tr*:.q
,&{ruAAMÐES KON,NGS
ku*,*u9 Team kantonen handelsrecht Zittingsplaats Zwolle zaaknummer/ rolnummer:C1071185637 IHZZ^
ll-623
Vonnis van 4 september2013 in de zaakvan de beslotenvennootschap met beperkteaansprakehj kheid CENTRIC IT SOLUTIONS 8.V., gevestigdte Gouda, eiseresin conventie. ! erweerster in reconventie. advocaatmr. H. Struik te Utrecht. tegen de beslotenvennootschap met beperkteaansprakelijkheid WEHKAMP 8.V., gevestigdte Zwolle, gedaagdein conventie, eiseresin reconventie, 's-Hertosenbosch. advocaatmr. E.J.Louwerste
PartijenzullenhiernaCentricen Wehkampgenoemdworden. l.
De procedure
Het verloopvande procedure l.l. blijkt uit: - het incidenteel vonnisvan9 januari2013; - de conclusievan dupliekin reconventie, tevensakte verzoekcorrectiesvan Centric; - de akteuitlatingproductiesvan Wehkamp - het pleidooien de ter gelegenheid daarvanovergelegde stukken. 1.2.
Ten slotteis vonnisbepaald.
2.
De feiten
2.1. In 2009 heeftWehkamp,exploitantvan de webwinkelwww.wehkamp.nl,besloten om haar IT-infrastructuurte vernieuwen.Onderdeeldaarvanwas implementatievan zogehetenERP-software.ERP staatvoor EnterpriseResourcePlanning.Met ERP-software is het mogelijk om alle bedrijfsprocessen zodanigmet elkaarte verbindendat informatie gestandaardiseerd en geïntegreerdop een centraleplaatswordt opgeslagenen binnende geheleorganisatiete gebruikenis.
c/07tr85637I HZZA 1t-623 4 september 2013
(aanbieders 2.2. Er bestaanverschillende van) ERP-softwaresystemen. Na een verkenningvan op de markt beschikbare ERP-softwaresystemen heeftWehkampbesloten om met Centricen met eenbedrijf genaamd'JIS' een selectieprocedure in te gaan. 2.3. In het kadervan een 'Proofof Concept-overeenkomst' is aanCentricen JIS de gelegenheid gebodenom inzichtte krijgenin de bedrijfsprocessen van Wehkampom vervolgensde geschiktheidvan hun ERP-pakketaante tonen. Wehkampheeftuiteindelijkgekozenvoor Centric.Bij overeenkomst 2.4. van l7 april 2409 zijn partijen,voor zovervan belang,het navolgendeovereengekomen: "2. Onderwerp van de Overeenkomst prijzenen 2.1. CentricverbindtzichjegensWehkamp,conformde voorwaarden, vergoedingen die in dezeOvereenkomst en bijbehorende Bijlagenzijnvermeld,tot: a. het leverenvan de Programmatuur waarinallefunctionaliteiten zijn vervatzoals gespecificeerdin of bij deze Overeenkomst; b. het leverenvan Dienstenzoals voortvloeituit het bepaaldein of bij deze Overeenkomst; c. Beheeren Onderhoudindienen voor zoverovereenoekomen.
t ..1 5. Plan van Aanpak 5.1. Voorde Installatie, lmplementatie en Migratieis door Partijenin onderlingoverlegeen Plan van Aanpakopgesteld.Het laatstgeaccordeerdePlan van Aanpak maakt onderdeelu¡tvan deze Overeenkomst. Tenzijuitdrukkelijk schriftelijk andersbepaald, zijn alle overeengekomen.termijnen en milestonesgeen FataleTermijnen. 6. lmplementatietesten Acceptatietest 6.1. Wehkampzal een Test-en Acceptatieplan opstellen.Leverancier zal hierop eerste verzoekvan Wehkamp medewerkingaan verlenentegen de in bijlage 12 vermeldetarieven en voorwaarden.[...] 6.2. Na lmplementatiezal zowel per moduleafzonderlijkals geheel in onderlinge samenhangvan de Modulesalsmedede samenhang,de lmplementatie en interoperabiliteit met verdereprogrammatuurplaatsvinden.Het doel van de Acceptatietestis naast het vaststellenof de programmatuurook in het kader van de Acceptatietestvoldoetaan de vereistendie daaraankrachtensdeze Overeenkomstzijn gesteld,tevens hel toetsenvan: a de Migratieen Conversie 6.3. Na afrondingvan de lmplementat¡etest c.q. de Acceptatietest zullenPartijende resultateninventariserenen het bij het Test- en Acceptatieplanbehorendeprotocol ondertekenen,waarin de eventueelgeconstateerdeOnvolkomenhedenzullenworden vermeldof zal wordenvastgestelddat de lmplementatietest c.q. de Acceptatietestsuccesvol en zonderOnvolkomenheden is voltooid.Acceptatievan de Programmatuur mag niet gronden geen padijen wordenonthoudenop verbandhoudenmet de tussen die uitdrukkelijk overeengekomenSpecificatiesen voorts n¡etwegenshet bestaanvan kleine Onvolkomenheden, zijndeOnvolkomenheden die de operationele of productieve
c/01/ 185631I HZ ZA | 1-623 4 september 2013
ingebruikneming van de Programmatuur redelijkerwils nietin de weg staan,onverminderd de verplichting van Centricom dezeonvolkomenheden te herstellenin het kadervan garantiedan wel indiende aard en/of aantalvan de geconstateerdeonvolkomenhedenvan een zodanigegeringebetekenisis dat zulksde continuTteit van de Programmatuur en de volledigeen ongestoorde beschikbaarheid en daarmedede Acceptatieredelijkerwijze niet in de weg staat. 6.4. [...] 6.5. Alle eventueelgeconstateerde Onvolkomenheden zullendoor Centricbinnenredelijke gedurendeeen periodezoalsvastgelegdin waarnaonvenruijld termijnwordenweggenomen, het Test- en Acceptatieplaneen tweede lmplementatietest c.q. Acceptatietestplaatsvindt waarvoorde voorgaandeledenvan overeenkomstigetoepassingzijn. 6.6. Indienna de finaleAcceptatietest c..q.Acceptatietest wederomOnvolkomenheden wordengeconstateerd, zal de Centricna ingebrekestelling in verzuimzijn en heeft Wehkamphet rechtop de Overeenkomst bij buitengerechtelijk schrijvente ontbindendan wel een laatstetermijnte stellenom de Onvolkomenheden alsnogweg te nemen,welke termijnzal geldenals FataleTermijn.
t.1 9. Meerwerk 9.1. lndienCentricmeent dat van Meerwerksprake zal ziin,zal zii daarvanzo spoedig mededelingdoen aan Wehkamp,omvattendede vermeendeaanleiding mogelijkschriftelijk hiertoe.Tot Meerwerkworden niet gerekendadditionelewerkzaamhedendie Centricbij het had kunnenof moetenvooaien. sluitenvan deze Overeenkomst Centricdient aan te tonen dat de werkzaamhedenredelijkerwijsniet kondenworden voorzten. 9.2. Centriczal voordatmet het Meerwerkals bedoeldin het vorigelid wordtaangevangen, een schriftelijkeoffede (uren,materiaaletc.) uitbrengen,met betrekkingtot de omvang van het door CentricverwachteMeenverken de daaraanverlcondenkosten. Centriczal niet met het Meenverkaanvangen,alvorenszij schriftelijkuitdrukkelijkopdracht van Wehkampheeftgekregen.IndienCentricondankshet ontbrekenvan dezegenoemde toestemmingtoch de werkzaamhedenuitvoert,zijn de kostenvan deze werkzaamheden voor haar rekening.Ter zake van het door Centricte verrichtenMeerwerkgeldende bepalingenvan dezeOvereenkomst. Centricis nietgerechtigdbij het uitbrengenvan de offertenaderec.q. zwaarderevoorwaardente stellenandersdan ter zake van bijkomende kostenen tijdsplanning.
