IN NAAM VAN DE KONING Ex Parte verzoekschrift ex artikel 1019e Rv tot het treffen van een onmiddellijke voorziening bij voorraad
Aan de Edelachtbare Vrouwe/ I [eer Voorzieningenrechter van de Rechtbank Noord-H olland, zittingspiaars Hag hwa ngen op de Locatie Jansstraat Jansstraat 81, 2011 R\X' Haarlem Rechtbank Noord-Holland locatie Haarlem, Handel, d.d. T-
- 3 MAARf LUJo
er.7oekster:
De stichting STICHT ING BREIN, statutair gevestigd te Amsterdam en kantoorhoudende te I Ioofddorp, gemeente H aarlemmermeer, (hierna "BREIN"), voor deze zaak domicilie kiezende te (2132 WT) H o fddorp, gemeente Haarkmmcrmecr, aan het adres Siriusdreef 22-28, ten
kantore van mr. B.R.J . _an Ramshorst, welke door Verzoekster tot advocaat wordt gesteld en als zodanig zal optreden; vcrzoekt de Voorzieningenrecht om op grond van art. 1019e van het Wetbock van Burgerlijke Rechtsvordering ("Rv.") een onmiddellij ke voorziening bij voorraad te geven op het bij dit vcrzoekschrift gedane verzoek, om tegen de nader te nocmen gerekwestreerde een bevel uit te vaardigen teneinde inbreuken op rechten van intellectuele eigendom van bij BREIN aangcsloten partijen en hun leden te beëindigen en verdere inbreuken te voorkomen, zonder de nader te nocmen gerekwestreerde op te roepen.
Gerekwestreerde is: D e heer geboren op (hierna "Gerekwestreerde");
De;:-e ;;aak JPordt beha11deld doot~ Mr. B.R.J. van Rams horst, Siriusdreef 22-28 2132 WT I [oofddorp Tel: 023-799 78 70 Fax: 023-799 77 20 J·>mail: bastiaan. van.ramshorst@anti -piracy.nl
1/15
Inhoudsopgave
INLEIDING ................................................................................................................................ 3
I.
I<J ~ RN \' t\N DJ·: ZAA K ...............................................................................................................................
1.1
II.
3
FEITEN ...................................................................................................................................... 4
11.1
Bllf~IN ......................................................................................................................................................
4
II.2
G EREK\VESTIU;;J.:RDE .............................................................................................................................
5
III. JURIDISCHE GRONDSLAGEN VERZOEKEN ........................................................... 7 111.1 TOELICI ITING BrrfORRENT PROTOCOL ........................................................................................ 7 III.2
UPLOADEN TOR1WJ'\TJ IS 1Nl31mUK OP AUTEURS- EN NABURIGE RECHTEN ..........................
8
IV. OVERIGE ............................................................................................................................... 10 IV.1
VER\VEER G EREK\VESTRlll ~RDE ..................................................................................................... 10
IV.2
SPOEDEISEND BEL.\NG EN ON! IERSTELBARE SCIIADE ............................................................. 10
IV .3
BE\VIJS .......•.......................................................................................................•...................................• ll
IV.4
BEVOI~GD! fi~I D .................................................................................................................................... ll
V. WESHALVE ............................................................................................................................ 12
2/15
I.
INLEIDING
1.1
Kern van de zaak
1.
G erekwestreerde maakt onderdeel uit van het '2Lions-Team' dat zich erop richt om films, televisieseries en andere auteurs- en nabuurrechtelijk beschermde werken gratis voor het publiek beschikbaar te stellen, zonder dat de rechthebbenden daatyoor toestemming hebben gegeven. De leden van het '2Lions-Team' doen dit door deze werken middels torrmts t uploaden naar diverse BitTorreilt websites. 1Jet '2Lions-T eam' richt zich daarbij op a e- - ederlandsë - markt en biedt dan ook met name films en series met Nederlandse ondertiteling aan. H et 2Lions-Team is op dit moment de grootste "release groep" voor Nederlandstalige (althans, Nederlands ondertitelde) entertainmentcontent.
2.
