(i)
DBFM-CONTRACT
Partijen:
De publiekrechtelijke rechtspersoon de gemeente
De besloten vennootschap met beperkte aansprakelijkheid
(ii)
INHOUD
I
INLEIDENDE BEPALINGEN...................................................................................... 1
I.A 1. 2. 3. 4.
ALGEMEEN ............................................................................................................... 1 Definities, uitleg en Bijlagen .......................................................................................1 Doel van het Contract .................................................................................................2 Duur............................................................................................................................2 Bankgaranties.............................................................................................................2
I.B 5. 6. 7. 8. 9. 10.
ALGEMENE BEPALINGEN TEN AANZIEN VAN OPDRACHTNEMER...................... 3 Algemene kwalitatieve verplichtingen Opdrachtnemer ...............................................3 Informatie ...................................................................................................................5 Vergunningen .............................................................................................................6 Nutsvoorzieningen ......................................................................................................7 Garanties Opdrachtnemer ..........................................................................................8 Aanvang .....................................................................................................................9
I.C 11.
VERPLICHTING OPDRACHTGEVER TOEGANG TE VERLENEN / EIGENDOM ... 10 Toegang en eigendom ..............................................................................................10
II 12. 13. 14. 15. 16.
ONTWERP EN BOUW............................................................................................. 11 Algemene verplichtingen Opdrachtnemer met betrekking tot ontwerp en bouw........11 Aanpassingen door Opdrachtnemer in het Voorlopig Ontwerp .................................12 Bouwplanning ...........................................................................................................12 Beschikbaarheidcertificaat........................................................................................12 Voltooiingcertificaat ..................................................................................................13
III 17. 18. 19. 20.
BEHEER EN ONDERHOUD .................................................................................... 14 Algemene verplichtingen Opdrachtnemer met betrekking tot beheer en onderhoud .14 Aanpassingen door Opdrachtnemer in de Diensten en het Onderhoudsplan............15 Interventierecht Opdrachtgever ................................................................................16 Jaarlijks budget voor beperkte aanvullende werkzaamheden ...................................16
IV 21. 22.
TERUGGAVE VAN DE SCHOOL ............................................................................ 16 Teruggave ................................................................................................................16 Feitelijke en juridische teruggave .............................................................................19
V 23. 24. 25.
GEBRUIK VAN DE SCHOOL................................................................................... 20 Gebruik algemeen ....................................................................................................20 Gebruik door of vanwege Opdrachtgever .................................................................21 Gebruik door Derden ................................................................................................24
VI 26. 27.
ALGEMENE BEPALINGEN MET BETREKKING TOT DE SCHOOL........................ 26 Niet gebruikt .............................................................................................................26 Sponsoring ...............................................................................................................26
(iii)
VII 28. 29. 30. 31.
FINANCIERING EN BETALING ................................................................................26 Financiering ..............................................................................................................26 Financieel Model en Financieel Overzicht ................................................................26 Herfinanciering .........................................................................................................27 Betalingen ................................................................................................................28
VIII 32. 33.
GEVAL VAN UITSTEL EN GEVAL VAN VERGOEDING ......................................... 34 Geval van Uitstel en Geval van Vergoeding .............................................................34 Bijzondere Wetswijziging ..........................................................................................39
IX 34.
WIJZIGINGEN ......................................................................................................... 41 Wijzigingen ...............................................................................................................41
X 35. 36.
BEËINDIGING, NIET-NAKOMING, SCHADE .......................................................... 45 Beëindiging en niet-nakoming...................................................................................45 Schade .....................................................................................................................49
XI 37.
OVERMACHT .......................................................................................................... 50 Overmacht ................................................................................................................50
XII
ALGEMENE BEPALINGEN ..................................................................................... 53
XII.A. PERSONEEL EN VRIJWARING .............................................................................. 53 38. Personeel van Opdrachtnemer .................................................................................53 39. Vrijwaring..................................................................................................................54 XII.B 40.
VERZEKERING ....................................................................................................... 55 Verzekering ..............................................................................................................55
XII.C VERTEGENWOORDIGING EN OVERLEG OPDRACHTGEVER EN OPDRACHTNEMER ................................................................................................ 57 41. Vertegenwoordiging..................................................................................................57 42. Montaigne-overleg ....................................................................................................58 XII.D INTELLECTUELE EIGENDOMSRECHTEN ............................................................. 59 43. Intellectuele eigendomsrechten ................................................................................59 XII.E. DOCUMENTEN ....................................................................................................... 60 44. Documenten .............................................................................................................60 XII.F 45.
