MBu Brno:

*UOHSX007BRSB* UOHSX007BRSB

ÚŘAD PRO OCHRANU HOSPODÁŘSKÉ SOUTĚŽE

PŘÍKAZ Č. j.: ÚOHS-S0420/2015/VZ-18299/2015/553/MBu

Brno: 11. 8. 2015

Úřad pro ochranu hospodářské soutěže (dále jen „Úřad“) příslušný podle § 112 zákona č. 137/2006 Sb., o veřejných zakázkách, ve znění pozdějších předpisů, ve věci správního deliktu podle § 120 odst. 1 písm. f) zákona č. 137/2006 Sb., o veřejných zakázkách, ve znění účinném v okamžiku zahájení zadávacího řízení, jehož se dopustil účastník řízení 

zadavatel - Činoherní studio města Ústí nad Labem, příspěvková organizace, IČ 71294821, se sídlem Varšavská 767/7, 400 03 Ústí nad Labem,

při zadávání veřejné zakázky na zajištění a uskutečnění divadelních představení, na kterou byla dne 12. 3. 2015 uzavřena „Smlouva 01/2015 - O zjištění a uskutečnění divadelních představení“ s dodavatelem - Činoherák Ústí, spolek, IČ 028 16 091, se sídlem Národní 60/28, 110 00 Praha 1, vydává podle ustanovení § 150 odst. 1 zákona č. 500/2004 Sb., správní řád, ve znění pozdějších předpisů, tento PŘÍKAZ: I. Zadavatel - Činoherní studio města Ústí nad Labem, příspěvková organizace, IČ 71294821, se sídlem Varšavská 767/7, 400 03 Ústí nad Labem, se dopustil správního deliktu podle § 120 odst. 1 písm. f) zákona č. 137/2006 Sb., o veřejných zakázkách, ve znění účinném v okamžiku zahájení zadávacího řízení, tím, že nepořídil a neuchoval podle § 155 zákona č. 137/2006 Sb., o veřejných zakázkách, ve znění účinném v okamžiku zahájení zadávacího řízení, dokumentaci o veřejné zakázce na zajištění a uskutečnění divadelních představení, na kterou byla dne 12. 3. 2015 uzavřena „Smlouva 01/2015 - O zjištění a uskutečnění divadelních představení“ s dodavatelem Činoherák Ústí, spolek, IČ 028 16 091, se sídlem Národní 60/28, 110 00 Praha 1.

Č.j.: ÚOHS-S0420/2015/VZ-18299/2015/553/MBu

II. Za spáchání správního deliktu uvedeného ve výroku I. se zadavateli - Činoherní studio města Ústí nad Labem, příspěvková organizace, IČ 71294821, se sídlem Varšavská 767/7, 400 03 Ústí nad Labem, podle ustanovení § 120 odst. 2 písm. b) zákona č. 137/2006 Sb., o veřejných zakázkách, ve znění účinném v okamžiku zahájení zadávacího řízení, ukládá pokuta ve výši 20 000,- Kč (dvacet tisíc korun českých). Pokuta je splatná do jednoho měsíce od nabytí právní moci tohoto příkazu.

ODŮVODNĚNÍ K výroku I. tohoto příkazu Dne 25. 5. 2015 obdržel Úřad podnět, v němž pisatel namítal, že zadavatel - Činoherní studio města Ústí nad Labem, příspěvková organizace, IČ 71294821, se sídlem Varšavská 767/7, 400 03 Ústí nad Labem (dále jen „zadavatel“) uzavřel smlouvu na předmětnou veřejnou zakázku, aniž by tomu předcházelo zadávací řízení podle zákona o veřejných zakázkách, ve znění účinném v okamžiku zahájení zadávacího řízení (dále jen „zákon“). Přílohou podnětu byla kopie „Smlouvy 01/2015 - O zjištění a uskutečnění divadelních představení“ ze dne 12. 3. 2015 uzavřená s dodavatelem - Činoherák Ústí, spolek, IČ 028 16 091, se sídlem Národní 60/28, 110 00 Praha 1 (dále jen „Smlouva“). Za účelem přezkoumání postupu zadavatele při zadávacím řízení na předmětnou veřejnou zakázku požádal Úřad dopisem č. j. ÚOHS-P0594/2015/VZ-13737/2015/553/MKn ze dne 9. 6. 2015 zadavatele o zaslání písemného vyjádření k podnětu, jehož relevantní část zadavateli v příloze žádosti zaslal. Dne 17. 6. 2015 obdržel Úřad od zadavatele vyjádření, které je obsahem spisu v této věci vedené pod sp zn. S0420/2015/VZ a z jehož obsahu vyplývá, že zadavatel veřejnou zakázku, jejímž předmětem byl nákup divadelních představení, zadával v jednacím řízení bez uveřejnění podle § 23 odst. 4 písm. a) zákona a že nepořídil dokumentaci o předmětné veřejné zakázce, neboť v rámci zadávání předmětné veřejné zakázky byla v písemné formě vyhotovena pouze Smlouva. Podle § 150 odst. 1 zákona č. 500/2004 Sb., správního řádu, ve znění pozdějších předpisů (dále jen „správní řád“), lze povinnost v řízení z moci úřední uložit formou písemného příkazu. Příkaz může správní orgán vydat, považuje-li skutkové zjištění za dostatečné; vydání příkazu může být prvním úkonem v řízení. Podle § 155 odst. 1 zákona je zadavatel povinen uchovávat dokumentaci o veřejné zakázce a záznamy o úkonech učiněných elektronicky podle § 149 zákona po dobu 10 let od uzavření smlouvy, její změny nebo od zrušení zadávacího řízení, nestanoví-li zvláštní právní předpis jinak, přičemž podle § 17 písm. v) zákona se dokumentací o veřejné zakázce rozumí souhrn všech dokumentů v listinné či elektronické podobě, jejichž pořízení v průběhu zadávacího řízení, popřípadě po jeho ukončení, vyžaduje tento zákon, včetně úplného znění originálů nabídek všech dodavatelů a uzavřených smluv.