Dit ver:wek is erop gericht een onmiddellijke voor:ûcning bij voorraad te vcrkrijgen tegen Gerekwestreerde, die op grote schaal auteurs- en nabuurrechtelijk beschermde werken waaronder met name diverse films en tv-series - openbaar maakt en ter beschikking stelt aan het publick middels het uploadm van totrents van deze werken naar (onder andere) de beruchte BitTomlil website T hc Pirate Bay https:/ /thepiratcbay.se/ (hierna: "ThePirateBa y") en de populaire BitTotrmt website Extra Torrent http:/ / extratorrentee (hierna: "E xtraTorrent'').
3.
BRE IN heeft geconstateerd dat Gerekwestreerde deze torret1ts uploadt op de websites ThePiratcBay en ExtraTorrent onder het alias vcrborgen te houden. Tot op heden (dit aantal loopt nog Gerekwestreerde circa 3300 tom11ts met populaire entertainmentcontent gcüpload. H ierbij richt Gerekwestreerde zich voornamelijk op de Nederlandstalige markt gezien het feit dat 3200 van de 3300 uploads (die videocontent bevatten) zijn voorzien van Nederlandse ondertiteling ("NL Subs" o f "NL sub", zie Productie 2 t/m 7), waar de overige 100 uploads van Gerekwestreerd N ederlandstalig zijn en dit dus niet nodig is.
4.
H et gaat onder andere om zeer recent uitgebrachte populaire films en tv-series zoals de films "Minions (2015)","Fast and Furious 7 (2015)" en een groot aantal afleveringen van de tv-series "The \X alking Dead", "Better Call Saul" , '~Jessica J ones" en "Marvcl's Agents Carter". De aangeboden filmwerken en tv-series zijn stuk voor stuk beschermde werken in de zin van de A uteurswet en de Wet op de N aburige Rechten. In totaal gaat het om vele duizenden inbreukmakende werken, gem iddeld tientallen per weck. Zie tevens Productie
7.
---·
3/15
5.
Uit vaste rechtspraak volgt dat het ter beschikking stellen van auteurs- en nabuurrechtelijk beschermde werken door middel van het uploaden van tom11ts een ongeoorloofde openbaarmaking betreft en derhalve een inbreuk op de auteurs- en naburige rechten van de rechthebbenden behelst. 1 De belangen van het overgrote merendcel van deze rechthebbenden worden vertegenwoordigd door BREIN. BREIN heeft een spoedeisend belang om met onmiddellijke ingang een einde te maken aan deze inbreukmakende acttv1te1ten teneinde verdere onherstelbare schade aan de belangen van de auteursrechthebbende te voorkomen. Gezien de grootschalige inbreuk die Gerekwestreerde maakt op auteurs- en naburige rechten van de rechthebbende die door BREIN worden vertegenwoordigd, heeft BREIN gegronde vrees dat Gerekwestreerde dit handelen zal continueren, al dan niet via (een) andere website(s) of onder een andere alias. BRE.IN heeft er dan ook recht op en belang bij dat Gerekwestreerde op straffe van een dwangsom wordt gelast iedere verdere inbreuk op de rechten van BREIN's aangesJotenen en hun leden te staken en gcstaakt te houden.
11.
FEITEN
11.1
BREIN
6.
De afgelopen jaren heeft BREIN veelvoudig met succes opgetreden tegen het ongeautorisecrd aanbieden van entertainmentcontent op het internet, waaronder het aanbicden van deze content via "BitTorrcnt" websites.~
7.
