aktualizace jsou zvýrazněny v textu tohoto komentáře). Základní vzor smlouvy o výkonu funkce byl připraven v říjnu 2013 a lze jej použít i nadále. Komu je vzor určen: Tento aktualizovaný vzor je určen především členům představenstva, kteří pro BD vykonávají činnosti v rozsahu obvyklé pracovní doby, a zejména pak těm, kteří byli zaměstnanci družstva. Pro ostatní funkcionáře, kteří pro BD vykonávají určité činnosti na základě své funkce pouze příležitostně, doporučujeme i nadále z důvodu zjednodušení použití vzoru základního (z r. 2013). Cílem tohoto vzoru je zajistit práva nově zvolených členů orgánů BD z předcházejícího pracovněprávního poměru po dobu výkonu funkce a po jejím skončení. Týká se to především členů představenstva, neboť v rámci své funkce v BD, při níž vykonávají mj. obchodní vedení BD, zřejmě (jak vyplývá ze stávající rozhodovací praxe Nejvyššího soudu ČR, ale i z názoru převažující většiny právních teoretiků v odborných článcích) nemohou být zároveň zaměstnanci BD. Nemohou být zároveň ve vedoucím i podřízeném, tj. závislém postavení. Jen ve výjimečných případech bude člen představenstava vykonávat pro družstvo takovou práci, která nijak nesouvisí s obchodním vedením – pouze tehdy se “souběh” funkce v představenstvu a zaměstnaneckého poměru připouští. Podle současné rozhodovací praxe Nejvyššího soudu se za činnosti související s obchodním vedením BD považují činnosti ekonomů, techniků družstva, ale i administrativní práce, marketing, řízení zaměstnanců, zásobování a odbyt, zkrátka veškeré činnosti, při nichž se rozhoduje o organizačních, technických, obchodních, personálních, finančních a jiných otázkách běžného života BD (viz k tomu rozhodnutí KS v Ostravě potvrzené NS ČR 21 Cdo 2093/2006). Z toho vyplývá, že činností, které s obchodním vedením BD nesouvisí, bude naprostá menšina. Postavení člena představenstva, který byl dosud zaměstnancem družstva, lze do velké míry nastavit tak, že se příliš od jeho předchozího pracovněprávního vztahu lišit nebude. Zásadní odlišnost je ve způsobu ukončení vztahu – pracovněprávní vztah lze rozvázat ze strany BD výrazně hůře než odvolat člena orgánu z funkce. Rovněž odpovědnost člena orgánu, která je kogentně upravena v ZOK, nelze smlouvou o výkonu funkce zmírnit nebo vyloučit. Na členy orgánů se dále nevztahuje pojištění odpovědnosti zaměstnavatele za škodu při pracovním úrazu nebo nemoci z povolání podle vyhlášky MF č. 125/1993 Sb. Odlišností je vice, většinu institutů pracovního práva lze však ve smlouvě o výkonu funkce sjednat, včetně volna na zotavenou nebo přestávek na oběd. Důležité je uvědomit si, že se zákoník práce pro výkon funkce nepoužije, a to ani podpůrně. Jestliže zaměstnancům vznikají na základě zákoníku práce některé nároky automaticky, členovi orgánu takový nárok vznikne pouze tehdy, když je to sjednáno smlouvou o výkonu funkce (příp. přiznáno vnitrodružstevní směrnicí). Zejména s ohledem na jednodušší možnost ukončení funkce (oproti zaměstnaneckému poměru) doplňujeme do čl. VIII. tohoto vzoru take určité pojistné mechanismy Pro případ skončení funkce lze sjednat zajištění dalších příjmů těchto funkcionářů odchodným nebo sjednat možnost pokračovat v předchozím zaměstnání v družstvu.