2

Č.j.: ÚOHS-S0420/2015/VZ-18299/2015/553/MBu

Z platného výpisu z obchodního rejstříku vyplývá, že zadavatel je příspěvkovou organizací, jejímž zřizovatelem je Statutární město Ústí nad Labem, IČ: 00081531, se sídlem Velká hradební 2336/8, 400 01 Ústí nad Labem. Zadavatel je tedy veřejným zadavatelem ve smyslu § 2 odst. 2 písm. c) zákona. Vzhledem ke skutkovému zjištění Úřadu, že zadavatel nepořídil dokumentaci o předmětné veřejné zakázce, Úřad konstatuje, že v šetřeném případě se zadavatel dopustil správního deliktu zadavatele podle § 120 odst. 1 písm. f) zákona. K výroku II. tohoto příkazu Podle § 120 odst. 1 písm. f) zákona se zadavatel dopustí správního deliktu tím, že nepořídí, nezašle nebo neuchová dokumentaci podle § 109 zákona nebo § 155 zákona. Zadavatel se při zadávání předmětné veřejné zakázky dopustil správního deliktu tím, že nedodržel § 155, když nepořídil a neuchoval dokumentaci o veřejné zakázce, čímž zadavatel naplnil skutkovou podstatu správního deliktu podle § 120 odst. 1 písm. f) zákona. Podle § 121 odst. 3 zákona odpovědnost právnické osoby za správní delikt zaniká, jestliže Úřad o něm nezahájil řízení do 3 let ode dne, kdy se o něm dozvěděl, nejpozději však do 5 let ode dne, kdy byl spáchán. Vzhledem k podstatě spáchaného správního deliktu je nutné konstatovat, že nelze najisto postavit, kdy bylo zahájení zadávací řízení, ovšem z vyjádření zadavatele a ze smlouvy je zřejmé, že k zahájení zadávacího řízení (jednacího řízení bez uveřejnění) na předmětnou veřejnou zakázku došlo zřejmě na začátku března 2015 a k uzavření Smlouvy došlo dne 12. 3. 2015. Zadavatel je povinen mimo jiné uchovávat dokumentaci o veřejné zakázce po dobu 10 let od uzavření smlouvy, její změny nebo od zrušení zadávacího řízení. Správní řízení bylo zahájeno dne 7. 8. 2015. O správním deliktu spočívajícím v nepořízení a neuchování dokumentace o veřejné zakázce se dozvěděl Úřad dne 17. 6. 2015. Z uvedených skutečností je tak najisto seznatelné, že odpovědnost zadavatele za správní delikt nezanikla. Podle § 120 odst. 2 písm. b) zákona se za správní delikt uloží pokuta do 20 000 000 Kč, jde-li o správní delikt podle § 120 odst. 1 písm. b), e), f) nebo g) zákona. Podle § 121 odst. 2 zákona se při určení výměry pokuty právnické osobě přihlédne k závažnosti správního deliktu, zejména ke způsobu jeho spáchání a jeho následkům a k okolnostem, za nichž byl spáchán. Úřad při zvažování výše pokuty přihlédl k následkům spáchání správního deliktu. Tím, že zadavatel neuchoval dokumentaci o veřejné zakázce, způsobil situaci, kdy nelze proces zadání předmětné veřejné zakázky náležitě přezkoumat, tzn., není možné ověřit, zda zadávací řízení bylo realizováno zcela v souladu se zákonem, jelikož pořízení a uchování, resp. archivace dokumentace o veřejné zakázce, je – obecně vyjádřeno – v takových případech v zásadě jediným možným způsobem, kterým lze ověřit postup zadavatele při zadávání veřejné zakázky a zjistit, zda byl jeho postup v souladu se zákonem. Při určení výše pokuty přihlédl Úřad k hodnotě předmětné veřejné zakázky, která dle Smlouvy činí 5 000 000 Kč.