t.l 1 5 .B e t a l i n g 15.1. Wehkampzal de overeengekomen bedragenvoldoenconformde BijlageFinanciële Afspraken(Bijlage4). r
t
ìS.+. fu.tur"ring en betalinggeschiedtin Euro'sen binnen60 dagenna factuurdatum.
t.l 26. Aansprakelijkheid
c/07/ r8563'tI HZ ZA tt-623 4 september 2013
26.1 Indienéén der partijentekortkomt in de nakomingvan één of meer van zijn zal de anderepart¡jhem deswegein gebreke verplichting(en) uit deze Overeenkomst, van verplichting(en) reedsblijvendonmogelijkis of de betreffende stellen,tenzijnakoming indien het een FataleTermijnbetreft,in welk geval de nalatigepartijonmiddellijkin gebreke ts. zal schriftelijkgeschiedenwaarbijaan de nalatigepadij een redelijke De ingebrekestelling term¡jnzal wordengegundom alsnog zijn verplichting(en)na te komen.Deze termijnheeft het karaktervan een FataleTermiin. is tekodschietin de nakomingvan zijn verplichting(en) 26.2.De Partijdie toerekenbaar tegenoverde anderepañij aansprakelijkvoor vergoedingvan de door de andere partij geledenc.q. te lijdenschade.
t..1 31.Ontbinding is bepaald,is: 31. 1. Buitenhetgeeneldersin deze Overeenkomst a.
iederder Paftijengerechtigddeze Overeenkomstdoor middelvan een aangetekendschrijvenbuitenrechtete ontbinden,indiende andere Partijook na schriftelijkeaanmaning,stellendeeen redelijketermijn,in gebrekeblijft (tijdig)aan zijnverplichtingen uit deze Overeenkomst te voldoen;
t..l 37. Slotbepalingen
t.l gemaakte vervangt alleeerdertussenPartijen afspraken, 37.10.DezeOvereenkomst Letterof Intent,en omvatde afspraken tussen waaronder de doorPartijenondertekende en hierinwordenalleeerdereonderhandelingen Part¡jen metbetrekking tot hetondenverp tussenPadijensamengebracht. en besprekingen en de daarbijbehorendebijlagen Centricheeftzich blijkensdezeovereenkomst 2.5. "AX" van Microsoft.De verplichttot de leveringen implementatievan de ERP-software verbindingtussenAX en de overigesystemenvan Wehkampzou wordenverzorgddoor van Microsoft).Overeengekomen is dat in BizTalk geen BizTalk-software(eveneens regiefunctiezou wordeningebouwd. welke als 2.6. Blijkenshet "Programmavan Eisen"(bijlageI van de overeenkomst productieI bij dagvaarding dat van door Centricin het gedingis gebracht)was uitgangspunt geen worden Er zouden één uitzondering na zou uitgegaan. op standaard-software in (de broncodevan) AX of in BizTalk wordenaangebracht. Indien wel aanpassingen noodzakelijkzoudenzijn, diendeeen verzwaarde"Change maatwerk-aanpassingen te wordengevolgd,waarbij de opdrachttot het maatwerkdoor de CEO Request"-procedure van Wehkampschriftelijk wordt bevestigd(bijlage 6 van de overeenkomst).
ct07/ 185637I HZ ZA 1t -623 4 september 2013
"Test en Acceptatieprocedure" 2.1. Blijkensde tussenpartijenovereengekomen (bijlage9 van de ol'ereenkomst) diendeWehkamptest-en acceptatiecriteria op te stellen. De volgendetestenwerdendaarbijonderscheiden: Soorttest Module-unit enlof bouw test FunctioneleAcceptatietest(FAT) GebruikersAcceptatietest (GAT) ProductieAcceptatietest(PAT) Reeressietest
Test verantwoordeliik Centric Centricen Wehkamp Wehkamp Wehkamp Wehkamp
Blijkenshet "Plan van Aanpak"(bijlage I2b van de overeenkomst) 2.8. zrjn partijen "SureStepMethode"als projectmethodiek overeengekomen dat Centricde zogeheten hanteert.Het geheleprojectviel uiteenin drie "BusinessReleases"(8R0, BR I en BR2). De Overeenkomst heeftbetrekkingop BR0 en BR I . 'stuurgroep' 2.9. De overeenkomst voorzietin een bestaande uit (beslissingsbevoegde) van zowel Centric als Wehkamp.Deze stuurgroepgaf leiding aan het vertegenwoordigers projecten was in dat verbandonderanderebelastmet de beoordelingof de door Centnc vervaardigde programmatuur'live' kon gaan. (bijlage lZc vande overeenkomst) was 9 2.10. Blijkensde "IndicatieProjectplanning" december2009als (eerste)"Go-Live"-datumvoorzien.Voor 9 december2009 werd duidelijk datdezedatum niet zou worden gehaald.Vervolgenszijn - al dan niet eenzijdig "Go-Live"-datavastgesteld (onderandere):22 februari door Wehkamp- de verschillende 2AlO,4 april2010,28 augustus 2010en 3 oktober2010. 2.11. Bij brief van 2 oktober2OO9heeft Wehkampaan Centric bericht dat zij constateert dat Centric "herhaaldelijktekortschietin haar werkzaamheden",hetgeenheeft geleidtot een vertragingin de "Go-Live"-datummet twee maanden,en dat eenoplôssingdaarvoorzal moetenworden gevondenbij de besprekingdie op 9 oktober 2009 is gepland.Bij memo van 2 oktober2009 heeft WehkampCentric erop gewezendat - in strijd met de afspraken- veel regiefuncties in BizTalk zijn ingebouwd. Centric heeft bij brief van 9 oktober 2009 berichtdat in haarogen de vertraging 2.12. niet door haartoedoenis veroorzaakt.Zij wijt de vertragingonder meeraan de omstandigheiddat de "Go-Live"-datumafhankelijk is van vier projecten.Centricdraagtde verantwoordelijkheidvoor twee projecten(AX en BizTalk), terwijl de verantwoordelijkheid voor de anderetwee ('Uitfaserenmainframe'en 'Functieshipping') door Wehkampwordt gedragen.De integraleplanningen samenhangdient door Wehkampte worden bewaakt, hetgeenzij, naarde mening van Centric, onvoldoendedeed.Eerst in september2009 was een integraleplanningvoorhanden. Daarnaast is volgensCentricde vertragingdie is ontstaanfen aanzienvan BizTalk met namete wijten aangebrekkigeen late aanleveringvan (een verantwoordelijkheidvan Wehkamp).De analyse-documenten de analyse-documenten dienenals uitgangspunt voor het technischontwerp.Centricmerkt vervolgensop: "Omdatdit nietalleenbij BizTalkspeeldemaarookbij de analysefasevanhetDynamics waser vanuithetoverallprogramma AX projecten hetprojectFunctieshipping, zorgof er geheel gehouden. voorogenwerd weleen¡ntegraal in de oplossing Daardoor is besloten 'raamfunctionele omzogenaamde ontwerpen' op te stellendie overde projecten heende
ct07I t85637I HZ ZA 1| -623 20[ 3 4 september
hiervoor,waarbeidepartijentijd aan hebben situatiebeschrevenDe werkzaamheden voorzien. Deze raam functioneleontwerpen besteed,waren in de overeenkomstniet vormdenaansluitend de basisvoor ondermeerde analysedocumentenvan BizTalk ontwerpen waardoorde analyseniet eerdergereedkon zijn dan dat de raamfunctionele gereedwaren.Omdatdit werd uitgevoerddoordezelfdemensen,en er derhalvevolgtijdelijk gewerktmoest worden,liep de feitelijkeaanvangvan BizTalkwerkzaamhedeneen forse zowel vedragingop. [...]Om deze vertragingte beperkenzijn alle mogelijkemaatregelen vanuitWehkampals vanuitCentricgetroffen.Centricheeftextracapaciteitingezetom een aantalanalysedocumentenop te stellen.
