Vybrané obecné otázky financování

13. 11. 2014

Vybrané obecné otázky financování Robert Pavlů Petr Vybíral © Allen & Overy 2014

1

Subordinace je když… 172 InsZ: (1) Po úplném uhrazení všech pohledávek … lze v insolvenčním řízení uhradit rovněž podřízené pohledávky a pohledávky společníků nebo členů dlužníka vyplývající z jejich účasti ve společnosti nebo v družstvu. (2) Podřízenou pohledávkou je pohledávka, která má být podle smlouvy uspokojena až po uspokojení jiné pohledávky případně ostatních pohledávek dlužníka, zejména je-li vydáno rozhodnutí o úpadku dlužníka; za podřízenou pohledávku se považuje také pohledávka z podřízeného dluhopisu podle zvláštního právního předpisu. (3) Podřízené pohledávky se postupem podle odstavce 1 uspokojují v závislosti na dohodnuté nebo stanovené míře jejich podřízenosti; jinak se uspokojují poměrně. Jako poslední se vždy uspokojují pohledávky společníků nebo členů dlužníka vyplývající z jejich účasti ve společnosti nebo v družstvu, a to poměrně. (4) ….

© Allen & Overy 2014

– Jeden („juniorní“) věřitel neobdrží žádné plnění, dokud není zcela uspokojen jiný („seniorní“) věřitel – Různé metody s různými důsledky: – „pravá“ smluvní – turnover trust – strukturální

2

Smluvní subordinace a turnover trust (1) Global Investments (UK)

úvěr

dohoda o podřízenosti:  pravá  turnover trust

Lux-Invest (Lux)

Czech-Invest (CZ)

úvěr

Banky nebo investoři do dluhopisů

Target Energy & Co. (CZ)

Dceřiná spol. 1


Dceřiná spol. 2

Dceřiná spol. 2

3

Smluvní subordinace a turnover trust (1) – Smluvní subordinace – Musí fungovat v insolvenci – u nás § 172 InsZ – Seniorní věřitel je uspokojován poměrně se všemi ostatními věřiteli kromě podřízeného věřitele  podřízený věřitel nedostane nic, dokud nebudou uspokojeni všichni ostatní věřitelé

– Turnover trust – Ujednání zcela mimo insolvenční právo – pokud podřízený věřitel obdrží plnění, předá ho seniornímu věřiteli, a to až do úplného uspokojení pohledávky seniorního věřitele – Pokud nefunguje trust nebo jeho obdoba, nese seniorní věřitel kreditní riziko juniorního věřitele © Allen & Overy 2014

4

Strukturální subordinace (1) Global Investments (UK) vklad Lux-Invest (Lux) vklad Czech-Invest (CZ)

úvěr



Dceřiná spol. 1


Dceřiná spol. 2

Dceřiná spol. 2

5

Strukturální subordinace (2) Global Investments (UK) úvěr Lux-Invest (Lux) vklad Czech-Invest (CZ)

úvěr



Dceřiná spol. 1


Dceřiná spol. 2

Dceřiná spol. 2

6

Strukturální subordinace (3) Global Investments (UK)

Lux-Invest (Lux)

Czech-Invest (CZ)

úvěr



Dodavatelé Dceřiná spol. 1 Zaměstnanci


Dceřiná spol. 2

Dceřiná spol. 2

Provozní financování

Finanční úřad

7

Ručení a finanční záruka § 2018 odst. 1 NOZ: Kdo věřiteli prohlásí, že ho uspokojí, jestliže dlužník věřiteli svůj dluh nesplní, stává se dlužníkovým ručitelem. Nepřijme-li věřitel ručitele, nemůže po něm nic žádat. § 2021 odst. 1 NOZ: Věřitel má právo požadovat splnění na ručiteli, nesplnil-li dlužník v přiměřené lhůtě dluh, ač jej k tomu věřitel v písemné formě vyzval. Výzvy není třeba, nemůže-li ji věřitel uskutečnit nebo je-li nepochybné, že dlužník dluh nesplní. … § 2029 odst. 1 NOZ: Finanční záruka vzniká prohlášením výstavce v záruční listině, že uspokojí věřitele podle záruční listiny do výše určité peněžní částky, nesplníli dlužník věřiteli určitý dluh, anebo splní-li se jiné podmínky určené v záruční listině. Je-li výstavcem banka, zahraniční banka nebo spořitelní a úvěrní družstvo, jedná se o bankovní záruku.


– Obligační zajišťovací instituty – Subrogace: §§ 1936 a1937 NOZ a § 183 InsZ – Změny podmínek úvěru nebo dluhopisů: § 1907 NOZ – Limitace ručení: – Péče řádného hospodáře – Insolvenční aspekty – Trestněprávní aspekty

8

Alternativy ručení (a na co si dát pozor) – Finanční záruka – Akreditiv – Comfort letter / patronátní prohlášení

– Completion guarantee


9

Korporátní souhlasy – Korporátní souhlasy (?) – Už ne § 193 odst. 2 obchodního zákoníku – § 255 ZOK, aneb co zbylo z § 196a obchodního zákoníku

– § 255 ZOK – Už neplatí pro s.r.o. – Nabývání (ne zcizování) majetku do 2 let po vzniku – Pokud od zakladatele nebo akcionáře – Za úplatu převyšující 10 % základního kapitálu – Neuplatní se, pokud v běžném obchodním styku – Nebo pod dozorem orgánu nebo na regulovaném trhu


10

Korporátní souhlasy – § 255 ZOK vyžaduje: – Nabytí maximálně za hodnotu stanovenou znalcem – Schválení nabytí a výše úplaty valnou hromadou

– Pokud v rozporu – Chybí-li schválení VH = neplatnost podle § 48 ZOK – Lze se dovolat jen do 6 měsíců, nejdéle do 10 let

– Vyšší úplata než ve znaleckém posudku = odpovědnost představenstva + vrácení částky


11

Některé převody a zastavení majetku – Obchodní závod – § 190 odst. 2 písm. i) + § 421 odst. 2 písm. m) ZOK – Schválení převodu a zastavení valnou hromadou – Rovněž na takovou část závodu, pokud podstatná změna – Dosavadní struktury závodu – Předmětu podnikání nebo činnosti společnosti – Jenom když pobočka/organizační složka nebo i jindy?