GESCHILLEN .......................................................................................................... 60 Geschillen.................................................................................................................60
XII.G 46. 47. 48. 49.
SLOTBEPALINGEN................................................................................................. 62 Voertaal en wijze van verzending .............................................................................62 Geheimhouding ........................................................................................................62 Toepasselijk recht.....................................................................................................63 Voortdurende verplichtingen .....................................................................................63
(iv)
50. 51. 52. 53. 54. 55. 56. 57. 58. 59. 60.
Rangorde..................................................................................................................63 Conversie .................................................................................................................64 Uitoefening rechten ..................................................................................................64 Afstand .....................................................................................................................64 Toereikendheid van betalingen.................................................................................65 Geen (cumulerende) betalingsverplichtingen............................................................65 Belangen Opdrachtgever ..........................................................................................66 Overdracht en wijziging van zeggenschap................................................................66 Onvoorziene omstandigheden ..................................................................................67 Wijziging van het Contract ........................................................................................67 Gehele overeenkomst...............................................................................................67
BIJLAGEN Bijlage 1 Bijlage 2 Bijlage 3 Bijlage 4 Bijlage 5 Bijlage 6 Bijlage 7 Bijlage 8 Bijlage 9 Bijlage 10 Bijlage 11 Bijlage 12 Bijlage 13 Bijlage 14 Bijlage A Bijlage B Bijlage C Bijlage D Bijlage E Bijlage F
Definities en Uitleg Bankgarantie beschikbaarheid Betalingsmechanisme Bouwrijp maken Ruimtes en wegingsfactoren Directe Overeenkomst Beoordelingsprocedure Beschikbaarheideisen Outputspecificatie Teruggave Voltooiing Reglement Gefaseerde ingebruikname ruimtes Belangrijke Werkzaamheden Bouwplanning Niet gebruikt Belangrijke Onderaannemers Voorlopig Ontwerp Financieel Overzicht 1e inrichting
1/68
DBFM-CONTRACT
Partijen: I.
De publiekrechtelijke rechtspersoon de gemeente [ ] , zetelende te [ ] ("Opdrachtgever") ingevolge het besluit van burgemeester en wethouders van de gemeente [ ] van [ ] , ten dezen rechtsgeldig vertegenwoordigd door [ ] ;
II.
De besloten vennootschap met beperkte aansprakelijkheid [ ] ("Opdrachtnemer"), statutair gevestigd te [ ] en met adres te [ ] ten dezen rechtsgeldig vertegenwoordigd door haar statutaire bestuurders [ ] .
Overwegingen: A.
Partijen zijn het volgende overeengekomen: I
INLEIDENDE BEPALINGEN
I.A
ALGEMEEN
1.
Definities, uitleg en Bijlagen
1.1.
In dit Contract hebben de begrippen die met een hoofdletter worden geschreven de in Bijlage 1 (Definities en uitleg) bepaalde betekenis. Uitleg van dit Contract vindt plaats aan de hand van de regels genoemd in deel 2 van Bijlage 1 (Definities en uitleg).
1.2.
De volgende Bijlagen, welke onderdeel vormen van dit Contract, zijn opgesteld door Opdrachtnemer: Bijlage Bijlage Bijlage Bijlage Bijlage Bijlage
1.3.
A: Bouwplanning B: Niet gebruikt C: Belangrijke Onderaannemers D: Voorlopig Ontwerp E: Financieel Overzicht F: 1e inrichting
Naast de door Opdrachtnemer opgestelde Bijlagen zijn de volgende Bijlagen onderdeel van dit Contract: Bijlage 1: Definities en Uitleg Bijlage 2: Bankgarantie beschikbaarheid
2/68
Bijlage Bijlage Bijlage Bijlage Bijlage Bijlage Bijlage Bijlage Bijlage Bijlage Bijlage Bijlage
3: Betalingsmechanisme 4: Bouwrijp maken 5: Ruimtes en wegingsfactoren 6: Directe Overeenkomst 7: Beoordelingsprocedure 8: Beschikbaarheideisen 9: Outputspecificatie 10: Teruggave 11: Voltooiing 12: Reglement 13: Gefaseerde ingebruikname ruimtes 14: Belangrijke Werkzaamheden
2.
Doel van het Contract
2.1.