4. 5. 2016

vzor rozšířený (2016)

1



Vztah mezi BD a členem jejího orgánu: V okamžiku zvolení do orgánu družstva vzniká mezi členem orgánu a družstvem vztah, který se přiměřeně řídí ustanoveními o příkazu (§ 59 odst. 1 ZOK a § 2430 až § 2444 o.z.), a to bez ohledu na to, zda je smlouva o výkonu funkce uzavřena nebo nikoli. Smlouvu o výkonu funkce lze dohodnout i jako jiný smluvní typ, nemusí jít o smlouvu příkazní. Jak bylo již uvedeno výše, je problematické sjednání smlouvy o výkonu funkce jako smlouvy pracovní pro členy představenstva. U ostatních orgánů však pracovní smlouvu nebo některou z dohod o pracích konaných mimo pracovní poměr pro činnosti týkající se výkonu jejich funkce uzavřít lze. Povinné náležitosti smlouvy o výkonu funkce uvedené v § 60 ZOK se na členy orgánů družstev nevztahují, týkají se pouze korporací kapitálových. Obsah smlouvy o výkonu funkce v BD tedy může mít i jiný (užší) rozsah. Schvalování nejvyšším orgánem: Smlouva o výkonu funkce musí být vždy schválena nejvyšším orgánem BD (shromážděním delegátů / členskou schůzí). Pokud jde o smlouvu o výkonu funkce – ta může být nejvyšším orgánem schválena jako univerzální a vzorová pro všechny v budoucnu zvolené členy příslušného orgánu (a nebude třeba ji schvalovat při obměně obsazení orgánů), nebo může být jmenovitě schválena s uvedením konkrétního člena orgánu v záhlaví (a pak musí být schválena znovu po volbě nového člena orgánu). Smlouva o výkonu funkce může být konkrétní a podrobná nebo může být obecnější a v podrobnostech odkazovat na další předpisy družstva (směrnice). Což je výhodné zejména tehdy, kdy je třeba v průběhu funkce upravit určitou záležitost (není třeba uzavírat dodatky ke smlouvám o výkonu funkce). Rovněž směrnice musí být schváleny nejvyšším orgánem. Postačuje schválení prostou usnášeníschopnou většinou, není-li ve stanovách BD určeno jinak. Odměňování: Velkou pozornost je nutno při přípravě smlouvy o výkonu funkce věnovat ustanovením o odměňování člena orgánu, a to toho z důvodu, že pokud by bylo odměňování sjednáno v rozporu se ZOK, platil by předpoklad, že je funkce bezplatná (§ 59 odst. 3 ZOK, viz také dale komentář k čl. III. této smlouvy). Členovi orgánu by v případě nedodržení pravidel ZOK nevznikl nárok ani na obvyklou úplatu, jako tomu bylo do 31.12.2013 podle příslušných ustanovení o smlouvě mandátní (§ 571 odst. 1 ObchZ). Je tedy třeba pamatovat na to, že členovi orgánu nelze vyplácet ani poskytovat plnění, které by nebylo - ujednáno ve smlouvě o výkonu funkce - určeno vnitrodružstevní směrnicí, ani - ad hoc (pro jednotlivý případ) schváleno nejvyšším orgánem BD po vyjádření kontrolního orgánu. Použité zkratky BD = bytové družstvo o.z. = zákon č. 89/2012 Sb., občanský zákoník ZOK = zákon č. 90/2012 Sb., o obchodních korporacích ObchZ = zákon č. 513/1991 Sb., obchodní zákoník, ve znění pozdějších změn

4. 5. 2016


2



SMLOUVA O VÝKONU FUNKCE Bytové družstvo: ……………………………………… se sídlem: ……………………………………… IČ: ……………………………………… zapsáno ve veřejném rejstříku vedeném ……………………………., v oddíle Dr …………….. (dále jen „družstvo“) na straně jedné a Pan/í (jméno a příjmení): ……………………………………… datum narození/r.č.: ……………………………………… bytem: ……………………………………… (dále jen „člen orgánu“) na straně druhé uzavřeli níže uvedeného dne, měsíce a roku tuto smlouvu o výkonu funkce podle zákona č. 90/2012 Sb., zákona o obchodních korporacích, následovně: I. Úvodní ustanovení 1.