t..l van BizTalk;tijdensdeze realisatiezijner nog Inmiddelsis gestartmet de realisatie op de raamfunctioneleontwerpendie invloedhebbenop het wijzigingen aangedragen analysedocumenten het technischontwerp.Het effecthiervanis dat reworknoodzakelijkis tijdensen na de realisatie.We zittenwat dat betreftnog steeds in een dynamischesituatie niet als bevrorenkunnenwordenbeschouwd. waardoorspecificaties
t l Meerderemalenhebbenwij aangegevendat Centriczichzorgenmaaktom het halenvan begin de go-livedatumin december2009.ZelÍstoen er in een projectleidersoverleg projectleider gevraagd van Centricwerd wat haar augustusover werd gesprokenen de gevoelwas rondde planning,heeftzi¡aangegevendat als zij allesbij elkaaroptelde(testen, nog steedsde nieuweinput tijdensrealisatie)er geen duidelijkheidzou ontstaanover de een go-liverichtingmaad 2010 eerderin de buurtzou komendan testwerkzaamheden december2009.D¡twerd nietdoorWehkampop prijsgestelden zij werd verzochtom dit soortuitsprakenniet meerte doen in een projectleidersoverleg. 2.13. Bij brief van 20 oktober 2009 heeft Wehkamp gereageerd. Zij verzocht vervanging van de projectleiding (welk verzoek door Centric is ingewilligd), eiste verwijdering van regiefunctiesuit BizTalk omdat zulks niet was overeengekomenen wees erop dat Centnc eerder had dienen aan te geven dat de planning in gevaar kwam. Zij merkt vervolgens op: 1/úehkampis bereidzich neerte leggenbij de nieuwelive-datumvan 22 februari2010 maar houdtdan wel strakvast aan die datumals fataletermijn.Indiendie datumdus nietwordt gehaald,zal Centriczondernadereingebrekestelling in verzuimzijn en kan Wehkampde ontbindenindienzij daarvoorkiest.Uiteraardzal Wehkamphaarvolle overeenkomst verlenenom Centricin staatte stellendie datumte halen. medewerking Conclusie Wehkampstelt vast dat Centrictoerekenbaartekortschietin de nakomingvan de Overeenkomstdoordatzij eigenmachtigis overgegaantot het bouwenvan maatwerk/regief unctiesin BizTalk. Dat brengtWehkampertoe Centricin gebrekete stellen.Conformde Overeenkomststelt Wehkampaan Centriceen redelijketermijnom het maatwerkenlof de regiefunctiesin BizTalkvoor eigen kostenongedaante maken en de nodigeaanpassingenop applicatieniveau te implementeren.De uitersteopleverdatumvoor opleveringvan de bouw
cl07/t85637I HZZA rl-623 4 september 2013
Eenuitloopvandezedatumwordt van BizTalkwordtgesteldop 20 november aanstaande. geaccepteerd. niet vanCentric de omgaande bevestiging datdezeplanning ookzalworden Wijverlangen gehaalden dat22februari 2010alsfataledatumzalgelden. aanonseenvolledigen gedetailleerd Tevensverlangen wij datu aanstaande donderdag presenteert vanallestappen diedooru zullenwordengenomen en de technische overzicht verbonden aandezemaatregelen. en functionele consequenties [,..]" 2.14. Bij brief van 3 november2009heeftCentriczich op het standpuntgestelddat zij al haarcontractuele verplichtingen tot op dat momentis nagekomenen wijst zij de af. De regiefunctieis vervolgens- in overlegmet Wehkamp- gedeeltelijk ingebrekestelling verwijderduit BizTalk. dat de "Go2.15. In een overlegvande stuurgroepvan 7 januari 2010 is geconstateerd Live"-datumvan22 februari2010 niet zal wordengehaald.Vervolgensis als "Go-Live"datumgenoemd4 april 2010.Ook dezedatumis niet gehaald.Een "deadline"om uiterlijk zou kunnenwordenbegonnen,wordt wel 30 mei 2010 zoverte zijn dat met de ketentesten gehaald.Vervolgensis als "Go-Live"-datumgenoemd28129augustus2010,welkedatumis verschovennaar213oktober2010.Met namein verbandmet onvolkomenheden in de 'performance'van "BizTalk" is van foutenin en eengebrekkige op l7 aftrandeling september2010 beslotenom van de "Go-Live"-datumvan 2/3 oktober2010af te zien. 2.16. Sedert7 juli 2010laatV/ehkampfacturenvan Centriconbetaald.Bij e-mailvan 4 oktober 2010 heeft WehkampCentric bericht dat zij de betalingvan de facturenopschorten heeftgevraagdeen voorstelvoor eennieuwe"Go-Live"-datumte doendie dan tevensals een fatale oplevertermijnzou gelden.Wehkamp merkt voorts op KPMG opdrachtte hebben gegevente onderzoeken"waar de oorzaakvan de non-realisatie"ligt. Wehkampheeft van 'AX' te voortsMicrosoftverzochteenanalysevan de inrichtingvan de implementatie verrichten. dat in de week 2.17. Centricheeft,voor zovervan belang,in reactiehieropaangegeven na l4 oktober met "noodzakelijkbezetting"wordt doorgewerkt.Over de periodena 25 oktober20 I 0 wilde Centricgeentoezeggingdoen.Op 29 oktober20 l0 heeftCentric op te schortentotdat V/ehkamphaar telefonischmeegedeeldalle werkzaamheden verplichtingtot betalingvande facturenna zou komen. 2.18. Bij brief van 4 november2010 heeftCentricaan Wehkampberichtdat,geletop de afgesproken termijnenniet fataalzijn en Wehkampdus artikel5.1. van de overeenkomst, niet gerechtigdis om betalingop te schorten.Centricheeftzich daarbijop het standpunt gestelddatzij haar verplichtingenvolledig is nagekomen.Voorts heeft Centric aangemaand dat, indienuiterlijk I I november de openstaande facturenalsnogte betalenen aangekondigd zou opschorten. 20 I 0 niet zou zijn betaald,Centric haar werkzaamheden om uiterlijk 2.19. Bij brief van l9 november2010 heeftWehkampCentricgesommeerd "realistische planning" 26 november 2010 aan Wehkamp een en aanvaardbare te sturen, op waarna na akkoordbevindingdoor Wehkamp de in die planninggenoemdedata als fatale
c/07I 185637/ HZ ZA I t-623 4 september 2013
