Právo aktuálně. Návrh nové právní úpravy obchodních společností a družstev. Obsah:

Vydání Červenec/Srpen 2011 | www.roedl.cz

Obsah: Právo aktuálně > Návrh nové právní úpravy obchodních společností a družstev > Novela seznamu nemocí z povolání od 1. července 2011 Daně aktuálně > Opravy základu daně a daně za dlužníky v insolvenčním řízení Ekonomika aktuálně > Co očekávat od reformy penzijního systému Rödl & Partner Intern > Lidé u Rödl & Partner > Activities hlásí změny

Právo aktuálně > Návrh nové právní úpravy

obchodních společností a družstev

fungování obchodních společností a  družstev a  představoval by tak, na rozdíl od stávající úpravy, ve vztahu k občanskému zákoníku nikoliv samostatnou (kodifikovanou), ale pouze dílčí zvláštní právní úpravu.

PAVEL KOUKAL | V  rámci dlouho připravovaného vládního projektu celkové rekodifikace soukromého práva byl Poslanecké sněmovně Parlamentu České republiky dne 25. května 2011 předložen vládní návrh zákona o obchodních společnostech a  družstvech (zákon o  obchodních korporacích), který má s účinností od 1. ledna 2013 přinést novou právní úpravu obchodních společností a družstev v České republice a v tomto směru tak zcela nahradit stávající úpravu obsaženou v obchodním zákoníku.

Jak se uvádí v  důvodové zprávě k  vládnímu návrhu zákona, nemá tento zásadním způsobem měnit stávající právní úpravu obchodních společností a  družstev, ale  jeho cílem je zejména reagovat na vývoj v právních řádech evropských zemí a v evropské (komunitární) úpravě tak, aby i česká úprava obchodních korporací byla ve srovnání se zahraničím „konkurenceschopná“. Návrh se proto mimo jiné snaží, až na určité výjimky, zachovávat i stávající terminologii obchodního zákoníku a kromě jiného je zde kladen důraz i na zamezení jakékoli duplicity občanského a obchodního práva, ledaže by bylo třeba zohlednit princip speciality zákona o obchodních korporacích ve vztahu k obecné úpravě nového občanského zákoníku.

Předložený návrh zákona o obchodních korporacích věcně zohledňuje nový reformní princip společné úpravy občansko právních a obchodních závazkových vztahů v jediném kodexu – novém občanském zákoníku, což předpokládá zrušení stávajícího obchodního zákoníku jakožto dosud samostatné a paralelní kodifikace soukromého práva. Nový zákon o obchodních korporacích by se tak v tomto směru již dále zaměřoval výhradně na právní úpravu toho nejvíce nezbytného z hlediska

Výrazným rysem nové právní úpravy obchodních společností a  družstev má dále být (v  reakci na vývoj obchodu a  služeb v  národním i  mezinárodním prostředí) i  snaha o  její liberalizaci, a  to tak, aby byly pokud možno co nejvíce omezeny či zcela odstraněny zbytečné formální požadavky, dosud často spojované i s neplatností dotčeného právního úkonu. I v oblasti práva obchodních společností by se tak měla zcela prosadit ústavní zásada „co není zakázáno, je dovoleno“, a to i v tom

2 | 3 Mandantenbrief | Vydání Červenec/Srpen 2011

směru, že bude pokud možno na nejnutnější míru snížen vliv daňových a  účetních předpisů, jakož i  veřejného práva jako takového. K tomu v neposlední řadě přistupuje rovněž důraz na zachování a prosazení obecných principů smluvní svobody a rovnosti smluvních stran. Zvláštní pozornost je v návrhu zákona o obchodních korporacích věnována vyhovění a implementaci příslušných požadavků práva Evropské unie, které řadou svých směrnic a nařízení stále více určuje příslušnou národní úpravu vybraných otázek práva obchodních společností. V tomto ohledu nový zákon mj. mění terminologii a pojetí závodu (podniku), liberalizuje právní úpravu společnosti s ručením omezením (když opouští povinnost tvorby základního kapitálu ve výši nejméně 200 tisíc korun), přináší částečné rozvolnění úpravy akciové společnosti a zejména pak zavádí přísnější a ucelenou regulaci správy obchodních korporací (Corporate governance). Z  hlediska zákonné úpravy možnosti jednotlivých právních forem obchodních společností nemá dojít k žádným změnám, s výjimkou toho, že zákon o obchodních korporacích již bude sám obsahovat i národní úpravu tzv. evropských společností, tj. společností, které mají svou přímou úpravu v  příslušných předpisech (nařízeních) vrcholných orgánů Evropské unie a  prováděcí národní úpravy již pouze řeší určité specifické otázky spojené s  provedením této komunitární úpravy v  daném členském státě. V  tomto směru tedy zákon o  obchodních korporacích jako obchodní společnosti upravuje veřejnou obchodní společnost a  komanditní společnost („osobní společnosti“), společnost s  ručením omezeným a  akciovou