3

Č.j.: ÚOHS-S0420/2015/VZ-18299/2015/553/MBu

Pokud jde o okolnosti, za nichž byl spáchán správní delikt, Úřad uvádí, že při zvažování výše pokuty zohlednil rovněž skutečnost, že zadavatel neuchoval většinovou část dokumentace o veřejné zakázce, neboť pořídil a uchoval pouze Smlouvu. Úřad při zvažování výše pokuty zohlednil jako polehčující okolnost skutečnost, že zadavatel skutečnost, že nepořídil a neuchoval dokumentaci o veřejné zakázce, nerozporoval, naopak skutečnost, že nepořídil a neuchoval dokumentaci o veřejné zakázce, sám ve svém vyjádření přiznal. Při stanovování přiměřenosti pokuty Úřad přihlédl k tomu, že zadavatel je příspěvkovou organizací, jejímž hlavním účelem je podle zřizovací listiny provozování divadelní činnosti spočívající v předvádění divadelních děl, a to formou pořádání a pořádání a spolupořádání divadelních představení nebo jiných kulturních produkcí, tedy že hlavním předmětem je veřejně prospěšná činnost. Úřad při stanovení výše pokuty přihlédl i k ekonomické situaci odpovědného subjektu. Nepřípustné jsou pak takové pokuty, jež mají likvidační charakter. Z Usnesení Rady města Ústí nad Labem č. 228/15 ze dne 25. 2. 2015 vyplývá, že zadavatel získal od města příspěvek na posílení provozu ve výši 5 000 000,- Kč, přičemž z vyjádření zadavatele vyplývá, že tyto prostředky byly zadavateli poskytnuty za účelem zajištění činoherních představení do 30. 6. 2015. S ohledem na tuto skutečnost Úřad konstatuje, že jím stanovenou pokutu nelze s ohledem na její výši považovat za likvidační ani jinak nepřiměřenou. Úřad vychází z premisy, že pokuta uložená zadavateli za spáchání správního deliktu má obecně plnit dvě základní funkce právní odpovědnosti, a to funkci represivní, tj. postih za porušení povinností stanovených zákonem, a funkci preventivní, která směřuje k předcházení porušování zákona, resp. k jednání, které je se zákonem v souladu. Uložená pokuta pak dle názoru Úřadu naplňuje obě základní funkce právní odpovědnosti, zejména však funkci preventivní, které dal Úřad s ohledem na výše uvedené okolnosti přednost. Úřad posoudil postup zadavatele ze všech hledisek a vzhledem ke zjištěnému správnímu deliktu zadavatele přistoupil k uložení pokuty. Po zvážení všech okolností případu Úřad uložil pokutu ve výši 20 000,- Kč, jak je uvedeno ve výroku II. tohoto rozhodnutí. Pokuta je splatná do jednoho měsíce od nabytí právní moci tohoto příkazu na účet Celního úřadu pro Jihomoravský kraj zřízený u pobočky České národní banky v Brně číslo 3754-17721621/0710, variabilní symbol – IČO zadavatele.

POUČENÍ Proti tomuto příkazu je možno podat odpor ve lhůtě 8 dnů ode dne jeho oznámení, a to u Úřadu na ochranu hospodářské soutěže - Sekce veřejných zakázek, třída Kpt. Jaroše 7, 604 55 Brno. Lhůta pro podání odporu běží ode dne následujícího po dni doručení tohoto příkazu. Zpětvzetí odporu 4

Č.j.: ÚOHS-S0420/2015/VZ-18299/2015/553/MBu

není přípustné. Podáním odporu se příkaz ruší a řízení ve věci pokračuje. Lhůty pro vydání rozhodnutí začínají znovu běžet dnem podání odporu. Příkaz, proti němuž nebyl podán odpor, se stává pravomocným a vykonatelným.

otisk úředního razítka

JUDr. Josef Chýle, Ph.D. místopředseda

Obdrží: Činoherní studio v Ústí nad Labem, příspěvková organizace, Varšavská 767/7, 400 03 Ústí nad Labem Vypraveno dne: viz otisk razítka na poštovní obálce nebo časový údaj na obálce datové zprávy

5