datazoudenmoetengelden.DaarnaastheeftWehkampCentricaansprakelijk gesteldvoor de schadedie zij steltte hebbengeledendoor de wanprestatie van Centric. 2.24. CentricheeftWehkampop 26 november2010 eenplanninggezonden.Een gepland overlegoverdezeplanningis door V/ehkampafgezegd. 2.21. Bij brief van 7 december2010 heeftCentricWehkamperopgewezendat Wehkampals opdrachtgever verplichtis om Centricin staatte stellenhaarverplichtingen na te komen.Aan Wehkampwordt eentermijn tot l0 december2010gesteldom op de voorstellenvan Centricte reageren. 2.22. Op 2l december2010 heeftWehkampin eenoverlegverzochtom eenbeter uitgewerktvoorstelvoor de planningen verdelingvan taken,welk voorsteldan aande hand van de aanbevelingen van Microsoft,waarondereen "remedationplan" zou worden beoordeeld. 2.23. Bij brief van 28 januari201I heeftCentricWehkampgesommeerd om voor 4 februari201I facturente voldoenen het remediationplan ter beschikkingte stellen. Betalingdoor Wehkampis uitgebleven. 2.24. Bij brief van 4 februari201I heeft Wehkampaan Centric bericht datzlj voornemensis om: "deOvereenkomst d.d.17 aprtl2009 en de verderdaaruitvoortvloeiende of daarmee verbandhoudende RfC'sc.q.nadereovereenkomsten te ontbinden, voorzoverhetde componenten betreftwelkevoorWehkampvanonwaarde zijnc.q.waarvoorde (nagenoeg) geheelopnieuw werkzaamheden zullenwordenverricht. Welkecomponenten vande Oplossing datzrjn,zalnognaderewordenonderzocht, medeaande handvande planvanMicrosoft. bevindingen en hetremedat¡on Deze(gedeeltelijke) ontbinding zalleiden totwedezijdse ongedaanmakingsverplichtingen. Daarnaast zalWehkamp terzake aanvullende schadevergoeding vorderen. VoorhetoverigeheeftWehkamphetvoornemen om de verderenakoming vande verplichtingen vanCentrickrachtens artikel6:87BWom te zettenin vervangende schadevergoeding. Voorhetgedeelte vande Overeenkomst dataldusin standzalblijven, betekent datdanvergoeding vanalleschadeen kostendienodigzijnomWehkamp in de positiete brengenwaarinzij zouhebbenverkeerdalsde Overeenkomst doorCentric volledig en correctwasnagekomen". Als bijlage is bij dezebrief een tussenrappoftage van Microsoft gevoegd.Deze houdt - voor -: zovervan belangin "Conclusie Microsoftis van meningdat de kwaliteit van de huidigeoplossingniet voldoende is om in productiete nemen.Er is wel voldoende basis waaropdoorgebouwd kan worden.In productienamebehoefteen gefaseerde en gestructureerde remedationaanpak waarinde integratiearchitectuurvan Ax en BizTalkvoor een belangrijkdeel her¿ien moet worden om met beheersbare risico'sin productiete kunnengaan.
c/07I t85637I HZ ZA I t-623 2013 4 september
Echterde oplossing zal niet de oorspronkelijkeprojectdoelstellinghalenop het gebied Op de kortetermijnzal dit beheersbaarheid en onderhoudbaarheid. van uitbreidbaarheid, resulterenin hogere beheer-en onderhoudskosten. Microsoftadvisee¡tom de komende jaren na in productiename dezepuntente verbeteren. Fasering -
van 8-12maandenom met minimalerisico'shet Microsoftvoorzieteen doorlooptijd nieuweERP systeemen de integratiein het landschapsuccesvolin productiete nemen.
- t l " verhaalsbeslag 2.25. Na verkregenverlof heeftCentricop 7 februari201| conservatoir ten lastevan Wehkamp. doen leg-9en 2.26. Bij brief van 9 februari201I heeftWehkamp,voor zovervan belang,aanCentric bericht: vande nakoming "Ondervenruijzing Wehkamp thansde (deugdelijke) naar[..],verklaaft om te zettenin vervangende overeenkomsten en de daaruitvoortvloeiende Overeenkomst maaktop aanvullende waarbij Wehkamp tevensaanspraak schadevergoeding schadevergoeding. waaronder ookeenaantalfacturendie betwistWehkampeenaantalfacturen, Daarnaast reedszijnbetaald. [...] Een en anderkomter per saldoop neer dat Wehkamp: wegensteveel(en dus een bedragvan € 207.106excl BTW terugvordert plus betaaldebedragen; onverschuldigd) een bedragvan € 3.761.418excl BTW (plusp.m.)ter zakevan schadevergoeding
t..l rechtsgronden sommeert en eerderaan u gecommuniceerde Op basisvanbovenstaande 2011 eenbedragvan€ 3.968.524 15februari thansom uiterlijk Centric Wehkamp l...lte voldoen [...]."
latenstellenten 2.2'7. WehkampheeftING Bank op l6 februari201I een bankgarantie Wehkamp opgeheven. gunstevan Centric.Centricheeftdaaropde beslagenten lastevan 2.28. Bij brief van l8 februari201I heeftCentricaanWehkampberichtde overeenkomst te ontbinden.
3.
De vordering en het ver\ueer in conventie
3.1.
Centricvordertdat de rechtbankbii vonnis,uitvoerbaarbii voonaad:
ct07I 185637I HZ ZA t1-623 4 september 2013
1068994
ll
1069032
9januari20ll 15januari201I
1069-584 1069585
3februari20ll 3 februari201I
€13.804.00
1069586
3 f e b r u a r 2i 0 l l
€5.378,00
€148,75 € 19.040,00 €3.147,55
totaal C 696.227,15 2. voor rechtverklaartdat Centricde overeenkomst met Wehkampvan l7 april2009 rechtsgeldigmet ingangvan l8 februari201I gedeeltelijkvoor de toekomstheeft ontbonden; 3. Wehkampveroordeelttot betalingvan de schadedie Centricals gevolgvan de gedeeltelijkeontbindingheeftgeleden,vermeerderd met de wettelijkerentevanaf l8 februari201l, althansvanaf l3 mei 201l, op te makenbij staaten te vereffenen volgensde wet; 4. Wehkampveroordeeltin de beslagkosten en de kostenvandit geding,waaronder de nakosten, vermeerderd begrepen met de wettelijkerentevanaf l4 dagenna dit vonnis. Wehkampheeftgeconcludeerd 3.2. tot afwijzingvan de vorderingenin conventie,met veroordelingvan Centricin de kostenvan dit gedingonderinstellingvan eeneis in reconventie.
4.
De vordering en het verweer in reconventie
4.1. Wehkampvordertdat de rechtbankbij vonnis,uitvoerbaarbij voorraad: primair: a. voor rechtverklaartdat Wehkampterechthaarbetalingsverplichtingen vanaf7 juli 2010 heeft opgeschort; b. de Overeenkomst tussenWehkampen Centricvan l7 april 2009ontbindten Centric voldoen: veroordeelttot het (i) van de ongedaanmakingsverplichtingen die bestaanuit de terugbetaling van de door Wehkampreedsbetaaldefacturenter hoogtevan eenbedragvan € I .699.718, vermeerderdmet de wettelijke handelsrentevanaf28 september201I tot de dag der algehelevoldoening; (ii) aanoverigeen/ofandereongedaanmakingsverplichtingen die door de rechtbankin goedejustitie worden bepaald c. (in het gevaldat de vorderingonderb. wordt toegewezen:) Centricveroordeelttot teruggavevan de bankgarantie die door Wehkampop l6 februari20ll is afgegeven; d. (in het gevaldat de vorderingonderb. wordt toegewezen:) Centricveroordeelttot betalingvan schadevergoeding aan Wehkamp,op te makenbij staat,vermeerderdmet de wettelijkehandelsrente vanaf28 september201I tot de dag der algehelevoldoening; subsidiair: e. (in het gevaldat de vorderingonderb. niet wordt toegewezen:) voor rechtverklaartdat Wehkampterechtop 9 februari20ll haar vorderingtot nakomingheeft omgezetin een vorderingtot vervangendeschadevergoeding; f. (in het gevaldat de vorderingondere. wordt toegewezen:) Centricveroordeelttot betaling van schadevergoeding aanWehkamp,op te makenbij staat,vermeerderdmet de wettelijke handelsrente vanaf9 februari201I tot de dag der algehelevoldoening;
t0
I HZ ZA I l-623 ct07I 185637 2013 4 september
l.