společnost („akciové společnosti“) a  evropskou společnost a evropské hospodářské zájmové sdružení. Družstvy pak jsou družstvo a evropská družstevní společnost. Na tomto místě je třeba konstatovat, že parlamentní procedura schvalování návrhu nového zákona o obchodních korporacích je teprve na svém počátku, když 8. června 2011 proběhlo v Poslanecké sněmovně jeho 1. čtení a  návrh zákona byl přikázán k projednání výborům. Samotný text vládního návrhu je přitom od počátku vystaven poměrně široké kritice zejména z řad odborné právnické veřejnosti, která mu, stejně jako návrhu občanského zákoníku, vyčítá zejména přílišnou radikálnost a  komplikovanost navrhovaných změn právní úpravy, které nejsou nezbytné a mohou spíše ohrozit právní kontinuitu a stabilitu v rámci českého podnikatelského prostředí. V tomto směru je proto třeba počítat s tím, že parlamentní legislativní proces týkající se přijímání návrhů zákona o obchodních korporacích a  občanského zákoníku se ještě může v  nejbližších měsících více či méně zkomplikovat. Bez ohledu na to však návrh zákona o obchodních korporacích počítá s tím, že by nabyl účinnosti ve stejném termínu jako občanský zákoník, a to k 1. lednu 2013. Ačkoliv se toto může jevit jako poměrně velmi vzdálený termín, je třeba již dnes upozornit na některá závěrečná a  přechodná ustanovení, která mimo jiné ukládají obchodním společnostem významné právní povinnosti. V této souvislosti je třeba poukázat zejména na to, že přestože zákonem o obchodních korporacích se mají řídit práva a povinnosti vzniklé až ode dne jeho účinnosti, tak se dnem účinnosti tohoto zákona ruší ta ujednání dosavadních společenských smluv (jakož i zakladatelských listin, resp. stanov), která jsou v rozporu s donucujícími ustanoveními zákona. Obchodní korporace přitom budou v případě schválení zákona povinny přizpůsobit do 6 měsíců ode dne účinnosti své zakladatelské dokumenty a  doručit je do sbírky listin, a  to pod sankcí zrušení společnosti soudem a nařízení její nucené likvidace. O postupu legislativního procesu a o schválení zákona o obchodních korporacích Vás budeme podrobně informovat v dalších vydáních Mandantenbriefu.

Kontakt pro další informace: JUDr. Pavel Koukal Advokát/Associate Partner Tel.: +420 236 163 710 E-mail: [email protected]

> Novela seznamu nemocí z povolání od 1. července 2011 Alena Klikar | V souladu s ustanovením § 380 odst. 4 zák.

č.  262/2006 Sb., zákoníku práce jsou nemocemi z  povolání nemoci uvedené ve zvláštním právním předpisu. Tímto zvláštním předpisem je nařízení vlády č. 290/1995 Sb., kterým se stanoví seznam nemocí z povolání. Toto nařízení bylo novelou č. 114/2011 Sb. s účinností od 1. července 2011 aktualizováno. Důvodem novely je především aktualizace obsahu seznamu nemocí z  povolání, který od doby svého vydání v  roce 1996 až dosud platí v nezměněné podobě. Během své doby platnosti totiž seznam nemocí z povolání svým obsahem částečně zastaral. V  některých ohledech neodpovídá současnému stavu poznání v oblasti pracovního lékařství a vzdálil se i od aktuální podoby seznamů MOP a Evropské komise. Důvodem je tedy v prvé řadě sjednocení s evropským seznamem nemocí z povolání a současnými názory vědy. Novela českého seznamu nemocí z povolání je provedena ve třech směrech: > doplnění nových nemocí z povolání do seznamu > zavedení institutu tzv. „další nemoci z povolání“ > odstranění nedostatků technické povahy, které se projevily v průběhu jeho aplikace v praxi