Pan/í ………………………. byl/a v souladu se stanovami družstva zvolen/a dne ………….. [členskou schůzí / shromážděním delegátů / členskou schůzí samosprávy] do funkce ……………………………....

2.

Člen orgánu vyslovil s přijetím funkce uvedené v odst. 1 svůj souhlas a prohlašuje, že se seznámil s náplní této funkce, jak vyplývá ze stanov družstva a z právních předpisů a zároveň prohlašuje, že mu nejsou známy žádné důvody, které by mu bránily ve výkonu funkce.

3.

Účelem této smlouvy je upravit vzájemná práva a povinnosti mezi družstvem a členem orgánu družstva.

Komentář: odst. 1: Z uvedených variant bude vybráno, který orgán člena do funkce zvolil.

II. Povinnosti člena orgánu 1.

Člen orgánu je povinen vykonávat svou funkci poctivě a pečlivě podle svých schopností, v zájmu družstva a v souladu s právními předpisy, stanovami družstva, touto smlouvou a ostatními vnitrodružstevními předpisy.

2.

Člen orgánu je povinen plnit usnesení [shromáždění delegátů / členské schůze], jestliže není v rozporu s předpisy uvedenými v odst. 1.

4. 5. 2016


3



3.

Úkolem člena orgánu je ………………………………………………………………………

4.

Člen orgánu se účastní zasedání příslušných orgánů družstva, je povinen připravovat se na tato jednání a opatřovat si potřebné podklady a informace.

5.

Člen orgánu vykonává svou funkci osobně.

6.

Činnost vyplývající z jeho funkce bude člen orgánu vykonávat zejména v sídle družstva a v případě potřeby i na jiných místech ČR. [Člen orgánu bude výkonu funkce věnovat alespoň ….... hodin týdně, přičemž o rozložení této doby je v rámci pracovního týdne oprávněn rozhodnout sám. Člen orgánu musí být přítomen v sídle družstva v době úředních hodin.]

7.

Člen orgánu je povinen vykonávat svoji funkci s cílem maximalizovat efektivitu činnosti družstva a je povinen zajistit plnění veškerých povinností a ochranu práv družstva vyplývajících z právních předpisů, stanov družstva, jiných vnitrodružstevních předpisů či uzavřených smluv.

8.

Při nakládání se svěřeným majetkem družstva je člen orgánu povinen počínat si tak, aby družstvu jeho činností nevznikla žádná škoda.

9.

Při ukončení funkce je člen orgánu povinen předat družstvu svěřené věci a veškeré podklady, které při výkonu funkce shromáždil a je povinen zařídit ve prospěch družstva vše, co nesnese odkladu, pokud družstvo neprojeví jinou vůli.

10. Člen orgánu je povinen zachovávat mlčenlivost o všech skutečnostech, zejména obchodních, ekonomických, organizačních, o kterých se v souvislosti s výkonem funkce dozví a jejichž vyzrazení třetí osobě by mohlo přivodit družstvu, případně osobám jednajícím s družstvem ve shodě, újmu, vyjma případů, kdy třetí osobě právo na informace poskytuje zákon. Povinnost mlčenlivosti platí pro člena orgánu i po skončení jeho funkce a této smlouvy, a to po celou dobu, kdy je takové porušení povinnosti mlčenlivosti způsobilé přivodit družstvu újmu. 11. Člen orgánu nesmí zneužít ve svůj prospěch nebo ve prospěch třetí osoby informace získané při výkonu funkce, a to ani po skončení výkonu funkce. Komentář: odst. 2: Pravidlo uvedené v tomto odstavci platí pouze pro člena představenstva. Jestliže bude smlouva uzavírána na výkon funkce v kontrolní komisi družstva, bude třeba text tohoto odstavce nahradit tímto zněním: „Člen kontrolní komise je povinen plnit své povinnosti nezávisle na ostatních orgánech družstva.“ odst. 3: Ve smlouvě o výkonu funkce lze blíže popsat konkrétní povinnosti člena orgánu. V této souvislosti upozorňujeme zejména na možnost tzv. horizontální delegace (§ 156 odst. 2 o.z.). To znamená, že působnost kolektivního orgánu lze rozdělit mezi jednotlivé členy orgánu podle oborů tak, že každý má za úkol jinou oblast (např. oblast ekonomickou, právní, technickou). Ostatní členové orgánu mají v takovém případě k vymezené oblasti povinnosti již pouze dohledové a nerozhodují o ní ve sboru. Totéž se týká zřejmě i obchodního vedení BD, kterým lze pověřit jen některé členy představenstva. Pro členy představenstva bude platit, že se smlouva s nimi uzavírá pro úkoly vyplývající z potřeby řízení činnosti BD a zahrnuje obchodní vedení, vedení předepsané evidence a účetnictví, předkládání zpráv nejvyššímu orgánu BD, zpracování rozpočtu, 4. 5. 2016