BRE IN is opgericht door de stichting STEMRA, de vereniging BUMA, de Nederlandse Vereniging van Producenten en Importeurs van Beeld- en Geluidsdragers (NVPI), de Motion Picture , \ssociation (MP1\), de Nederlandse Vereniging van Filmdistributeurs (NVf•), de leden van de International Federation of the Phonographic Industry (WPI), en
1 Zie
biJV. H of A m~terdam 1 juli 2008, IER 2008/67, p. 274 (Lra.rtu·eb/ B RE/0.~; \'u. Rb. Am~tcrdam 24 jan. 2008, W PT
20080124 (Sbarecom1e.iory; Rb. Den Haag, 24 oktober 2012, W l'T 20121024 (BRLiiN / XS .\'etu·ork.J); Rb. Haarlem 11 feb. 2011,
!LiPT 2011 0209 (JHU..i/7\'/ F FD); \'ze. Rb. Amsterdam, 22 oktober 2009, lEPT 20091022 (Tbe Pirate Bq)/BRl ill\~ ; Rb Utrecht, 26
augustus 2009, /El'T 20090826 (BRli /l\"f;\linillora). 1
Zie bijvoorbeeld de rechtspraak genoemd 111 de vorige voetnoot en op http:/ / an n-piracy.nl/
4/15
het Nederlands Uitgeversvcrbond (NUV). Onder meer deze oprichters zijn, tezamen met hun leden, aangcsloten bij BJU::.:TN. Een lijst van aangeslotenen is te vinden op http:/ /anti-piracy.nl/aangcslotenen.php en wordt overgelegd als productie lA. BIU~IN's aangcsloten en hun leden zijn onder meer rechthebbenden op het leeuwendcel van de op de Nederlandse markt verluijgbare filmwcrken, muziekwerken, games en e-books. 8.
De statuten van BREIN (productie tB) vermelden als doelstelling in artikel 3.1: ''lJet bestriJdm ua11 de o11recbttnatige exploitatie ua11 i11jormatiedragers w iliformatif e11 hf't te dien einde behartigm JJall de belangen JJall de rechthebbmde11 op informatie e11 van de rechtmatige exploitallte/I daarua11, JJJet 11a111e ua11 haar aaNgeslotellell, i11 het bij~o11der door het balldhaue11, het beuorderen m uerktijgm ua11 ee11 afdoetule jmidische beschern;ing ua11 de rechten e11 belangen ua11 die rechthebbmdm e11 exploita11tm, alles in de mimste ~"· "
9.
Krachtens artikel 3.2 sub c en f van diezelfde statuten is BIU::IN in de ruimste ?.in van het woord bevoegd tot: ''het voeren m dom voerm van rechtsgediii!,Cn ter beschermitl!, ua11 de rechtm m befatl!,el/ ua11 haar aall!,eslotettelt e11 de ledm van die at11tgeslote11en e11 ter uerktijgittg uatl uet;goedittg van de door de~m tm gevolge van de onrechtn;atige exploitatie van i!iformatie te lijdm schade, waarbjj de Stichting, zowel ter vewezmlfjkill!, ett beschernli1tg va11 haar doel als tm behoeve va11 haar aangeslotettm e11 de lede11 van die aattgeslotenm op eigm naam in rechte ka11 optreden."
10.
BlilllN is dan ook ingevolge haar statuten in samenhang met art. 3:305a BW, bevoegd om vorderingen als de onderhavige in te stellen ten behoeve van de aangeslotenen en hun leden, tevens auteursrechthebbenden. (hierna tevens: "Belanghebbenden''). BIU·:IN maakt regelmatig gebruik van dit recht onder meer in ex partc procedures als de onderhavige.]
11.2
Gerekwestreerde
11.
Gerekwestreerde maakt onderdeel uit van het '2Lions-Team'. H et '2Lions-Team' is de grootste releasegroep voor Nederlandstalige (althans, Nederlands ondertitelde) entertainmentcontent en bestaat uit een groep personen die onder de gcmeenschappelijke naam '2Lions-Team' beschermde entertainmentcontent via tonmts ter beschikking stelt voor het Nederlandstalige publiek.
12.