Wehkampveroordeelttot betalingvan de hieronderin de tabelvermeldet-acturen vanafde (inclusiefbtw), vermeerderd met de wettelijkehandelsrente onderscheidenlijkevervaldatavan de facturentot de dag van de algehele voldoening:
vervaldatum factuurnummer Tjuli2010 1063558 llaugustus2010 1A64696 2010 9 september 1064957 2010 9 september 1064961 2010 9 september 1064962 2010 l5 september 1065630 5 o k t o b e2r0 1 0 1065801 2010 5 oktober 1065802 2010 5 oktober 1065803 2010 5 oktober 106580,5 2010 6 november 1066958 6 november 2010 1066959 2010 6 november 1066960 2010 6 november 1066961 2010 6 november 1066962 2010 6 november 1066963 2010 6 november 1066964 2010 6 november 1066965 2010 l5 november 1067165 lldecember20l0 1068038 I I december2010 1068039 lldecember20l0 1068040 lldecember2010 1068158 ll december20l0 1068159 ll december2010 1068160 ll december20l0 l068l6l 2010 l2 december 1068162 l4 december 2010 1068163 9januari201I 1068986 9januari201I 1068987 9januari201I 1068988 9januari201I 1068989 9januari201I 1068990 9januari201I 1068991 9januari201I 1068992 1068993 9 ianuari201I
openstaand bedrag € 34.010,20 € 47.600,00 € 3.689,00 € 36.057,00 € 8.330,00 € 40.460,00 € 5 . 5 5r , 3 5 € 15.589,00 €.16.422,00 € 1.190,00 € 13.328,00 €.27.5t8,15 € 12.840,10 €.22.848,00 € 22.015,00 € 2.998,80 €.4.3t3,75 €.84.252,æ c28.426,72 € 31.832,50 € 25.180,40 € 5.378,80 € 18.445,00 €.8.449,00 € 4 3 . 6r 3 , 5 0 € 3.198,r3 € r0.710,00 € 15.351,00 € I19,00 €30.226,00 € 5.950,00 €.4.486,30 € 19.040,00 €2.463,30 €.r.636,25 € r.190,00
c/07I t85637I HZ ZA ll-623 2013 4 september
t2
Centricveroordeelttot g. (in het gevaldat de vorderingondere. wordt toegewezen:) betalingdan wel het betalingvan een bedragvan €.207.106uit hoofdevan onverschuldigde met voldoenvan eendoorde rechtbankin goedejustitie vastte stellenbedrag,vermeerderd vanaf28 september20ll tot de dag der algehelevoldoening. de wettelijkehandelsrente voonvaardelijk: ontbindingwordt toegewezen:) h. (in het gevalde vorderingvan Centrictot gedeeltelijke Centricveroordeelttot voldoeningvan eenbedragvan € I .699.718dan weleen door de rechtbankin goedejustitie vastte stellenbedraguit hoofdevan artikel6:2'108W, vanaf28 september201I tot de dag der vermeerderd met de wettelijkehandelsrente algehelevoldoening; ctard eI ij k: ?.ovt'eI p r i mair, subsi d ia i r a Is v'oo mç' i. Centricveroordeeltin de kostenvan dezeprocedure. - afwijzing van de vorderingen,met tot - samengevat Centricheeftgeconcludeerd 4.2. van de reconventie. veroordelingvan Wehkampin de kosten
5.
De beoordeling in conventie en in reconventie
die zowel voor de beoordeling Partijenzijn verdeelddoor een aantalgeschilpunten 5.1. van de conventieals de beoordelingvan de reconventievan belangzijn. De rechtbankziet in haarbeoordelingte betrekken,wa¿uïa daaromaanleidingeerstdezegeschilpunten de geschilpunten ten resterende behoevevan de conventierespectievehjk op de afzonderlijk reconventiezal wordeningegaan. Als eersteis de vraagaande ordeof en zoja wanneerCentricin verzuimis 5.2. geraakt.Wehkampheeftzich daarbij,onderverwijzingnaarartikel26.1 van de Overeenkomst,beroepenop de brief die zij 20 oktober2009 aanCentric heeft verzondenen door de behelst.Verzuimis volgenshaaringetreden die volgenshaareen ingebrekestelling op 3 november2009,althansverstrijkingvan de in de afwijzing van dezeingebrekestelling brief gesteldetermijn op 22 februari2010. dat de brief van 20 oktober2009 ingebrekestellende 5.2.1. Centricheeftbestreden vastgelegd dat Wehkamp werkinghad.Volgenshaaris in artikel5.l van de Overeenkomst niet eenzijdigeen fataletermijnkon opleggenaanCentric.Dat geldteenste meervoor een 'live' gaanin aanzienlijkemateafhankelrjk "Go-Live"-datum,aangezien het momentvan was van andereactiviteitendie Wehkampzelf moestuitvoeren. 5.2.2. De rechtbankoordeeltals volgt. De wettelijkeregelsomtrentde rechtsgevolgen zijn van aanvullendrecht.Partijenhebbeneen van het niet-nakomenvan verbintenissen (deels)afwijkenderegelingneergelegd in de artikelen5.l, 6 en 26.1 van de Overeenkomst. Daarbij heeft,als enerzijdsdoor Centric gestelden anderzijdsdoor Wehkampniet weersproken,als uitgangspuntte geldendat de (specifieke)regelingvan artikel 6 van de prevaleertbovende voor de in die regelingbedoelde"onvolkomenheden" Overeenkomst, algemeneregeling van artikel 26.1 van de Overeenkomst.De rechtbankgaater daarbij vanuit dat de algemeneregelingvan toepassingis op tekortkomingenin de nakomingvan uit de Overeenkomstvoortvloeiendeverplichtingendie niet aan te merkenzijn als
c/07I t85631| HZ ZA I t-623 4 september 2013
l3
"onvolkomenheden" en dus niet onderde werkingvan artikel6 van de Overeenkomst vallen. Voorts volgt, andersdan Wehkampheeftbetoogd,uit artikel5.1 dat de (indicatieve) planningwaarbijals "Go-Live"-datum9 december2009 was voorzien,geenfataledatum betreft,in die zin dat van verzuimsprakezouzijn indiendezedatumniet zou worden gehaald. 5.2.3. De vraagdie derhalvevoorligtof, geletop het bepaaldein de artikelen6 en 26.I van de Overeenkomst, aande brief van 20 oktober2009 ingebrekestellende werkingkan wordentoegekend.Andersdan door Centricis verdedigd,zijn naarhet oordeelvan de rechtbankde door Wehkampgekozenbewoordingenin de brief van 20 oktober2009 voldoendeduidelijk in die zin dat Wehkampbeoogtdat verzuimintreedtindiende "GoIive"-datumvan22 februari2010 niet zou wordengehaald.Indiensprakeis van eengeldige ingebrekestelling leidt dat dan ook tot een"fataletermijn". 