4



zastupování před soudy, orgány státní správy a místní samosprávy a před ostatními třetími osobami a zabezpečování veškeré obchodní činnosti BD. odst. 5: Povinnost osobního výkonu funkce vyplývá z § 159/2 o.z. odst. 6: K místu výkonu funkce lze doplnit např. povinnost být přítomen v sidle BD v době úředních hodin.

III. Odměňování [a další plnění ve prospěch člena orgánu] 1.

Člen orgánu má nárok na odměnu za řádný výkon své funkce a činnosti podle této smlouvy ve výši [varianta 1: ..........,- Kč / varianta 2: která vyplývá z vnitřního předpisu ………….. schváleného [shromážděním delegátů / členskou schůzí]].

2.

[Odměna je splatná vždy do …… dne následujícího kalendářního měsíce na bankovní účet člena orgánu po odvodu daně z příjmů a všech zákonných a osobních srážek, zejména odvodů pojistného na zdravotní a sociální pojištění.

3.

Pokud funkce člena orgánu družstva nebude trvat celý kalendářní měsíc, má člen orgánu nárok na odměnu za tento měsíc v poměrné výši. Totéž platí v případě osobních překážek člena orgánu ve výkonu funkce v délce delší než jeden pracovní den. Odměna se nekrátí, pokud osobní překážky člena orgánu ve výkonu funkce trvají maximálně jeden den v jednotlivém případě, přičemž platí, že lze tímto způsobem čerpat maximálně 5 pracovních dnů v jednom kalendářním roce. Odměna se nekrátí ve dnech státem uznaných svátků.

4.

Člen orgánu má nárok na náhradu: a) hotových výdajů účelně vynaložených v souvislosti s výkonem funkce, oproti předložení dokladu, b) cestovních výdajů ve výši odpovídající výši cestovních náhrad zaměstnanců podle aktuálně platných pracovněprávních předpisů a vnitřních předpisů družstva.

5.

Vedle odměny uvedené v odst. 1 má člen orgánu nárok na tato další plnění: a) zvláštní odměnu v závislosti na ………., zjištěné z ……………. ve výši ………….. b) nárok na mzdu jakožto zaměstnanec družstva [ve výši ………… / vyplývající z vnitřního předpisu …….. schváleného nejvyšším orgánem družstva a odsouhlaseného kontrolní komisí] podle samostatné pracovní smlouvy, která není součástí této smlouvy o výkonu funkce; c) příspěvek na stravování; d) příspěvek na penzijní připojištění; e) příspěvek na dovolenou ve výši …………………..; f) pojistné z pojištění odpovědnosti za škodu způsobenou při výkonu funkce hrazené za člena orgánu ze strany družstva v případech, kdy se taková úhrada pojistného považuje za nepeněžní plnění ve prospěch člena orgánu (jedná se o případy, kdy je člen orgánu subjektem z pojistné smlouvy zavázaným k úhradě pojistného).