De leden van het '2Lions-Team' communiceren met elkaar en met gebruikers via de reviews die zij plaatsen op de website 2lions-tcam.cc. Dit is een forum waarop de leden reviews plaatsen van o.a. films en series die door het '2Lions-Team' via BitTorrent websites (zoals ExtraTorrent en ThePirateBay) beschikbaar worden gesteld. In een poging om te voorkomen dat het forum door rechthebbenden offline kan worden gehaald, worden op het forum geen rechtstreekse links aangeboden naar inbreukmakende ton·mts. In plaats daanran plaatsen de leden van het '2Lions-Team' reviews op het forum, met een titel die
Zie bijvoorbeeld de volgende gepubliceerde ex partc beschikkingen, waarbij BREIN vcrzoekster was: http:/ /www.icfontm.nl/? I /Ex+parte'!f.,3A +Uploaden+naar+cn + KickAssTorrents+en+secden +is+auteursrechtinbreuk/ ///34593/; http:/ /www.ic-forum.nl/index.php?/ /Bevcl+tot+staking+grootschalige+inbreuk+op+Kiclu\ssTorrcnts/ /I /34336/; http:/ /www.icfontm.nl/index.php? / /Ex+partc+tegen + handel+in +illcgale+dvd%26%23039'X,3Bs+op+ Facehook +Groups/ ///33268/; h ttp: // www.ie- forum.nl/? //Ter+ download+ ter+ beschikking+stcllen +van +e-books +is +een +openbaarmaking/// /32049/; http:/ /www.ic-fontm.nl/index.php?/ /Uploadcn+torrents+inbrcukmakcnd/ // /32958/; http:/ /www.ic-forum.nl/indcx.php? / /\'<'cdcrom+op+grotc+schaal+gckopieerde+studicbockcn+vcrkopcnl // /32344/; http:/ /www.icfomm.nl/indcx.php? I /Ex+parte+tegen+illc~:,'llal+gckopiccrde+ dvd'Yc,26%23039'!fc,3Bs+op+Marktplaats.nl/ I/ /33516/; http:/ /www.ie-forum.nl/indcx.php? / /ivlet+cen +klik+ongeautorisccrde+c-books+en+muzickwerken +downloaden/ I/ /3403 7/; http:/ /www.ic-forum.nl/index.php?/ /Ex+parte+tegcn+torrcntuploadcrs+Dutch+Rcleasc+Team/ I I /34054/; en http:/ /www.ie-forum.nl/indcx.php?/ IEx+parte+verbod+tegen+torrent-uploader+KickJ\ssTorrents/ ///33876/.
J
5/15
het mogelijk maakt de tom!llts op BitTorrent websites te vinden. Gebruikers kunnen de titel van een re iew dan kopiëren naar een zoekmachine als Google; het resultaat van de zoekopdracht levert vcrvolgens een lijst op met inks naar de tommts (zie voor een voorbeeld productie 2). 13.
De tom!llts van het '2Lions-Team' worden met name in grote getalen geüpload naar de populaire BitTorrent websites ThePirateHay en J·:xtraTorrcnt. Bij iedere torrent is onder meer de titel opgenomen van het aangeboden werk, met daarbij een afbeelding van de filmposter of D VD-omslag. D aarnaast wordt bij iedere torrent de naam (veelal een internet alias) vcrmeld van degene die de torrent op de website heeft gep aatst.
14.
De herkomst van dergelijke tomilts aldaar is te zien aan de bestandsnaam, waarin de naam '2Lions-Tcam' of de afkorting '2LT' voorkomt wanneer het gaat om een tom11t die door een lid van dat team ter beschikking is gesteld. D e titel van een tomlil bevat daarnaast het internetalias van het lid van het team dat de tomlil gemaakt en geüpload heeft. Een en ander blijkt tevens uit productie 3, 4, 5 en 6.
15.
BRE IN is tijdens haar onderzoek naar uploaders van auteursrechtelijk beschermde werken op Bi(forrent websites, waaronder T hePirateBay en ExtraTorrent, de uploader met het op het spoor gekomen als een Nederlandse uploader van alias inbreu e content. Gerekwestreerde heeft een zeer groot aantal op Nederland gerichte films en TV-series, tevens N ederlandse films zoals Foute Vrienden de film (2015), Boy 7 (2015), Gooische Vrouwen 2, en TV-series zoals Dokter Tinus geüpload. Voor een volledig overzicht van de door Gerekwestreerde geüploadde inbreukmakende content, zie productie 7.
16.
Een nader onderzoek van BREIN heeft vcrvolgens uitgemaakt dat G erekwestreerde, van wie de echte naam uidt, bij het uploaden van tom11ts het alias gebruikt. van het onderzoek naar de identiteit van de ~rdc worden overlegd als productie 8. Bij dit vcrzoekschrift is een uittreksel van de Basisregistratie Persoonsgegevens van de Gemeentemet betrekki ng tot als SE. Gerekwestreerde
6/15
111.
