mr. Richard A. Korver
Communicatietrainer & Advocaat
Aansprakelijkheid & schuldhulpverlening aan (ex)ondernemers
BRONNEN VAN AANSPRAKELIJKHEID
Onrechtmatige daad (6:162 BW) Tekortschieten in nakoming verbintenis Zorgplicht financieel adviseur / schuldhulpoverlener WFT Gedragscode NvvK Onverkort van kracht m.b.t. schuldhulpverlening bij ondernemers
WAT IS EEN ONRECHTMATIGE DAAD? Een toerekenbare inbreuk op een recht en/of het doen of nalaten in strijd met een wettelijke plicht of met hetgeen volgens ongeschreven recht in het maatschappelijk verkeer betaamt.
AANSPRAKELIJKHEID UIT VERBINTENIS
Verhouding tussen schuldhulpverlener en ondernemer / ex-ondernemer is een overeenkomst van opdracht.
RECHTBANK ZWOLLE, SECTOR KANTON
27-01-2009, LJN: BH7642 “Er moet dan ook worden getoetst of de stichting bij de uitvoering van de overeenkomst met de zorgvuldigheid heeft gehandeld zoals van een redelijk bekwaam en redelijk handelend budgetbeheerder/schuldbemiddelaar in de gegeven omstandigheden mocht worden verwacht.”
“De slotsom is dat de stichting nimmer de van haar te vergen prestatie heeft geleverd, zodat zij zonder deugdelijke grond maandelijks aan [KR] een vergoeding voor haar diensten in rekening heeft gebracht. De aan hem berekende en van diens budgetrekening geïncasseerde vergoedingen van € 315,00 in totaal, dient de stichting dan ook aan [KR] terug te betalen.”
THEORIE VAN DE 2E KANS “Voorts
staat vast dat - ook indien de door de stichting berekende vergoeding ad € 52,50 wordt weggedacht - [KR] per maand tekort kwam om de lopende maandelijkse lasten te voldoen, zodat er geen ruimte bestond voor aflossing op voormelde bestaande achterstanden. Het voorgaande betekent dat [KR] hoe dan ook zou worden geconfronteerd met schuldeisers die zonodig met behulp van incasso-intermediairs zouden trachten hun vordering op [KR] te innen, met verhaal van de daaraan verbonden kosten. Dat een en ander aan de stichting moet worden toegerekend althans in verband staat met een handelen of nalaten van de stichting kan dan ook zonder bijkomende omstandigheden niet worden aangenomen.”
ZORGPLICHT SCHULDHULPVERLENER
Zorgplicht dienstverleners = oprukkend juridisch fenomeen. Art. 7:401 BW: opdrachtnemer moet bij werkzaamheden zorg van goed opdrachtnemer in acht nemen
REALITEIT OF FICTIE?
Misschien lastig, maar aansprakelijkheid voor schuldhulpverleners begint op te komen in rechtspraak. (Zie ook uitspraak Rechtbank Zwolle)
RECHTBANK ROTTERDAM 31-12-2009, LJN: BK9064 (Afwijzing verzoekschrift ex artikel 287b Fw)
“…., maar niettemin door een uiterst trage werkwijze van de schuldhulpverlening na 16 maanden nog geheel geen duidelijkheid bestaat met betrekking tot de vraag of de schuldenproblematiek al dan niet met een minnelijke regeling kan worden opgelost.
De opmerking van de KBR dat cliënt werd en wordt gebudgetteerd door de KBR en dat de achterstand bij KBR in het oppakken van dossiers aan cliënt niet kan worden aangerekend, maakt dit niet anders. Dit laatste kan namelijk ook de schuldeisers niet worden aangerekend.”
RECHTBANK ROTTERDAM 31-12-2009, LJN: BK9064 (Afwijzing verzoekschrift ex artikel 287b Fw)
Uitspraak Rechtbank Rotterdam biedt mogelijkheid aan schuldenaar om schuldhulpverlener aansprakelijk te stellen en schadevergoeding te eisen wegens traagheid dienstverlening.
TRANSPARANTIE Op grond van de Wft is er de verplichting om de ondernemer / ex-ondernemer vooraf in ieder geval schriftelijk te informeren over: Welke dienstverlening de organisatie verricht
Hoe de schuldhulpverlener beloond wordt Waar de ondernemer / ex-ondernemer terecht kan met eventuele klachten
DESKUNDIGHEID Deskundigheid is één van de kwaliteitsnormen waar de financiële dienstverlener en dus ook een schuldhulpverleningsinstelling, aan moet voldoen. Hulpverleners moeten voldoende deskundig zijn ten aanzien van consequenties van de financiële handelingen en financiële adviezen.
INTEGRITEIT AFM toetst onder meer beleidsmedewerkers en dienstverleners op betrouwbaarheid.
Organisatie dient maatregelen te nemen t.b.v. het bevorderen en handhaven van een integere bedrijfsvoering
FINANCIËLE ZEKERHEID De wet vertaalt de financiële zekerheid voor de ondernemer / ex-ondernemer met name door het beschikken over een beroepsaansprakelijkheidsverzekering.
GEDRAGSCODES NVVK Speelt in op ontwikkeling in rechtspraktijk??
Gedragscode Budgetbeheer
Gedragscode Schuldregeling
Gedragscode Sociale Kredietverlening
SCHULDREGELING Titel 2 Gedragscode.
Art. 2.2 Informatieplicht (Informed Consent) a. Alvorens een schuldregelende instelling een verzoek tot schuldsanering in behandeling neemt, informeert zij aanvrager in algemene zin over de bedoeling, inhoud en de consequenties van de schuldregeling.
SCHULDREGELING Titel 4 Art. 4.3. Schuldeisers Het uitgangspunt bij een schuldregeling vormt de gelijkberechtiging van alle schuldeisers.
Rekening houden met wettelijke voorrechten. Bevoorrechte vordering ontvangt twee keer zoveel dan concurrente vordering.
EXONERATIECLAUSULE IN OVEREENKOMST (van opdracht) Een exoneratieclausule is een contractueel overeengekomen vrijwaring op grond waarvan, mits in het betreffend geval en onder de gegeven omstandigheden geldig, een wettelijke verplichting tot schadevergoeding, ontstaan door een toerekenbare tekortkoming of onrechtmatige daad, wordt uitgesloten of beperkt.
VOORWAARDEN GELDIGHEID
Benadeelde partij is op de hoogte van & akkoord met exoneratieclausule Clausule niet in strijd met goede zeden of openbare orde Voldoet aan eisen redelijkheid & billijkheid In relatie professional / niet professional niet toereikend exoneratie in algemene voorwaarden op te nemen.
MEER WETEN of INTERESSANTE UITSPRAKEN? mail:
[email protected] web: www.korver-vanessen.nl bel : 020-5357565