12

Neplatnost právního jednání – Omezení jednatelského oprávnění orgánu, která stanoví: – Společenská smlouva nebo jiná ujednání – Rozhodnutí orgánu obchodní korporace – Nemají účinky vůči třetím osobám, byť byla zveřejněna!

– Důsledky, když souhlas (vyžadovaný zákonem) neudělí: – Valná hromada – neplatnost podle § 48 ZOK – Kontrolní orgán – odpovědnost členů podle § 49 ZOK

– Důsledky, když je smlouva uzavřena bez znaleckého posudku – Vypořádání podle § 50 ZOK


13

Zdánlivost právního jednání – Zdánlivost právního jednání pouze u AS (§ 244 ZOK) – Účelem nedůvodné zvýhodnění akcionáře na úkor: – Společnosti, nebo – Jiných akcionářů

– Ledaže ZOK stanoví jinak – Bylo-li by to na újmu třetím osobám, které na takováto právní jednání v dobré víře spoléhaly


14

Konflikt zájmů podle § 54 a násl. ZOK – Člen orgánu se dozví o možném konfliktu zájmů – Povinnost informovat orgán – Jehož je členem + kontrolní orgán – Nebo jen nejvyšší orgán (ledaže sám jediným společníkem)

– Není dotčena povinnost loajality člena orgánu obchodní korporace (tj. jednat v zájmu korporace) – Pozastavení výkonu funkce člena orgánu na vymezenou dobu (pokud oznámí střet zájmů) – Může zakázat kontrolní nebo nejvyšší orgán

– Navíc podle § 165 NOZ – jmenuje soud opatrovníka při vyloučení všech členů statutárního orgánu ! © Allen & Overy 2014

15

Konflikt zájmů podle § 54 a násl. ZOK – Pokud uzavírá člen orgánu obchodní korporace jakoukoli smlouvu s touto korporací – Neuplatní se, pokud v běžném obchodním styku !

– Povinnost informovat orgán – Jehož je členem + kontrolní orgán – Nebo jen nejvyšší orgán (ledaže sám jediným společníkem) – Uvést podmínky smlouvy

– Obdobně i tehdy, pokud: – Smlouva s osobou blízkou členovi orgánu – Nejasnosti ve vztahu k § 22 odst. 2 NOZ

– Smlouva s osobou ovlivněnou nebo ovládanou – Může člen orgánu ovlivňovat nebo ovládat jinou osobu ? © Allen & Overy 2014

16

Konflikt zájmů podle § 54 a násl. ZOK – Platí i pro zajištění nebo utvrzení dluhu + spoludlužnictví – Uplatní se na všechny orgány a jejich členy (?) – Rovněž na společníky a akcionáře (?) – spíše NE!

– Nejvyšší nebo kontrolní orgán může uzavření smlouvy zakázat (pokud není v zájmu korporace) ! – Otázka jak vykládat, pokud: – Bude zákaz porušen (?) – Člen orgánu nebo jiná povinná osoba nesplní informační povinnost (?)

– Vztah k § 437 NOZ (?) – Platí i v rámci podnikatelských seskupení (?) © Allen & Overy 2014

17

Konflikt zájmů podle § 54 a násl. ZOK – Překážka v zastoupení podle § 437 NOZ, pokud: – Zájmy zástupce jsou v rozporu se zájmy zastoupeného – (Ledaže zastoupený o rozporu věděl nebo musel vědět)

– Pokud zástupce jednal navzdory rozporu se zájmem zastoupeného – Může se toho zastoupený dovolat, věděla-li třetí osoba o rozporu v zájmech (resp. musela-li o něm vědět)

– Existuje rozpor v zájmech, pokud (vyvratitelná domněnka): – Zástupce jedná i za třetí osobu, nebo – Pokud jedná ve vlastní záležitosti

– Vztah k § 162 NOZ (?)


18

Robert Pavlů Seniorní advokát [email protected]

Petr Vybíral Seniorní advokát [email protected]


19

Děkujeme za pozornost

Tato prezentace neobsahuje vyčerpávající přehled právní úpravy v daných oblastech. Klientům doporučujeme, aby vyhledali právní radu v souvislosti s konkrétní plánovanou transakcí. Veškeré odkazy na „Allen & Overy“ znamenají firmu Allen & Overy LLP a/nebo její přidružené kanceláře. Jakýkoli odkaz na partnera v souvislosti s Allen & Overy LLP znamená společníka, konzultanta či zaměstnance Allen & Overy LLP s příslušným postavením a kvalifikací nebo osobu s odpovídajícím statutem v některé z přidružených kanceláří Allen & Overy LLP. © Allen & Overy 2014

20

Vybrané obecné otázky financování

Recommend Documents