Kernverplichtingen Opdrachtnemer Opdrachtnemer zal met inachtneming van het bepaalde in dit Contract ten behoeve van Opdrachtgever, alsmede ten behoeve van de Onderwijsinstelling de School ontwerpen, bouwen, inrichten, financieren, onderhouden en beheren. Daardoor beogen Partijen met in achtneming van de daartoe in dit Contract geformuleerde eisen en kwaliteitsnormen de feitelijke en dagelijkse verantwoordelijkheid voor de huisvesting van de Onderwijsinstelling bij Opdrachtnemer te leggen. Opdrachtnemer is niet verplicht personeel ter beschikking te stellen ten behoeve van Onderwijsactiviteiten.
2.2.
Kernverplichtingen Opdrachtgever 2.2.1.
Opdrachtgever zal aan Opdrachtnemer Toegang verlenen in overeenstemming met het bepaalde in artikel 11 (Toegang en eigendom) uitsluitend om Opdrachtnemer in staat te stellen aan zijn verplichtingen krachtens dit Contract te voldoen.
2.2.2.
Opdrachtgever zal aan Opdrachtnemer voor zijn krachtens dit Contract te verrichten prestaties een kwaliteitsafhankelijke vergoeding betalen: de Netto Beschikbaarheidvergoeding conform artikel 31 (Betalingen), dan wel indien dit hoger is het overeenkomstig artikel 31.11 (Vaste Beschikbaarheidvergoeding) verschuldigde bedrag.
3.
Duur
3.1.
Dit Contract treedt in werking op de Contractdatum en eindigt van rechtswege op de Einddatum, behoudens beëindiging van dit Contract in overeenstemming met artikel 35 (Beëindiging en niet-nakoming).
4.
Bankgaranties
4.1.
Bankgarantie beschikbaarheid
3/68
Tot zekerheid van de nakoming van zijn verplichtingen voortvloeiende uit dit Contract zal Opdrachtnemer op de Contractdatum ten gunste van Opdrachtgever een bankgarantie conform het model opgenomen als Bijlage 2 (Bankgarantie beschikbaarheid) doen stellen ter hoogte van [ ] en aan Opdrachtgever doen overhandigen. Deze bankgarantie zal dienen te worden gesteld door een voor Opdrachtgever aanvaardbare financiële instelling. De bankgarantie eindigt de dag nadat het Beschikbaarheidcertificaat is verstrekt. 4.2.
Bankgarantie teruggave Tot zekerheid van de nakoming van zijn verplichtingen voortvloeiende uit dit Contract zal Opdrachtnemer 12 kalendermaanden voorafgaande aan de Einddatum ten gunste van Opdrachtgever een door Opdrachtgever goed te keuren bankgarantie doen stellen ter hoogte van [ ] die Opdrachtgever tenminste gelijkwaardige rechten verleend als de in artikel 4.1 (Bankgarantie beschikbaarheid) genoemde bankgarantie en deze aan Opdrachtgever doen overhandigen. Deze bankgarantie zal dienen te worden gesteld door een voor Opdrachtgever aanvaardbare financiële instelling. De bankgarantie eindigt 120 Werkdagen na de Einddatum. Indien Opdrachtnemer op de Einddatum het Teruggave-certificaat heeft verkregen kan hij de bankgarantie na de Einddatum laten vervangen door een door Opdrachtgever goed te keuren garantie van een door Opdrachtgever goed te keuren partij die met een van de aandeelhouders van Opdrachtnemer tot dezelfde groep behoort. In dat geval eindigt de bankgarantie de dag na inwerkingtreding van vorenvermelde garantie. Indien Opdrachtnemer de bankgarantie als bedoeld in dit artikel 4.2 niet stelt zal Opdrachtgever gerechtigd zijn, onverlet de overige contractuele en wettelijke rechten van Opdrachtgever, op de nog te betalen Bruto Beschikbaarheidvergoeding [ ] (eventueel in opwaartse of neerwaartse zin aan te passen krachtens artikel 21.3.2 (Aanvullende Bankgarantie)in te houden als vervangende zekerheid.
4.3.
Opschorting (betaling-)verplichtingen Indien Opdrachtnemer niet heeft voldaan aan zijn verplichting omschreven in artikel 4.2 (Bankgarantie teruggave) is Opdrachtgever gerechtigd zijn (betalings-)verplichtingen voortvloeiend uit dit Contract op te schorten totdat Opdrachtnemer alsnog heeft voldaan aan zijn verplichting omschreven in artikel 4.2 (Bankgarantie teruggave).
I.B
ALGEMENE BEPALINGEN TEN AANZIEN VAN OPDRACHTNEMER
5.
Algemene kwalitatieve verplichtingen Opdrachtnemer
5.1.