JURIDISCHE GRONDSLAGEN VERZOEKEN
111.1
Toelichting BitTorrent protocol
17.
Gerekwestreerde is vcrantwoordelij k voor het actief en op grote schaal uploaden van auteursrechtelijk beschermde werken op (onder andere) de websites ExtraTorrent (te vinden op de URL http:/ / extratomltt.cc/) en ThePirateBay (te vinden op de UlU.. https:/ /thcpiratebay.sc/) middels Bi/Tomnt bestanden. "BitTorrent" is de naam van een methode (protocol) waatmee gebruikers via internet snel en efficiënt bestanden kunnen uitwisselen. D it uitwisselen gebeurt door middel van zogenaamde tolTel/I bestanden, die op BitTorrent websites worden aangeboden. Een ton-ent bestand bevat zelf niet het daadwerkelijke bestand dat de gebruikers willen uitwisselen, maar is in wezen een link naar het bestand. D oor het aanklikken van deze link, de tomnt, wordt het daaraan gekoppelde bestand gedownload naar de computer van de gebruiker.
18.
De tom11t wordt gemaakt door de gebruiker die een bestand heeft dat hij wil delen met andere gebruikers. Het maken van een tommt is zeer eenvoudig en gebeurt met software die gratis via internet gedownload kan worden. Zodra de ton-e11t gemaakt is, kan de gebruiker deze beschikbaar stellen via een BitTorrent website (zoals ThePirateBay of E xtráfotTent), door de torrent naar de website te uploaden. G ebruikers die bestanden via ton-ents beschikbaar stellen voor andere gebruikers worden seedetr genoemd.
19.
Vervolgens kunnen bezoekers van de BitTorrent website de gewenste torrmt aanklikken om het download proces te starten. Om aan de hand van een totTel/I een bestand te downloaden heeft de gebruiker (gratis te downloaden) BitTorreilt sojtwat-e nodig, een wgenaamde "clie11f'. Door het aanklikken van de tom11t opent deze zich in de tom11t software en begint automatisch het proces van het downloaden van het daaraan gekoppelde bestand 7/15
dat op de computer van de seeder(s) staat. Gebruikers die bestanden via tomnis downloaden worden Ieeehers genoemd. 20.
E en belangrijk kenmerk van het BitTorrent protocol is dat iedere gebruiker die bezig is met het downloaden van een bestand, de reeds gedownloadc delen van het bestand direct (en automatisch) weer beschikbaar stelt voor andere gebruikers. Met andere woorden: alles wat een gebruiker downloadt, wordt door de gebruiker direct ook weer gcüpload. Iedere Ieeeher (downloader) wordt daarmee direct ook een uploader. D oor het grote aantal ieeehers en seeders (ook wel s1varn1 genoemd) dat daardoor ontstaat, vcrloopt het proces van downloaden zeer snel. Dit maakt het protocol bij uitstek geschikt voor het uitwisselen van grote bestanden, zoals films.
21.
I let beëindigen van het uploaden gebeurt door in de totrent software op 'stop' te klikken of door de vcrbinding met het internet te verbreken. Dit kan direct nadat het bestand is gedownload maar over het algemeen wordt het niet gewaardeerd wanneer gebruikers het uploaden direct beëindigen nadat zij het bestand binnen hebben (ook wel een hit and run genoemd). I Iet protocol werkt immers alleen snel genoeg wanneer er voldoende seeders zijn. Het wordt daarom sociaal geacht dat gebruikers het bestand gedurende een zekere tijd blijven uploaden (seedm) nadat zij het bestand zelf al binnen hebben.
22.
I lieronder is een voorbeeld te zien van zien van de totreilt dimt met de naam 'Transmission' die drie torrcnts die door Gerekwestreerde zijn geplaatst, aan het downloaden (en uploaden) is.