Nové nemoci z povolání v seznamu V této souvislosti byly zejména v kapitole I. nazvané Nemoci z  povolání způsobené chemickými látkami vloženy tři nové nemoci z povolání, které jsou uvedené pod č. 56, 57 a 58. Jedná se konkrétně o > 56. Nemoc z organických kyselin > 57. Nemoc z louhů > 58. Nemoc z dalších látek nebo směsí látek V kapitole III. nazvané Nemoci z povolání týkající se dýchacích cest, plic, pohrudnice a  pobřišnice byly pod č. 12 a  13 vloženy další dvě nemoci povolání, a to konkrétně > 12. Rakovina plic ve spojení s pneumokoniózou > 13. Chronická obstrukční plícní nemoc s FEV 1/FVC

Zavedení nového institutu tzv. další nemoci z povolání Tento nový institut zasluhuje asi tu největší pozornost. Jeho zavedení formou výše uvedeného č. 58 reaguje na požadavek Evropské komise v článku 1 odst. 2 Doporučení 2003/670/EC ze dne 19.09.2003, kde vyzývá členské státy, aby zavedly opatření, která by umožnila uplatnit pracujícím právo na odškodnění i u těch nemocí, které sice nejsou obsaženy v seznamu nemocí

z povolání, ale jejichž vznik je prokazatelně spojen s prací. Jedná se zatím o  první krok České republiky tomuto požadavku vyhovět. Bude tak umožněno reagovat průběžně na nově se vyskytující pracovní rizika alespoň u určitých látek nebo směsí látek a jejich zdravotní důsledky, aniž by se muselo čekat na další novelizaci seznamu nemocí z povolání.

Odstranění technických nedostatků Ostatní změny mají pouze legislativně technickou povahu, takže by neměly mít dopad na další vlastní průběh uznávání nemocí z povolání.

Kontakt pro další informace: Dr. Alena Klikar Advokátka EU Senior Associate Tel.: +420 236 163 760 E-mail: [email protected]

Daně aktuálně > Opravy základu daně a daně za dlužníky v insolvenčním řízení Petr Ševčík | Jednou z  nejvýznamnějších změn, kterou při-

nesla novelizace zákona o dani z přidané hodnoty prostřednictvím zákona 47/2011 Sb. účinné od 1. dubna 2011 je možnost opravy daně v případě pohledávek za dlužníky v insolvenčním řízení. Přitom pro zavedení této opravy předpokládá i směrnice 2006/112 tzv. recast Šesté směrnice prostřednictvím čl. 90 a  185. Zavedení této korekce daňové povinnosti do legislativ jednotlivých národních států sice není obligatorní, nicméně tuto možnost využilo dvanáct členských států EU. Zákon o dani z přidané hodnoty zavazuje plátce k odvodu daně bez ohledu na skutečnost, zda dlužník věřiteli uhradí vzniklou pohledávku. V případě, že nedojde k plné úhradě pohledávky věřiteli, je možné při splnění podmínek stanovených zákonem o  daních z  příjmů pohledávku odepsat na základě výsledku insolvenčního řízení, popř. do výše kryté zákonnou opravnou položkou. To znamená, že z  hlediska finančních toků bylo možné uplatnit odvedenou část DPH do daňově účinných nákladů, což se mohlo projevit v úspoře na daních z příjmů ve