6.

Členovi orgánu se poskytují následující prostředky pro výkon funkce: a) služební osobní motorové vozidlo: náklady na provoz, údržbu i opravy hradí družstvo. Člen orgánu je oprávněn užívat vozidlo v přiměřeném rozsahu i pro

4. 5. 2016


5


b) c) d) e)


soukromé účely, v tomto případě nese náklady na pohonné hmoty člen orgánu. Používání osobního automobilu pro soukromé účely jako nepeněžní plnění podléhá povinným odvodům podle platných právních předpisů; služební mobilní telefon; služební notebook; užívání kanceláře a telefonní linky v sídle družstva; […………………………….]]

Komentář: Výši odměny člena orgánu a další podmínky pro její výplatu lze určit konkrétně v textu smlouvy nebo odkazem na jiný dokument, který bude součástí podkladů pro rozhodování nejvyššího orgánu družstva (vnitrodružstevní směrnici – to platí zejména pro podrobnosti týkající se odměňování a jiného plnění uvedené v odst. 2 až 6). Ujednání o odměňování je třeba věnovat pozornost, neboť plnění, která nebudou způsobem uvedeným v ZOK sjednána, nelze členům orgánu poskytnout. Nelze také spoléhat na to, že nárok člena orgánu vyplývá ze zvláštní právní úpravy – typicky to platí pro cestovní náhrady, na něž má zaměstnanec nárok na základě zákoníku práce. Obdobné právo člena orgánu z žádného předpisu nevyplývá, zákoník práce se na něj vztahovat nebude a bude nutno tento nárok výslovně sjednat. Ke sjednávání odměny ve smlouvě o výkonu funkce viz také kapitolu o odměňování v předmluvě tohoto vzoru. odst. 4: Na náhradu účelně vynaložených hotových výdajů vyplývá nárok i z obecných ustanovení o příkazu (§ 2436 o.z.). odst. 5 a 6.: Je možné stanovit poskytnutí určitých plnění jen pro určité funkce, limitaci úhrady používání svěřených prostředků, např. úhradu za užívání telefonu jen do určité výše, atp. Pokud jde o určení mzdy za výkon práce zaměstnance, který je zároveň členem představenstva družstva, musí jít pouze o takovou práci, která nesouvisí s obchodním vedením družstva. Podle judikátů Nejvyššího soudu se bude jednat pouze o velmi úzké spektrum prací. Pokud jde o „jiná plnění“ poskytovaná vedle řádné odměny pro člena orgánu, mělo by postačovat schválení konkrétního plnění alespoň druhově. Plnění mohou být sjednána jako nároková nebo nenároková, peněžitá nebo nepeněžitá (užívání služ. automobilu a telefonu pro soukromé účely, penzijní připojištění). Mohou být sjednány rovněž zvláštní odměny ve formě bonusů nebo prémií, přičemž je nutno určit pravidla pro jejich výplatu. Sjednat lze užívání mobilního telefonu i pro soukromé účely (mělo by být nepeněžním příjmem zahrnutým do základu daně a odvodů pojistného). Mezi plnění, která lze smlouvou o výkonu funkce sjednat, mohou patřit i příspěvky na kulturu a sport, jízdenky MHD nebo náhrada nákladů na odborná školení. Nebude-li sjednána odměna v souladu s pravidly ZOK, je výkon funkce považován za bezplatný! (§ 59 odst. 3 ZOK). To neplatí v případech, kdy (§ 59 odst. 4 ZOK): a) smlouva o výkonu funkce je neplatná z důvodu na straně BD, b) ujednání o odměně je neplatné z důvodu na straně BD (ale jinak je smlouva jako celek platná), c) smlouva nebude uzavřena z důvodu překážek na straně BD, d) nejvyšší orgán BD neschválí smlouvu o výkonu funkce bez zbytečného odkladu po vzniku funkce. Ve výše uvedených situacích má člen orgánu nárok na odměnu obvyklou.