Zorgvuldig Opdrachtnemer 5.1.1.
Opdrachtnemer zal de uit dit Contract voor hem voortvloeiende verplichtingen steeds uitvoeren als een zorgvuldig Opdrachtnemer. Daarbij zal hij zoveel mogelijk rekening houden met het belang van de Onderwijsinstelling bij een goed onderhouden en beheerde School teneinde de Onderwijsinstelling in staat te stellen optimale onderwijsfaciliteiten aan haar leerlingen aan te bieden en Onderwijsactiviteiten te verrichten. Opdrachtnemer zal zijn werkzaamheden steeds zodanig uitvoe-
4/68
ren en organiseren dat daardoor in overeenstemming met het bepaalde in dit Contract zo min mogelijk hinder voor de Onderwijsactiviteiten en de omgeving wordt veroorzaakt. 5.1.2.
Na de Beschikbaarheiddatum zal Opdrachtnemer Projectactiviteiten die hinder (kunnen) veroorzaken ten aanzien van de Onderwijsactiviteiten (waaronder bijvoorbeeld geluid, stank en trillingen) alleen verrichten buiten Gebruikstijden, tenzij Opdrachtgever schriftelijk toestemming geeft om deze binnen de Gebruikstijden te verrichten.
5.1.3.
Opdrachtnemer zal tijdens Bijzondere Sessies geen Projectactiviteiten verrichten behoudens het financieren en beheren van de School tenzij Opdrachtgever daarvoor schriftelijk toestemming geeft.
5.1.4.
Opdrachtnemer zal er voor zorgdragen dat Personeel van Opdrachtnemer te allen tijde voldoet aan de in hoofdstuk 4.2 van de Outputspecificatie gegeven kwalificaties. Opdrachtnemer zal op verzoek van Opdrachtgever Personeel van Opdrachtnemer voor zijn rekening en risico vervangen indien, nadat Opdrachtgever Opdrachtnemer een redelijke termijn tot herstel heeft geboden, doch Opdrachtnemer deze niet is nagekomen, aan voornoemde kwalificaties niet (langer) wordt voldaan, dan wel de Onderwijsactiviteiten door Personeel van Opdrachtnemer op ernstige wijze worden verstoord. Opdrachtnemer zal er voor zorg dragen dat het betreffende Personeel van Opdrachtnemer zich terstond verwijdert van de School.
5.1.5.
Opdrachtnemer zal de Projectactiviteiten zodanig uitvoeren dat Opdrachtnemer, Opdrachtgever en de Onderwijsinstelling nimmer in strijd handelen met de voor hen geldende wet- en regelgeving.
5.2.
Veiligheid Opdrachtnemer zal de Projectactiviteiten steeds veilig uitvoeren op zodanige wijze dat geen gevaar zal bestaan voor de veiligheid en gezondheid van alle personen die zich met of zonder titel in, op of in de nabijheid van de School bevinden. In het bijzonder garandeert Opdrachtnemer aan Opdrachtgever dat de Projectactiviteiten steeds zodanig zullen worden uitgevoerd, dat wordt voldaan aan de verplichtingen die uit de Arbo-wet- en regelgeving voortvloeien voor Opdrachtgever, Opdrachtnemer en de Onderwijsinstelling (met uitzondering van verplichtingen van de Onderwijsinstelling waar Opdrachtnemer geen invloed op kan uitoefenen). Daartoe zal Opdrachtnemer onder meer een veiligheids- en gezondheidsplan opstellen en regelmatig actualiseren en dit op eerste verzoek aan Opdrachtgever in kopie verstrekken.
5.3.
Kwaliteitsbeheersing 5.3.1.
Opdrachtnemer is verantwoordelijk voor de kwaliteitsbeheersing van de Projectactiviteiten. Opdrachtnemer stelt daartoe in ieder geval een kwaliteitsborgingsplan op, dat door hem zo vaak als dit door hem of Opdrachtgever redelijkerwijs nodig wordt geacht zal worden herzien. Kopieën van het kwaliteitsborgingsplan en her-
5/68
zieningen daarvan zullen terstond door Opdrachtnemer aan Opdrachtgever worden verstrekt.
5.4.
5.5.
5.3.2.
Opdrachtgever en Personeel van Opdrachtgever zijn gerechtigd vergaderingen van Opdrachtnemer of Personeel van Opdrachtnemer met betrekking tot de Projectactiviteiten bij te wonen.
5.3.3.