4 | 5 Mandantenbrief | Vydání Červenec/Srpen 2011

výši aktuální sazby daně z příjmů násobené částí daně z přidané hodnoty. Konkrétně pokud tedy odvedená DPH činila 100, bylo možné nárokovat prostřednictvím odpisu pohledávky do daňových nákladů pouze 19 (pokud použijeme aktuální sazbu daně z příjmů). Přitom další problém spočívá v tom, že odpis pohledávky proběhne zpravidla s velkým časovým odstupem od uskutečnění zdanitelného plnění a nebo, že dodavatel může vykazovat daňovou ztrátu, tzn. úspora na cash flow z hlediska daně z příjmů se odsunula do okamžiku, kdy dodavatel dosáhl na dani z příjmů daňový základ a mohl tak daňovou ztrátu uplatnit. Z výše uvedených důvodů je možné vnímat změnu provedenou zákonem 47/2011 Sb. jako jednoznačně pozitivní. Věřitel je v pozici plátce tzn. subjektu, který, byť pod vlastní majetkovou zodpovědností, daň vybírá pro stát od subjektu, jenž stojí vedle něj v distribučním řetězci zboží a služeb. Riziko výběru této daně tak stát ve vztahu k insolvenci dlužníka doposud zcela přenášel na věřitele. Pro opravu základu daně a  daně zákon obsahuje poměrně striktní podmínky. Prvotní podmínkou pro opravu výše daně je, že pohledávka nesmí být mladší 6 měsíců před rozhodnutím o  úpadku. Dále z  procesního hlediska muselo být již rozhodnuto o způsobu řešení úpadku (konkurz, reorganizace, oddlužení), pohledávka musela být řádně přihlášena, zjištěna insolvenčním soudem a musí se k ní v insolvenčním řízení přihlížet. Nepřihlíží se typicky např. k pohledávkám, které byly sice řádně přihlášeny a zjištěny, ale zjištěná pohledávka činí méně než 50 procent přihlášené hodnoty. Opravě DPH brání kapitálová propojenost věřitele a dlužníka (rozhodující je podíl alespoň 25 procent na základním kapitálu či hlasovacích právech), ve vztahu k fyzickým osobám nesmí jít o osoby blízké a dále opravit daňovou povinnost nemohou subjekty, které společně podnikají na základě smlouvy o sdružení. Oprava je přípustná nejdříve ve zdaňovacím období, kdy byly splněny všechny výše uvedené materiální podmínky pro opravu a nejpozději do uplynutí 3 let od konce zdaňovacího období, ve kterém se uskutečnilo původní zdanitelné plnění, popř. dlužník přestal být plátcem daně. Formální podmínkou pro provedení opravy je předložení přílohy k daňovému přiznání s kopiemi vystavených daňových dokladů a z výpisu evidence oprav pro daňové účely a doručení opravného daňového dokladu dlužníkovi, který na jeho základě provede opravu nároku na odpočet daně. V této souvislosti je nutné ještě upozornit, že případné postoupení pohledávky, u které byla výše uvedeným postupem provedena korekce, má za následek povinnost zpětného odvodu daně z přidané hodnoty.

Přes administrativní náročnost provádění oprav lze tuto změnu hodnotit pozitivně i navzdory skutečnosti, že k implementaci opravy DPH, která má být dle důvodové zprávy protikrizovým opatřením, došlo téměř tři roky po začátku finanční krize.

Kontakt pro další informace: JUDr. Ing. Petr Ševčík Daňový poradce Tel.: +420 236 163 750 E-mail: [email protected]

Ekonomika aktuálně > Co očekávat od reformy penzijního systému Josef Hejl | Je jen velmi málo témat, která jsou v  současné době tak široce diskutována napříč celou společností, jako připravovaná vládní reforma důchodů. Zatímco u  některých spoluobčanů navrhované změny budí velmi negativní emoce, jiní navrhované změny přijímají klidněji, ale prakticky všichni si uvědomujeme, že úprava stávajícího systému penzí je nevyhnutelná a nutná.

V současné době se v souvislosti s reformou penzijního systému hovoří o  dvou základních rovinách reformních změn: především o takzvané malé důchodové reformě a dále o velké důchodové reformě, která bude navazovat na malou důchodovou reformu.