4. 5. 2016


6



IV. Volno na zotavenou 1.

Členovi orgánu přísluší nárok na volno na zotavenou ve výměře …. týdnů pracovních dnů za každý ucelený kalendářní rok výkonu funkce. Pracovním dnem se rozumí dny, které jsou pracovními dny pro zaměstnance podle zákoníku práce. Do pracovních dnů se nezapočítávají dny zákonem stanovených svátků. V případě výkonu funkce pouze po určitou část kalendářního roku má člen orgánu nárok na poměrnou část volna.

2.

Za dobu čerpání volna náleží členu orgánu měsíční odměna ve výši uvedené v čl. III. této smlouvy resp. její poměrná část v závislosti na délce trvání volna.

3.

Nevyčerpá-li člen orgánu volno v příslušném kalendářním roce, lze jej čerpat nejdéle do konce kalendářního roku následujícího.

4.

Čerpání volna musí člen orgánu přizpůsobit provozním potřebám družstva.

Komentář: Volno na zotavenou se týká členů orgánů, které vytěžuje jejich funkce v průběhu celého kalendářního roku (obvykle půjde o předsedy představenstva). U družstev, kde vykonávají členové funkci v družstvu vedle svého zaměstnání nebo podnikání, se tento článek IV. nepoužije a může být odstraněn, případně může být sjednáno, že má člen orgánu nárok nevykonávat funkci po určitou část roku bez nároku na náhradu odměny.

V. Překážky výkonu funkce 1.

Člen orgánu je povinen bez zbytečného odkladu informovat družstvo o překážkách zabraňujících výkonu jeho funkce, a to zejména o důvodu a předpokládané délce jejich trvání, a to včetně zákonných překážek ve výkonu funkce.

2.

Nebude-li člen orgánu účasten na nemocenském pojištění, zavazuje se mu družstvo po přechodnou dobu, kdy nebude schopen ze zdravotních důvodů, které sám nezavinil, vykonávat svou funkci, vyplácet měsíční odměnu ve výši uvedené v čl. III. této smlouvy ještě po dobu …………. ode dne vzniku takové skutečnosti. Nemoc musí být družstvu prokázána lékařským potvrzením.

Komentář: odst. 2: Mělo by se týkat členů orgánu, které vytěžuje jejich funkce v průběhu celého kalendářního roku (zpravidla půjde o předsedu představenstva). Je možné případně krácení nároku na odměnu po tuto dobu, nebo kombinace plné výše po určitou dobu a následně krácení po další stanovenou dobu. Viz také komentář k čl. IV. V případě nemoci a účasti člena orgánu na nemocenském pojištění lze sjednat, že bude družstvo po určitou dobu dorovnávat dávky z nemocenského pojištění do výše měsíční odměny.

4. 5. 2016


7



VI. Ukončení funkce 1.

Funkce člena orgánu končí: a) uplynutím funkčního období; b) odvoláním; c) odstoupením; d) okamžikem zániku členství člena orgánu v družstvu; e) smrtí; f) zánikem předpokladů pro výkon funkce; g) v případě člena představenstva a kontrolní komise kromě výše uvedených důvodů také volbou nového člena představenstva orgánu namísto dosavadního člena, ledaže z rozhodnutí členské schůze vyplývá něco jiného; h) v případě člena představenstva kromě výše uvedených důvodů také v důsledku rozhodnutí insolvenčního soudu o vyloučení člena představenstva z výkonu funkce, ledaže se důvody vyloučení týkají výkonu funkce v jiné obchodní korporaci a soud rozhodne, že vyloučená osoba může být i nadále členem představenstva družstva; i) v případě delegáta kromě důvodů uvedených výše pod body a) až f) také zánikem jeho volebního obvodu.

2.

Odstoupení z funkce nesmí člen orgánu učinit v době, která je pro družstvo nevhodná, tj. zejména v době, kdy by zůstal orgán družstva neobsazen nebo pokud by počet členů kolektivního orgánu klesl pod jednu polovinu nebo v případě, že některý z ostatních členů kolektivního orgánu není dlouhodobě schopen funkci vykonávat a odstoupením z funkce by přestal být orgán usnášeníschopný.