5.2.4. Een en anderleidt echterniet tot een voor Wehkampgunstigoordeel.Voor een rechtsgeldige ingebrekestelling dient immerskomenvastte staandat Centricop het moment dat dezeingebrekestelling werd uitgebracht, tekortschootin haarverplichtingenof dat reeds vaststonddatzij zou gaantekort schieten.Daarvanis naarhet oordeelvan de rechtbankniet gebleken. 5.2.5. Voor zover Wehkamp in de brief van 20 oktober 2009 aanCentric verwijt datzîj ondeugdelíjkesoftwareheeft vervaardigd,stelt de rechtbankvast dat voor dergelijke gebrekende procedurezoalspartijen in artikel 6 van de Overeenkomstzijn overeengekomen, dient te wordengevolgd.Dat houdtin dat: I. Wehkampeersteentest-en acceptatieplan diendeop te stellen; 2. implementatietesten en acceptatietesten daarnaovereenkomstig dit plan zouden plaatsvinden, waarnaeventueleonvolkomenheden in eendoor beidepartijenondertekend protocol zoudenworden vermeld, 3. voormeldeonvolkomenheden door Centricbinneneenredelijketermijn zoudenworden weggenomen, waarnaonverwijlddaamaopnieuwtestenzoudenplaatsvinden; 4. indienuit de finale acceptatietest wederomzou blijken van onvolkomenheden, Centricna ingebrekestellingin verzuim zou zijn en Wehkamphet recht zou verkrijgenom de Overeenkomstte ontbinden,dan wel een laatstetermijn te stellendie als fataletermijn zou gelden. Door Centricis gestelden door Wehkampis niet weersproken dat voormeldeprocedureniet ten volle is gevolgd.Centricmerktop dat partijenweliswaargeruimetijd bezigzijn geweest met (onderandere)implementatieen acceptatietesten, maardat nimmereenprotocoldoor Wehkampaan Centric is verstrekt,laat staanondertekendwaarin de geconstateerde onvolkomenheden zijn vermeld.Verdedigdzou kunnenwordendat de - onderanderevoor fouten in de softwaregebruikte- 'Mantis'-registratiede rol van dit protocol heeft overgenomen.Zodaaral vanuit zou moetenworden gegaandan moet worden vastgesteld dat het in ieder geval heeftontbrokenaaneen "finale acceptâtietest" gevolgddoor een ingebrekestelling van de zijde van Wehkamp. 5.2.6. Voor zover Wehkampin de brief van 20 oktober 2009 aanCentric een termijn stelr om de regie-functieuit BizTalk te verwijderen,heeft te geldendat onvoldoende weersprokenis dat Centric zulks in overleg met Wehkampheeft gedaan.Daarbij is later weer een deel van de regiefunctiein BizTalk teruggeplaatst met instemmingvan Wehkamp.
c/07| t85637| HZ ZA tt-623 2013 4 september
l4
5.2.7. Voor het overigeverwrjt WehkampaanCentricin voormeldebrief dat de planning niet zal w,ordengehaald.Zoals hiervoor is overwogenvalt 9 december2009 niet aan te van die datumis dan ook niet merkenals een"fataledatum".Een dreigendeoverschrijdin-e verplichtingen. aan te merkenals een schendingvan contractuele is dat de afwijzingdoor Centricop 3 november2009 5.2.8. Conclusievan het voorgaande van de brief van Wehkampvan 20 oktober 2009 niet tot gevolg heeft gehaddat Centric in verzuimis geraakt.Evenminis Centricdoorhet verstrijkenvan de in die brief gestelde termijn van22 februari2010in verzuimgeraakt. Vervolgensis de vraagaande ordeof Centricop enig momentop of in de periode 5.3. na 22 februari2010 in verzuimis geraakt.Wehkampheeftzich op het standpuntgestelddat, voor zoverCentrical niet in verzuimwas per 22 februari2010,Centricin verzuimis geraakt,omdatop grondenvan redelijkheiden billtJkheidCentricgeenberoepzou mogen ingebrekestelling. doen op het ontbrekenvaneenrechtsgeldige 5 . 3 . 1 . D e r e c h t b a n k o o r d e e l t a l s v o l g t . A a n g e z i e n p a r t i j e n i n d e a r t i k e l e n 6veann2d6e. l éénder partijenin verzuim Overeenkomst hebbengeregeldonderwelke omstandigheden die aanvullingop de voet van zou raken,is geensprakevan een leemtein de overeenkomst artikel 6:248eersteIid BW behoeft.Voor eenoordeeldat Centricin verzuimis geraaktdient waaruitvolgt dat het ex artikel6:248tweedelid derhalvesprakete zijn van omstandigheden van redelijkheiden billrlkheidonaanvaardbaar is dat Centricniet in BW naarmaatstaven onaanvaardbaar is Centriceenberoep verzuimis geraaktc.q. dat het naardezemaatstaven ingebrekestelling doet. op het ontbrekenvan eenrechtsgeldige voor het voorbij gaanaanhet ontbrekenvan een rechtsgeldige Een minimumvoorwaarde is dat Centrictekortis geschotenin de nakomingvan de uit de ingebrekestelling vooñvloeiendeverplichtingen. Indiendaarvansprakeis, kunnenbijkomende Overeenkomst van redelijkheiden billijkheid meebrengen dat het naarmaatstaven omstandigheden is dat Centricniet in verzuimis geraakt. onaanvaardbaar dat Centric(ernstig)tekortis geschotenin de 5.3.2. Wehkampheeftaangevoerd - betoogddat: Zij heeftin dit verband- samengevat nakomingvan haarverplichtingen. l. het niet halenvan zesdeadlineste wijten is aanCentric; was,zowel van AX als van 2. de kwaliteitvan de geleverdeprestatieondermaats BizTalk; 3. Centric,hoewelovereengekomen, niet de "MicrosoftSureStepmethode"(verder SSM) heefttoegepast aangezienreedsin mei 2009 met de inrichtingis gestart terwijl het klantontwerpop dat momentnog niet gereedwas; 4. veel maatwerkis ontwikkeld in strijd met het uitgangspuntdat geen maatwerkzou worden ontwikkeld, zonderdat daarvoorde juiste procedureis gevolgd; als meerwerkzijn opgevoerdterwijl dezebinnen de scopevan het 5. werkzaamheden projectvielen; 6. Centricniet heeftgehandeldzoalsvan eengoeden zorgvuldighandelendITleverancierverwachtmag worden,in welke kaderCentric: a. voldoendeonderzoekhad moetenverrichtennaarhet door Wehkamp gewenstesysteem; b. nauwkeurigonderzoekhad moetendoen naarde noodzaakvan standaarddan wel maatwerksoftware:
ct07I 185637I HZ ZA I l-623 4 september 2013
l5