Opdrachtnemer zal Opdrachtgever informeren over de data en de tijdstippen waarop voor de kwaliteitsbeheersing belangrijke Werkzaamheden zoals deze zijn opgesomd in Bijlage 14 (Belangrijke Werkzaamheden) worden verricht uiterlijk 10 Werkdagen voorafgaande aan deze belangrijke Werkzaamheden.
5.3.4.
Op eerste verzoek van Opdrachtgever zal Opdrachtnemer alle documenten die zijn of worden opgesteld voor (de uitvoering van) de Projectactiviteiten aan Opdrachtgever al dan niet in de vorm van gewaarmerkte afschriften, ter hand stellen.
Toezicht en rapportage door Opdrachtgever 5.4.1.
Opdrachtgever heeft onverminderd het bepaalde in deel 10 (Toezicht en rapportage) van Bijlage 3 (Betalingsmechanisme) steeds het recht de deugdelijkheid van het door Opdrachtnemer gehouden toezicht en diens rapportages te controleren.
5.4.2.
Indien Opdrachtgever ingevolge dit Contract enige handeling uitvoert ter controle of toezicht ontslaat dat Opdrachtnemer geenszins van zijn verantwoordelijkheid voor de deugdelijkheid van de aan controle of toezicht onderworpen Projectactiviteiten. Opdrachtgever houdt zoveel mogelijk rekening met de gerechtvaardigde belangen van Opdrachtnemer.
Medewerkingsplicht Indien de Onderwijsinstelling buiten de Projectactiviteiten werkzaamheden uitvoert of laat uitvoeren zal Opdrachtnemer de Onderwijsinstelling daartoe voor de Beschikbaarheiddatum te allen tijde kosteloos in de gelegenheid stellen. Na de Beschikbaarheiddatum stelt Opdrachtnemer de Onderwijsinstelling daartoe kosteloos in de gelegenheid binnen de Gebruikstijden, Aanvullende Sessies en Extra Sessies.
6.
Informatie
6.1.
Verzamelen van informatie De aard van dit Contract brengt met zich mee dat Opdrachtnemer zelf verantwoordelijk is voor het verzamelen en beoordelen van alle voor de Projectactiviteiten relevante informatie, waaronder, zonder dat dit een uitputtende opsomming is, informatie met betrekking tot relevante overheidsregelgeving, Vergunningen, bodemgesteldheid (waaronder mede verstaan worden geofysische gesteldheid, grondwater-gegevens, bodemverontreinigingssituatie en mogelijke vondsten van explosieven of archeologische objecten), risico’s van schade aan derden en andere mogelijkerwijze aan de uitvoering van de Projectactiviteiten verbonden risico’s (waaronder ook risico’s voor Opdrachtnemer en Opdrachtnemer’s Personeel).
6/68
6.2.
Aansprakelijkheid en vrijwaring Opdrachtgever, Personeel van Opdrachtgever, de Onderwijsinstelling en Personeel van de Onderwijsinstelling zijn jegens Opdrachtnemer of Personeel van Opdrachtnemer nimmer aansprakelijk voor enige onjuistheid, ontoereikendheid of onvolledigheid van de door hen ter beschikking gestelde informatie, ongeacht of deze informatie is verstrekt voor of na de Contractdatum.
7.
Vergunningen
7.1.
Algemeen Het tijdig aanvragen, verkrijgen, vernieuwen en instandhouden van alle Vergunningen dient te geschieden door en voor rekening en risico van Opdrachtnemer, indien wettelijk vereist in naam van Opdrachtgever, doch in dat geval niet zonder diens voorafgaande toestemming.
7.2.
Vergunningen Opdrachtgever 7.2.1.
Opdrachtgever zal in afwijking van het bepaalde in artikel 7.1 (Algemeen) en met in achtneming van het in de artikelen 7.2.2, en 7.2.3 bepaalde, de navolgende voor de Werkzaamheden benodigde vergunningen aanvragen: a.
[ ] ; en
b.
[ ].
Opdrachtnemer draagt zonodig zorg voor het vernieuwen en instandhouden van deze vergunningen.
7.3.
7.2.2.
Opdrachtnemer is verplicht ten behoeve van het aanvragen van de vergunningen genoemd in artikel 7.2.1 tijdig juiste en volledige gegevens voor de vergunningaanvragen bij Opdrachtgever in te dienen.
7.2.3.
De kosten verbonden aan het aanvragen, verkrijgen en gebruiken van de in artikel 7.2.1 genoemde vergunningen, alsmede het naleven van de aan de vergunningen verbonden voorwaarden zijn voor rekening en risico van Opdrachtnemer.