3.

Okamžikem skončení funkce člena orgánu končí účinnost této smlouvy.

Komentář: odst. 1: Skončení funkce způsobem uvedeným v odst. 1. písm. g) vyplývá z § 712 odst. 1 ZOK a § 723 ZOK – tj. podle ZOK se nemusí členové orgánu nejprve odvolávat, ale volbou nových členů skončí funkce členů předchozích (jestliže se nejedná o doplňovací volbu za chybějícího člena). Pro případ, že by došlo k volbě nového člena orgánu a stávající počet členů orgánu by byl naplněn, lze jedině doporučit, aby byl původní člen představenstva nejprve odvolán. V opačném případě by mohly vzniknout pochybnosti o tom, koho má nově zvolený člen nahradit. Skončení funkce způsobem uvedeným v odst. 1 písm. h) vyplývá z 63 odst. 1 ZOK. Skončení funkce způsobem uvedeným v odst. 1 písm. i) vyplývá z § 673 odst. 1 ZOK – tento vzor smlouvy se však na delegáty BD obvykle nepoužije (vhodnější je vzor základní z r. 2013). odst. 2: Navrhuje se uvést příkladmo, jaké situace se považují za nevhodné pro odstoupení člena orgánu z jeho funkce.

VII. Zákaz konkurence Členové představenstva, předseda družstva a členové kontrolní komise družstva nesmějí být podnikateli ani členy statutárních a dozorčích orgánů právnických osob se shodným 4. 5. 2016


8



předmětem činnosti nebo osoby v obdobném postavení, ledaže se jedná o koncern, společenství vlastníků jednotek nebo družstvo, jehož členy jsou pouze jiná družstva. Pro případ, že dojde k porušení zákazu konkurence u člena orgánu družstva podle tohoto ustanovení, je povinen člen orgánu předem informovat družstvo o těchto okolnostech. Pokud byla/o [členská schůze / shromáždění delegátů] v okamžiku zvolení výše uvedeného člena orgánu na některou z těchto okolností výslovně upozorněno/a, nebo vznikla-li později a člen orgánu na ni písemně upozornil, má se zato, že tento člen orgánu činnost, které se zákaz týká, nemá zakázánu. To však neplatí, pokud [členská schůze / shromáždění delegátů] vysloví nesouhlas s takovou činností do jednoho měsíce, kdy došlo k upozornění podle výše uvedeného ustanovení. Komentář: Zákaz konkurence vyplývá ze zákonných ustanovení, ale pro členy kontrolní komise je lze vymezit i jinak nebo určit, že zákaz konkurence pro členy kontrolní komise neplatí (§ 722 ZOK). Lze sjednat konkurenční doložku také po dobu po skončení funkce. Musí však splňovat náležitosti uvedené v § 2975 o.z. a musí být zároveň sjednána odpovídající kompenzace za omezení člena orgánu v dalším působení v oboru.

VIII. Ujednání související s předcházejícím pracovním poměrem 1.

[V případě, že člen představenstva vykonával ke dni vzniku funkce v družstvu činnosti v pracovním poměru, pověřuje se od vzniku funkce k výkonu těchto činností i nadále, přičemž odměna za výkon těchto činností je zahrnuta v odměně za výkon funkce dle čl. III. této smlouvy.]

2.