c. CentricaanWehkampmogelijkheidtot voldoendeinzichten controleop het projecthad moetenbieden; niet d. Centricexpliciethad dienente vermeldendat bepaaldewerkzaamheden zoudenvallen; onderde Overeenkomst e. Centriceenduidehjkeindicatiehad moetengevenwat de meerprijsvan de ziin. extrawerkzaamheden 5.3.3. Ten aanzienvan l. merkt de rechtbankop dat van alle genoemde"Go-live"-data weliswaarkan wordengezegddat partijenhebbenbeoogdvoor die datatot een afronding van de overeenkomst van Centricte komen,maaruitgangspunt is van de werkzaamheden geen zijn overeengekomen. Gesteld noch bevat tenzij deze sc:hriftelijk deze fatale data dat 'Go-live'-dataals zodanigkwalificeren.De geblekenis dat de door V/ehkampgenoemde rechtbankzal er derhalvevan uitgaandat partijengeenfataletermijnen zijn Het niet halenvan voormeldedatabetreftderhalvegeenwanprestatie. overeengekomen. dataaanCentriczou Overigensis niet geblekendat het niet halenvan de verschillende kunnen worden toegerekend.Naar het oordeelvan de rechtbankheeft Centric er terechtop gewezendat, andersdan Wehkampingangwil doenvinden,de algeheleregieover de bij Wehkamplag. Voorts is enerzijdsdoor voorgenomenvernieuwingvan IT-infrastructuur dat de Centricgestelden anderzijdsdoor Wehkamponvoldoendegemotiveerdweersproken ontstanevertragingin belangrijkematete wijten is aan de omstandigheiddat Wehkampeen aanzienlijkaantalkerenheeftgevraagdom wijzigingenvan en uitbreidingenop de 'changerequests'heeft geleid. hetgeentot groot aantal standaardprogrammatuur, 5.3.4. Ten aanzienvan2. merktde rechtbankop dat, geletop hetgeenhiervooris overwogen,Wehkampzondergoedegrondop 4 oktober2010aanCentricheeftberichtdat zijhaar betalingenopschorlte,waarnaCentric op haarbeurt op goedegrondenhaar inzet Dat de vanaf 14 oktober2010 heeftverminderden vanaf25 oktober2010 heeftopgeschort. softwareop dat momentnog niet gereedwasen dusniet aande daaraante stelleneisen Uit de rapportagesvan Microsoft (zie vofdeed,kan Centric niet worden aangerekend. rechtsoverweging2.24)kan overigensniet wordenafgeleiddat de softwarevan Centric dermateondeugdelijkis dat nieuwbouwhet enigejuiste alternatiefzou zijn. 5.3.5. Ten aanzienvan 3. merkt de rechtbankop dat, andersdan Wehkampingangwil betwistingdoor Centric,voldoende en onderbouwde doen vinden,geletop de gemotiveerde is komen vast te staandat Centric de SSM (grotendeels)heeft toegepast.Centric heeft naar voren gebrachtdat in mei 2009 reedsmet dat deel van de inrichting / configuratievan AX is begonnenwaarvoorhet klantontwerpniet noodzakelijkwas.Wehkampheeft zulksniet gemotiveerdweersproken. Voor zoveral de SSM niet (geheel)zou zijn gevolgdis in het geheelniet aannemeltjkgewordendat dit heeftgeleidtot verlragingc.q. onvolkomenheden in de software. 5.3.6. Ten aanzienvan4. Tussenpartijenis niet in geschildat, andersdan (aanvankeltlk) veel maatwerkis vervaardigddoor Centric.Centric heeft zich daarbij is overeengekomen, dat zulks op het standpuntgesteld,hetgeenniet gemotiveerddoor Wehkampis bestreden, met nameis veroorzaaktdoordatnadat de fixed scopewas komen vast te liggen (door de goedkeuringvan Wehkampvan het klantontwerp(met addenda)),veel wensenvoor 'change aanpassingdoor Wehkampzijn gedaan.Dit heefttot gevolg gehaddat Centric veel requests'heeft ingediend,welke door Wehkampzijn goedgekeurd.Voor meerwerkdat tevensmaatwerkwas, zijn partijen een' verzwaarde'goedkeuringsprocedure
c/07I t85637/ HZ ZA I t-623 4 september 2013
t6
waarbijde opdrachttot maatwerkdoor de CEO van Wehkampschriftehjk overeengekomen, diendete wordenbevestigd.Tussenpartijenis niet in geschildat voor het meerwerkdat is verkregenvan de CEO van tevensmaatwerkwas,geenschriftelijketoestemming Wehkampin persoon. op het standpuntgesteld Centricheeftzich,zonderdat zulksgemotiveerdis weersproken, van de datzij ervanuitgingen er ook vanuitmochtgaandat de ondertekening voor meerwerk/maatwerk changerequestsdoor de stuurgroepvoorzitter, zoveelals nodig Dat het Wehkampduidelijk wasdat het om natnensde CEO van Wehkampgeschiedde. maatwerkging is, is door Centricgemotiveerdgestelden door Wehkamponvoldoende weersproken. Centricmerktdaaroverop dat niet uit te sluitenwasdat de stuurgroepvoorzitter en financieeldirecteurdhr. J. Bruinszich er niet bewustvan wasdat eenchangerequestmaatwerkbetrof,maardat zulksuitgeslotenmoet wordengeachtvoor dhr. Toet (de projectleidervan Wehkamp).Nu Centricervanuit mochtgaandat het kan daaraangeengrond wordenontleend maatwerkin opdrachtvan Wehkampgeschiedde, voor de conclusiedat Centrictekortis geschoten. 5.3.7. Datzelfdegeldt voor hetgeenonder5. wordt verweten.Tussenpartijenis niet in geschildat aanhet in rekeninggebrachtemeerwerk'changerequests'ten grondslagliggen Met die accorderingenis de vraagof meerwerknu die door Wehkampzijn geaccordeerd. station. wel of niet binnende 'fixed scope'valt, eengepasseerd 5.3.8. Ook hetgeenWehkamponder6. aanCentricverwijt,treft geendoel.Wehkamp noemthier eenaantalverplichtingenwaarvanniet duidelijkis of Centricdezeverplichtingen bij het aangaanvan de Overeenkomstop zich heeft genomen:van geen van de genoemde waardezein de Overeenkomst zijn verplichtingenheeftWehkampin concretoaangegeven gebonden wel weet, in vraag zo Centric zich zrj de vermeld,nog daargelaten de of, nakomingdaarvantekortis geschoten. is de rechtbankvan oordeeldatniet is komenvastte staandat 5.3.9. Concluderend voortvloeien,tekortis Centricin haarverplichtingenzoalsdezeuit de Overeenkomst geschoten.Reedsom dezeredenkan niet worden gezegddat het naar maatstavenvan is om een beroepte doenop het ontbrekenvan redelijkheiden billijkheidonaanvaardbaar eenverzuimsituatie. 6.