•a •
-
Transmission
0
Q
•
•
• 324 MB/ s -t 1,13 MB/s
4.) Ratio. 0,57
Foute Vrienden de Film (2015), 1,26 van 4,61 GB (27,23%)- 2 uur 7 mln resterend •
- - - -· 1 1 0 . Downloaden van -' van 6 peers - DL: 533.3 KB/a, UL: 0.0 KB/a
The Walking Dead (2015) S06E10
Downloaden van 33 van 46 oeers ·Dl· 2.43 MS,s UL O:O KBts
Marvel's Agents Carter (2016) S02E07
Downloaden van I van 15 peers- DL· 231,8 KB/s
u.. :
.13 M81
3 transfers
111.2 23.
Uploaden lorrenis is inbreuk op auteurs- en naburige rechten De Auteursrechtrichtlijn (2011 /29/ E U) heeft het auteurs- en nabuurrechtelijke opcnbaarmakingsbegrip E uropees geharmoniseerd. Het begrip 'openbaarmaken' in de zin van de ,\uteurswet en de \XIN R moet derhalve worden uitgelegd conform art. 3 lid 1 van de Auteursrechtrichtlijn (2011/29/E ). Dit begrip omvat, in de woorden van de
8/15
1\uteursrcchtrichtlijn, iedere "mededeling aan het publiek" van beschermde werken. Van een dergelijke mededeling aan het publick is sprake, wanneer een derde, zonder toestemming van de rechthebbenden, toegang biedt tot beschermde werken, op zodanige wijze dat de werken voor het plfbliek beschikbaar worden gesteld. I Iet moet daarbij gaan om een niemv ('ander') publiek, dat wil zeggen een publick waarop de oorspronkelijke openbaarmaking door de rechthebbende niet gericht was.~ 24.
Op deze basis is reeds geoordeeld dat een hotel dat een televisiesignaal doorgeeft aan in de hotelkamers aanwezige tdcvisictocstdlcn een afzonderlijke (nieuwe) openbaarmaking verricht, waarvoor afzonderlijk toestemming van de rechthebbenden vcreist is. 5
25.
In dit geval biedt Gerekwestreerde toegang tot beschermde werken via een tomlil zonder daarvoor toestemming van de rechthebbende te hebben. Dit doet hij door van het bestand dat op zijn computer staat eerst een totrmt te maken en deze vervolgens te "ploadm (beschikbaar stellen) op een BitTorrent website. Gerekwestreerde biedt dus naast een link naar het bestand ook toegang tot een bestand dat hij zelf aanbiedt en uploadt. _, \!dus vcrricht hij een mededeling aan het publiek, hij biedt zonder toestemming van de rechthebbende toegang tot beschermde werken op zodanige wijze dat het werk voor het publick beschikbaar wordt gesteld.
26.
Het is vaste rechtspraak dat het uploaden naar BitTorrent websites van tomilts die toegang bicden tot beschermde werken en het seede11 van bestanden via Bifforrent websites, een openbaarmaking van de aldus aangeboden werken oplevert in de zin van art. 1 jo. 12 Aw, art. 2 lid 1 sub d, 6 lid 1 sub c, 7a lid 1 sub c WNR en art. 3 van de J\utcursrcchtrichtlijn. 6
27.
Voorts plaatst Gerekwestreerde bij iedere torrent of review steeds de bijbehorende filmpos ters of DVD-hoezen. Het openbaarmaken van de atbceldingen van filmpos ters en DVD-hoezen op en Bi(f orrent website is volgens vaste rechtspraak inbreukmakend.
28.
Gerekwestreerde heeft tot op heden circa 3300 tommts geüpload op de website E xtraTorrent (dit aantalloopt nog op). Account Login: Account Created: State:
Last login:
Offline 2016-02-29 20:43:18
Torrents Uploaded:
~312 torrent0
Comments Posted:
0 comments
Reviews:
9 reviews
HvJ E U 7 december 2001l, zaak \.-306/05 (Rufa elllotde.r); HvJ EU 7 maart 2013, zaak C-607/11, IEJ>T20130307 (ITV / T VCatcbup); l-lv] EU 4 oktober 2011, zaak C-403/0!1 en 429/0!1 (f>rrmier 1..-ea!ltc); HvJ E U 1.1 oktober 2011, zaak C-431 en C432/09 (Airy'iclt(); HvJ E U 15 maart 2012, IUPT20120315 (PPL/lerlallt(}; I h ·J EU 1.1 feb. 2014, II:f>T2014021J (Smwn11). 5 r h :J EU 7 december 2006, zaak C-306/05 (Rufaclllotdu); ·!v] E U 15 maart 2012, /E l''f20120315 (l'PL/lerlmu~. 4
~ 7
Zie de rechtspraak in noo t 1. Z ie bijvoorbeeld: Rb. Den H aag, 24 oktober 2012, lEPT20121024
(B REI N/XS'\Ietwork~)
rov 4.5 en 4.ll.