[varianta 1: V případě, že člen představenstva vykonával ke dni vzniku funkce v družstvu činnost v pracovním poměru, nastává dnem vzniku funkce překážka v práci. Po dobu výkonu funkce v představenstvu se pracovněprávní poměr přerušuje a opět se obnovuje dnem následujícím po dni zániku funkce. / varianta 2: V případě, že člen představenstva vykonával ke dni vzniku funkce v družstvu činnost v pracovním poměru, pracovní poměr dnem vzniku funkce zaniká. Družstvo se zavazuje nabídnout členovi představenstva po skončení jeho funkce stejnou nebo obdobnou práci, jakou člen představenstva vykonával v době vzniku funkce, a to alespoň za stejnou mzdu a za podmínek nikoli nevýhodnějších. varianta 3: Pokud funkce [člena představenstva / kontrolní komise] skončí z důvodů uvedených v čl. VI., odst. 1 písm. a), b) nebo g), a tento člen orgánu byl ke dni vzniku funkce zaměstnancem družstva, má člen orgánu nárok na odchodné ve výši […..] měsíčních odměn dle čl. III. odst. 1. této smlouvy. Odchodné je splatné vždy v měsíčních plněních v termínech pro výplatu odměny za předcházející výkon funkce. Po dobu […..] měsíců je člen orgánu, jehož funkce tímto způsobem skončila, povinen poskytnout novým členům orgánu potřebnou součinnost, zejména předat agendu související s výkonem funkce, předat dokumenty družstva, upozornit nové členy orgánu družstva na opatření, která je nutno učinit k odvrácení škody hrozící družstvu, nebo na povinnosti, které je nutno splnit.]

4. 5. 2016


9



Komentář: Tímto ujednáním se pokoušíme reagovat na četné požadavky družstev ohledně zajištění pracovního místa pro dosavadního zaměstnance družstva, který z různých důvodů přijal kandidaturu na člena statutárního orgánu družstva. odst. 2: První z variant uvažuje ujednání o přerušení pracovního poměru (pracovní právo toto nevylučuje), druhá varianta uvažuje o skončení pracovního poměru a o budoucím závazku družstva nabídnout členovi, jehož funkce skončila, stejné pracovní místo. Variantu 1 ani 2 nelze použít tehdy, pokud člen orgánu vykonával funkci ředitele družstva. Po skončení funkce budou činnosti spadající pod řízení družstva vykonávat aktuální členové představenstva. Třetí varianta nabízí možnost sjednat odchodné pro případ skončení funkce z důvodů na straně družstva bez dalšího pokračování nebo nového navázání pracovního poměru. Vzhledem k tomu, že na odchodné z funkce nevzniká nárok na základě zákona (jako je tomu u pracovněprávních vztahu), bude se odchodné započítávat do vyměřovacího základu pro odvod pojistného a bude zdaněno. Nastíněné varianty mohou různým způsobem zmírnit dopady skončení funkce na člena orgánu, výběr nejvhodnější z nich je na konkrétním družstvu.

IX. Závěrečná ustanovení 1.

Tato smlouva byla schválena [členskou schůzí / shromážděním delegátů] dne …………..

2.

Tato smlouva nahrazuje veškeré dosavadní smlouvy o výkonu funkce a všechny dohody a ujednání mezi smluvními stranami. Nepoužijí se ustanovení této smlouvy, která se týkají jiných orgánů, než kterých je účastník této smlouvy členem.

3.

Práva a povinnosti mezi družstvem a členem orgánu neupravená touto smlouvou nebo zákonem o obchodních korporacích se řídí ustanoveními § 2430 a násl. občanského zákoníku o příkazu. Tato smlouva se neřídí zákoníkem práce, a to ani tehdy, pokud jsou používány pojmy zákoníku práce.

4.

Tato smlouva se vyhotovuje ve 2 stejnopisech, z nichž každá smluvní strana obdrží po jednom.

5.

Veškeré změny nebo doplňky k této smlouvě mohou být prováděny jen písemnou formou a podléhají schválení nejvyšším orgánem družstva.

6.

Smluvní strany si smlouvu přečetly a s jejím obsahem souhlasí. Na důkaz toho připojují ke smlouvě své podpisy.

V .................... dne …………

V …………………….. dne ……………

družstvo

člen orgánu

4. 5. 2016


10

Vzor smlouvy o výkonu funkce v bytovém družstvu (vzor rozšířený 2016)

Recommend Documents