De verdere beoordeling in conventie
van eenaantalfacturenbestreden Wehkampheeftde verschuldigdheid omdatde 6.1. werkzaamheden die aandezefacturenten grondslagliggenbinnende fixed scopezouden 'fixed vallenen dus binnende lreedsbetaalde) nrice'. 6.1.1. De rechtbankvolgt Wehkampniet in haarverweer.Centricheeftgesteld,hetgeen niet binnende door Wehkampniet is weersproken, dat - voor zoverde werkzaamheden 'fixed scope- fixed price' vallen, aande facturenmeerwerkten grondslagligt waarvoor Wehkampopdrachtheeft gegevenen waarmeezij zich accoordheeft verklaard(vgl. rechtsoverweging 5.3.7). VoortsheeftWehkampzich op 6:270BW beroepen. Uit de rappoÍagesvan 6.2. moestenworden verricht Microsoft zou volgendat nog aanzienlijkewerkzaamheden
c/07I 185637I HZ ZA 1l-623 4 september 2013
t7
voordatAX en BizTalk in gebruikzoudenkunnenwordengenomen.De prestatievan Wehkampdientevenredigaande prestatievan Centricte wordenverminderd. 6.2.1. De rechtbankvolgt Wehkampniet in dit verweer.Door de opschortingvan de betaling van de facturendoor Wehkampwas Centric gerechtigdharerzijdshaar op te schorten,hetgeentot gevolgheeftgehaddat het projectis geeindigd werkzaamheden zonderdat de softwaredie Centric zou vervaardigen,gereedwas. Wehkamp heeft niet gespecificeerdaangegevenwelke deel van de prestatie(de betalingvan facturen)door van Centrichebben geenwerkzaamheden Wehkampwel is verrichtterwijl daartegenover gestaan.Nu Wehkampdit verweerin het geheelgeenhandenen voetenheeftgegeven,dient het te falen. De vorderingvan Centrictot betalingvan de facturenzalderhalveintegraalworden 6.3. toegewezen. De vorderingtot voor het voor rechtverklarendat Centricde Overeenkomst 6.4. rechtsgeldigmet ingang van I 8 februari201I gedeeltelijkvoor de toekomstheeft CentricheeftWehkampbrj brief van 28 januari20l I toewijsbaar. ontbonden,is eveneens gesommeerd om uiterlijk 4 februari201I de facturente voldoen.Wehkampheeftzulks- ten onrechte- nagelatenzodatvanaf dat momentWehkampin verzuim is geraakt.Centric is dan ontbinding. ook gerechtigdtot voormeldegedeeltelijke De vorderingtot betalingvan de schadedie Centricheeftgeledenals gevolgvan de 6.5. gedeeltelijkeontbinding,naderop te makenbij staat,zal worden afgewezen.Voor toewijzingvan eendergelijkevorderingis immers(voldoendemaarook) noodzakelijkdat aannemelijkis dat mogelijk schadeis geleden.Centric heeft echternagelatenfeiten of te stellenwaaruitvolgt dat zij als gevolgvan de gedeeltelijkeontbinding omstandigheden mogelijk schadeheeft geledenof zal lijden. in het ongelijkgesteldepanij in de proceskosten Wehkampzal als de grotendeels 6.6. van Centric worden begrootop: aan de zijde worden veroordeeld.De kosten - dagvaarding 76,31 € - griffierecht 3.537,00 - salarisadvocaat 12.900.00(5,0 puntenx tarief€ 2.580,00) 16.513,31 € Totaal De begrotingvan het salarisadvocaat(vijf punten)bestaatuit I punt voor de 6.7. I punt voor de conclusie dagvaarding,I punt voor eenconclusiein het vrijwaringsincident, van replieken 2 puntenvoor het pleidooi.De kostenvan het incidentex 843aRv worden omdatin dat incidentpartijenover en weer deelsin het (on)gelijkzijn gecompenseerd gesteld. zal wordenafgewezennu uit de De vorderingtot vergoedingvan de beslagkosten 6.8. door Centricin het gedinggebrachtestukkenniet is af te leidenof de dagvaardingaande is overbetekend. derde-beslasenen
c/07| t85637I HZ ZA | | -623 2013 4 september
t8
De verdere beoordeling in reconventie Uit hetgeenhiervooris overwogen,volgt dat Wehkampniet gerechtigdwas haar 6.9. op te schorten.De primairevorderingondera. dientderhalvete betalingsverplichtingen wordenafgewezen. ó.10. Datzelfdegeldt voor de primairevorderingonderb. Nu Centricniet in verzuimis geraakt,bestaatgeengrondvoor ontbindingdoor Wehkampen evenminvoor dat op de wijze zoalsdoor haargevorderd,nog daargelaten ongedaanmakingsverbintenissen vordering in een BW heeft omgezet artikel 6:87 vordering tot nakoming ex Wehkamphaar zodatontbindingniet meermogelijkmoetworden schadevergoeding tot vervangende geacht. nu dez-e zijn Aan de primairevorderingenonderc. en d. wordt niet toegekomen, 6.I l. toegewezen. wordt vordenng onder b. dat de de voorwaarde ingesteldonder voor afwijzinggereed;nu niet Centricmaar 6.12. De vorderingondere. ligt eveneens Wehkampin verzuimis geraakt,bestaatI'oor Wehkampgeenrechtop vervangende zodatzij geenbelangheeft bij de gevorderdeverklaring voor recht. schadevergoeding, geletop hetgeenonder 6.13. De vorderingonderh. dient te wordenafgewezen, 6.2 en 6.2.1is overwogen. rechtsoverwegingen worden 6.14. Wehkampzal als de in het ongelijkgesteldepaftij in de proceskosten worden op: begroot zijde van Centric aan de veroordeeld.De kosten - salarisadvocaat 3.870,00(3,0 puntenx factor0,5 x tarief € 2.580,00) 3.870,00 € Totaal 7.
De beslissing
De rechtbank in conventie veroordeeltWehkampom aanCentricte betaleneenbedragvan€.696.227 7 .1. ,15 euro en vrjftieneurocent), (zeshonderdzesennege ntig duizendtweehonderdzevenentwintig vermeerderdmet de wettelijke renteals bedoeldin art. 6: I l9a BW over het toegewezen bedragvanaf de respectievevervaldatavan de onderliggendefacturen,tot de dag van volledigebetaling; met Wehkampvan l7 april 2009 verklaartvoor rechtdat Centricde overeenkomst 7.2. rechtsgeldigmet ingangvan l8 februari201I gedeeltelijkvoor de toekomstheeft ontbonden; aande zijde van Centric tot op heden veroordeeltWehkampin de proceskosten, 7.3. met de wettelijkerenteals bedoeldin art. 6: I l9 te vermeerderen begrootop € 16.513,31, BW over dit bedragmet ingangvan veertiendagenna betekeningvan dit vonnistot de dag van volledigebetaling;
l9
/ HZ ZA ll-623 ct07I 185637 4 september 2013
veroordeeltWehkampin de na dit vonnisontstanekosten,begrootop € l3 1,00aan 7 .4. onderde voorwaardedat Wehkampniet binnenl4 dagen salarisadvocaat,te vermeerderen, aanhet vonnisheeftvoldaanen er vervolgensbetekeningvan de uitspraak na aanschrijving met eenbedragvan € 68,00aansalarisadvocaaten de explootkosten heeftplaatsgevonden, met de wettelijkerenteals bedoeldin van betekeningvan de uitspraak,en te vermeerderen art. 6: I l9 BW over de nakostenmet ingangvan veertiendagenna de betekeningvan dit vonnistot aande voldoening, de verklaringvoor rechttot zover verklaartdit vonnisin conventiebehoudens 7.5. uitvoerbaarbij voorraad; de kostenin het incidentex artikel843aRv zodanigdat iederepartij compenseert 7.6. met haareigenkostenbelastwordt; 7.7.
wijst het meerof andersgevorderdeaf,
in reconventie
7.8.
wijst de vorderingenaf,
aande zijde van Centrictot op heden veroordeeltWehkampin de proceskosten, begrootop € 3.870,00;
7.9.
7.10.
uitvoerbaarbij voorraad. verklaartdeproceskostenveroordeling
Dit vonnisis gewezendoor mr. M.H.S. Lebens-deMug, mr. A.A.A.M. Schreuderen 2013. op 4 september mr. J.N. Batels en in het openbaaruitgesproken
.v)ly GROSSE