9/15
29.
Door het uploaden van tornmts naar de BitTorrent websites Extráforrcnt co ThcPiratcBay maakt Gerekwestreerde derhalve op grote schaal en opzettelijk inbreuk op de auteurs- en naburige rechten van de rechthebbenden die door BREIN worden vertegenwoordigd.
IV.
OVERIGE
IV.t
Verweer Gerekwestreerde
30.
B1U2IN heeft Gerekwestreerde niet eerst gesommeerd. Enig vcrweer van Gerekwestreerde
is BRT:<:IN niet bekend. f Iet gaat hier echter om niet goed te praten zeer grootschalige piraterij. De ervaring leert dat een rechterlijk (ex parte) bevel (vele malen) betere naleving kent dan een sommatie. Daarnaast bestaat er het risico dat Gerekwestreerde zijn activiteiten zou kunnen voortzetten onder een andere alias waardoor het lastiger wordt voor BlU2IN om vast te stellen of Gerekwestreerde zijn inbreukmakende activiteiten voortzet. Een rechterlijk (ex parte) bevel versterkt met dwangsom geeft degenen wier rechten hier evident en opzettelijk zijn geschonden de grootst mogelijke zekerheid dat dit niet weer zal gebeuren.
IV.2
Spoedeisend belang en onherstelbare schade
31.
BREIN heeft een voldoende - zeer spoedeisend - belang bij de gevraagde voorzieningen, te weten het belang om zo spoedig mogelijk een einde te maken aan de inbreukmakende activiteiten van Gerekwestreerde die nu elke dag onverminderd doorgaan zonder dat de rechthebbenden op enigerlei wijze worden gecompenseerd. Het spoedcisend belang om een zo spoedig mogelijk einde te maken aan deze activiteiten bestaat hierin dat door deze activiteiten door de Belanghebbenden aanzienlijke en onherstelbare schade wordt geleden zolang de inbreukmakende bestanden online blijven staan en er de kans bestaat dat Gerekwestreerde meer van deze bestanden zal uploaden. De aard, ernst en het herhaalde karakter van de door Gerekwestreerde gepleegde inbreuken rechtvaardigen dat dit vcrlof terstond wordt gegeven zonder dat Gerekwestreerde wordt gehoord.
32.
De websites Extráforrcnt en ThcPirateBay waar Gerekwestreerde de tomilts op plaatst betreft twee zeer populaire torrentsitcs. In Nederland vcrkreeg BREIN in 2009 en 2010 diverse gerechtelijke uitspraken8 tegen ThePiratcBay waarin ThcPirateBay werd veroordeeld haar dienst te staken. Deze uitspraken zijn in kracht van gewijsde en de ma:cimale dwangsommen zijn verbeurd.
33.
De schade die BIU ·:IN,s aangeslatenen en hun leden lijden is om verschillende redenen onherstelbaar. Allereerst wordt er omzet misgelopen voor elk individucel entertainment product dat door Gerekwestreerde ongeautorisecrd wordt verspreid. Daarnaast is onder meer van belang dat er onomkeerbare schade ontstaat doordat gebruikers die de vele honderden uploads van Gerekwestreerde kosteloos downloaden eraan gewend raken dat on demand films en tv-series gratis kunnen worden vcrkregen waardoor de bereidheid om in de toekomst te betalen voor online entertainmentproducten afneemt. De nieuwe business modellen zoals Nctflix, HBO on dcmand, Pathé Thuis etc. die nu opkomen, moeten beschermd worden tegen de massale piraterij van uploaders als Gerekwestreerde.
Rb . •\msterdam 16 juni 2010 E CU:NL:RBAMS:2010:BN1626; en Rb Amsterdam 22 oktober 2009: ECLI:NL:RR \ \1S:2009:BK 1067
8
10/15
34.