Malá důchodová reforma Pod tajemným názvem malá důchodová reforma se skrývají změny v  nastavení důchodového systému, které jsou reakcí na nález Ústavního soudu ČR (nález č. 135/2010 Sb.), kterým Ústavní soud poukázal na příliš vysokou míru příspěvkové solidarity v základním důchodovém pojištění (zjednodušeně řečeno příliš malou diferenciaci důchodů v návaznosti na předchozí výši výdělku a tedy i příspěvky do penzijního sytému). Tento nález zrušil s účinností od 30. září 2011 ustanovení § 15 zákona o důchodovém pojištění. Na tuto skutečnost zareagovala vláda ČR novým návrhem zákona, který obsahuje zejména nové redukční hranice, stanovuje již výměru důchodu ve vazbě na průměrnou mzdu (čímž odstraňuje hlavní nedostatky

vytýkané ústavním soudem) a rozšiřuje i období, na základě kterého se zjišťují příjmy pro výpočet důchodu.Tento návrh byl schválen vládou dne 23. února 2011 (usnesení č. 133), následně byl předložen Poslanecké sněmovně Parlamentu ČR (sněmovní tisk č. 277), projednání v  prvním čtení proběhlo dne 15. března 2011. Po navrácení Senátem ČR byl tento návrh zařazen do programu 19. schůze Poslanecké sněmovny Parlamentu ČR. Přijetí zmíněného návrhu se očekává v průběhu měsíce června 2011.

Velká důchodová reforma Termín velká důchodová reforma v  sobě zahrnuje zavedení prvku, který je v západní Evropě v důchodovém systému zcela běžný – individuální kapitálové spoření na důchod prostřednictvím penzijních fondů. Po uvedení změn v  systému prezentovaných jako velká důchodová reforma bude mít penzijní systém v ČR dva základní pilíře: > průběžný – způsob průběžných odvodů do penzijního systému v  podobě, jak je známe dosud. Tyto prostředky budou použity na financování současných starobních důchodů a  částečně i  na výchovu dětí coby budoucího zdroje prostředků na financování důchodů současných aktivních obyvatel). > kapitálový – systém individuálních pravidelných investic, které budou prostřednictvím penzijních společností průběžně zhodnocovány a  po dosažení důchodového věku buď jednorázově nebo postupně vyplaceny. Vzhledem k tomu, že se očekává přesun části stávajících plateb z průběžného pilíře do pilíře kapitálového (odliv příspěvků pracujících na důchodové pojištění z veřejné části systému do soukromé části sytému), zamýšlí vláda tento schodek pokrýt zvýšením DPH.

Kapitálový pilíř penzijního systému – OPT-OUT systém Dle současného návrhu zákona bude možnost dobrovolné volby pro fondové penzijní spoření (tzv. opt-out systém). Toto neznamená zánik povinnosti hradit příspěvky do průběžného pilíře penzijního systému, nicméně tyto platby budou sníženy (místo současných 28 bude budoucí odvod jen 25 procent) a tato část prostředků bude směřována na individuální účet občana u penzijní společnosti. Konkrétně by se mělo jednat o vyvedení částky 3 procent z odvodu na sociálního pojištění, která bude směřována jako pravidelný vklad na individuální účet občana u penzijní společnosti,

toto vyvedení je však podmíněno dodatečnou vlastní platbou ve výši minimálně 2 procent ze základu pro výpočet odvodu na sociální pojištění. Zda si občan zvolí pouze systém současných pravidelných odvodů do penzijního systému, nebo se rozhodne nakombinovat současnou podobu odvodů s kapitálovým pilířem, bude záležet na každém z  nás. V  průběhu 2. pololetí roku 2012 bude možnost volby dána každému, po 31. prosinci 2012 bude tato volba umožněna pouze osobám mladším 35 let. Zároveň je důležitou informací, že toto rozhodnutí je nevratné – pokud se tedy jednou rozhodneme například pro kombinovaný způsob příspěvků, již nebude možnost jej následně změnit.

Mezigenerační solidarita Vláda dále ve svém návrhu počítá s prvkem mezigenerační solidarity potomků vůči rodičům, kdy bude možno vyvést 1 procento hrubé mzdy, resp. vyměřovacího základu ve prospěch svých rodičů, kteří jsou ve starobním důchodu. Tento bonus nebude krácen ze mzdy ani z vlastního penzijního pojištění. V praxi toto znamená, že místo neadresného odvodu 25 procent do průběžného systému bude ze mzdy občana neadresně odvedeno pouze 24 procent a zbývající 1 procento půjde adresně na důchod jeho rodičů (za předpokladu, že zbývající 3 procenta budou odváděna na individuální účet v rámci kapitálového pilíře systému).