Ten slotte is het de vraag of Gerekwestreerde vcrhaal biedt voor de door hem veroorzaakte schade. Gezien deze omstandigheden zijn BlUi iN's aangesJotenen (vooral) gebaat bij het :zo snel mogelijk en daadwerkelijk effectief doen staken van de door Gerekwestreerde gepleegde inbreuken.
35.
De handhavingsmogclijkheden die de Handhavingsrichtlijn 2004/ 48/EG :zoals deze is geïmplementeerd in Bock 3 Titel 15 van het Wetbock van Burgerlijke Rechtsvordering biedt, waaronder het ex partc bevel om aan een inbreuk op intellectuele eigendomsrechten een einde te maken, zijn bij uitstek bedoeld voor situaties als de onderhavige om zodoende opzettelijke piraterij effectief te kunnen bestrijden.
36.
De aard, ernst en het herhaalde karakter van de door Gerekwestreerde gepleegde inbreuken rechtvaardigen dat dit vcrlof terstond wordt gegeven zonder dat Gerekwestreerde wordt gehoord.
IV.3 37.
IV.4 38.
Bewijs r\ls bewijs van de stellingen van BlUi.IN zijn voormelde Producties 1 t/m 8 aan dit vcrzoek gehecht.
Bevoegdheid De woonplaats van Gerekwestreerde, behoort tot het arrondissement van de rechtbank Noord-Holland. In zaken betreffende intellectuele eigendom is de Voorzieningenrechter van de rechtbank Noord-H olland, zittingsplaats Haarlem, derhalve op grond van artikel 99 Rv in combinatie met het Zaaksverdelingsrcglcmcnt rechtbank Noord-Holland bevoegd kennis te nemen van het hierna geformuleerde verzoek.
11/15
V.
WESHALVE
Vcrwckstcr zich wendt tot ·, J ~del achtbare, met het eerbiedige verzoek:
\
Gerekwestreerde te bevelen binnen 24 uur na betekening van de in deze te wijzen beschikking te staken en gcstaakt te houden het in het lichaam van dit vcrzoek omschreven inbreukmakend handelen, waaronder in ieder geval begrepen ieder ongeautorisecrd openbaar maken van werken waarvan de auteursrechten en naburige rechten berusten bij de bij BREIN aangcsloten partijen en hun leden.
B
Gerekwestreerde te vcroordelen tot betaling van een dwangsom van EUR 2.000,- (zegge: tweeduizend E uro) voor iedere dag (een gedeelte van een dag daaronder begrepen) dat Gerekwestreerde in strijd handelt met het onder sub A geformuleerde bevel, met een maximum van E R 50.000,- (zegge: vijftigduizend Euro));
C
de termijn waarbinnen vcrzoekster de cis in de hoofdzaak dient in te stellen tegen Gerekwestreerde als bedoeld in artikel1019i Rv. te bepalen op 6 (zes) maanden na het in deze zaak te wijzen bevel;
D
D e hierbij vcrwchtc beschikking zonder zekcrheidsstclling uitvoerbaar bij voorraad te verklaren;
r [oofddorp, 2 maart 2016,
12/15
Toegcstaan als verzocht, met dien verstande dat:
.2 ...900,.::-.... (zegge: :l.W.@.~.~d...... P..M.W. ......... .. ...... .. ..... ..... ) voor iedere dag
de onder B bedoelde dwangsom wordt gesteld op EUR
(een gedeelte van een dag als gehele dag gerekend) dat G erekwes treerde in strijd handelt met het onder _, \ geformuleerde bcvc , met een ma:'< imum van E R
5:"0. ..QO.Q.ï::..
(zegge:
.v.~.f:Ç.~,~.~~.. ..~~.O .... ...),
de termijn als bedoeld in art. 1019i Rv wordt bepaald op . .
b... (7.egge: .~$..)
maanden na betekening van dc7.e beschikking. Haarlem, ...3 ... .maart 2016
\' oorzicni ngenr
~ t?. D P. Rl.Mli""-1 o. .
I
(
VOOR GROSSE AFGEGEVEN de griffier
~)
13/ 15