Penzijní připojištění jako možný 3. pilíř systému Současná podoba systému penzijního připojištění zůstane dle dostupných informací také zachována, nicméně vláda s ní nepočítá jako s plnohodnotným pilířem systému, neboť zde není záruka účelového použití nastřádaných peněz a především pravidelných příspěvků. Jinými slovy vláda v tomto případě nemá dostatečnou záruku, že občané by si v rámci tohoto systému dokázali na penzi naspořit a úspory následně na penze využít.

Jak budou probíhat výplaty a co se stane s naspořenými penězi? Zajímavou otázkou je, jak bude probíhat výplata starobní penze. Zde se nabízejí 3 základní možnosti: > doživotní penze (po smrti příjemce výplata automaticky končí) > doživotní penzí s pozůstalostní penzí na tři roky (v případě úmrtí příjemce penze je vyplácena pozůstalostní penze ve stejné výši po dobu ještě 3 let) > formou renty po dobu minimálně 20 let (v tomto případě pokud příjemce v průběhu čerpání zemře, tak výplata pokračuje po zbytek doby formou pozůstalostní penze v nezměněné výši).

6 Mandantenbrief | Vydání Červenec/Srpen 2011

Zároveň vládní návrh počítá s  faktem, že pokud člověk zemře ještě v průběhu spořící fáze, tak tyto prostředky se stávají součástí dědického řízení a nepropadají státu, jak bylo mylně interpretováno ve sdělovacích prostředcích.

Rödl & Partner Intern > Lidé u Rödl & Partner

Závěr Údaje o demografické struktuře v České republice zcela jasně ukazují na trend stárnutí populace a z toho vyplývající zvýšení zátěže důchodového systému do budoucna. Velmi podobným problémům však čelí v současné době i celá vyspělá část Evropy, kde stárnutí populace a  snižující se porodnost mají za následek zvýšení výdajů na starobní penze. Celková reforma penzí je tak nevyhnutelná. V České republice je stávající penzijní systém nastaven dle veličin, které platily v době, kdy se lidé dožívali mnohem nižšího věku a porodnost byla výrazně vyšší. Reforma připravovaná vládou Petra Nečase je tak prvním razantnějším pokusem o celkovou změnu sytému od roku 1989, kdy výše důchodu jednotlivce bude mnohem více odvozena od mzdy, kterou občan pobíral a  od které se odvíjely i  jeho příspěvky do penzijního systému, a  zároveň bude obsahovat i prvek odpovědnosti za sebe samého ve formě odvodu části mzdy na individuální účet u penzijní společnosti.

Kontakt pro další informace: Ing. Dušan Marek Auditor/Associate Partner Tel.: +420 236 163 305 E-mail: [email protected]

Mandantenbrief Červenec/Srpen 2011 , č. 7/8 Vydává Rödl & Partner Consulting, s.r.o., IČ: 25724231 110 00 Praha 1, Platnéřská 2 Telefon: +420 236 163 111, Fax: +420 236 163 799 Vychází měsíčně MK ČR E 16542 Redakce: Ing. Jana Švédová Více informací naleznete na www.roedl.cz

Tým advokátů brněnské pobočky kanceláře Rödl & Partner posílil jeho nový člen Miloš Škamrada. Mezi jeho specializaci patří nemovitostní právo, právo občanské a  obchodní. Dříve působil jako advokát ve sdružení Ježová & Partner ve Vyškově a určitý čas také jako samostatný advokát v Mikulově. Miloš Škamrada je absolventem Masarykovy univerzity v Brně. Hovoří plynně německy. Mezi jeho zájmy patří četba, hudba, plavání, pěší turistika a jízda na kole.

> Activities hlásí změny S účinností od 1. července 2011 dochází ke změně v obsazení statutárních orgánů znaleckého ústavu Activities a.s. spolupracujícího s kanceláří Rödl & Partner v oblasti oceňování. Dosavadní předsedkyně představenstva Vlasta Hašková bude nově zastávat funkci předsedkyně dozorčí rady, předsedou představenstva byl zvolen Jiří Novák.   Výše uvedená změna nemá žádný vliv na dosavadní výkon činnosti této společnosti.  -jsv-