Schorsing, vernietiging, herroeping en welstandseisen Opdrachtgever staat er jegens Opdrachtnemer voor in: 7.3.1.
dat de op Opdrachtgever's aanvraag verleende [ vergunningen ], alsmede de voor het oprichten van de School op Opdrachtnemer's aanvraag verleende bouwvergunning niet in enige tegen die vergunning(en) aanhangig gemaakte procedure zullen worden geschorst, vernietigd of herroepen, tenzij een dergelijke schorsing, vernietiging of herroeping het gevolg is van een gebrek in de inhoud, aard of (on)volledigheid van de door Opdrachtnemer aan Opdrachtgever of het bevoegde gezag inzake deze vergunningen verstrekte gegevens;
7.3.2.
dat indien en voor zover bij de verlening van de voor het oprichten van de School door Opdrachtnemer benodigde bouwvergunning andere welstandseisen worden
7/68
gesteld, dan de eisen die aan Opdrachtnemer zijn kenbaar gemaakt door [ ] vóór voor de indiening van het Eindbod en deze voor Opdrachtnemer (na verdiscontering van eventueel daaruit voortvloeiende besparingen) tot hogere kosten leiden, Opdrachtnemer conform artikel 34.1.3 een Wijziging Opdrachtnemer kan voorstellen, waarvan de financiële gevolgen tussen partijen zullen worden afgewikkeld alsof het een Wijziging Opdrachtgever betrof. 7.3.3.
dat indien en voor zover het in de onderhandelingen terzake van het Finaal Eindbod overeengekomen ontwerp uiteindelijk moet worden aangepast in verband met eisen van [ ] welke niet reeds kenbaar zijn gemaakt door [ ] vóór de indiening van het Eindbod en deze voor Opdrachtnemer (na verdiscontering van eventueel daaruit voortvloeiende besparingen) tot hogere kosten leiden, Opdrachtnemer conform artikel 34.1.3 een Wijziging Opdrachtnemer kan voorstellen, waarvan de financiële gevolgen tussen partijen zullen worden afgewikkeld alsof het een Wijziging Opdrachtgever betrof.
7.4.
Voorwaarden verbonden aan Vergunningen Opdrachtnemer garandeert Opdrachtgever de nakoming van de voorwaarden, die krachtens wet- en regelgeving, beleid of specifiek voorschrift zijn verbonden aan de Vergunningen als bedoeld in artikel 7.1 (Algemeen) en de vergunningen als bedoeld 7.2 (Vergunningen Opdrachtgever), ook indien deze op naam van Opdrachtgever zijn aangevraagd en verkregen.
7.5.
Assistentie Opdrachtgever Opdrachtgever zal met behoud van zijn bestuurlijke vrijheid zoveel mogelijk bevorderen dat de Vergunningen worden verleend.
8.
Nutsvoorzieningen
8.1.
Aansluitingen Nutsvoorzieningen Opdrachtnemer verzorgt voor eigen rekening en risico alle voor het Project benodigde aansluitingen van Nutsvoorzieningen met dien verstande en onder verwijzing naar de Outputspecificatie dat Opdrachtnemer tevens een telefoonaansluiting voor eigen gebruik door Opdrachtnemer dient te verzorgen.
8.2.
Kosten gebruik Nutsvoorzieningen Kosten die voortvloeien uit het gebruik van Nutsvoorzieningen door Opdrachtnemer, Opdrachtgever en de Onderwijsinstelling niet vallend onder artikel 8.2.1 of 8.2.2 worden integraal door Opdrachtnemer gedragen. 8.2.1.
Kosten, die voortvloeien uit het gebruik van Nutsvoorzieningen door Opdrachtnemer, Opdrachtgever en de Onderwijsinstelling voor zover deze betrekking hebben op radio, televisie en internet worden door Opdrachtgever aan Opdrachtnemer conform artikel 31.4 (Betalingen) vergoed vanaf de Beschikbaarheiddatum voor de School met uitzondering van de Niet Gebruikte Ruimtes op basis van een door Opdrachtnemer op te stellen factuur. Kosten die voortvloeien uit het gebruik van Nuts-
8/68
voorzieningen door Opdrachtnemer, Opdrachtgever en de Onderwijsinstelling voor zover deze betrekking hebben op telefoon en fax worden door Opdrachtgever aan Opdrachtnemer vergoed op basis van een door Opdrachtnemer op te stellen en aan de Onderwijsinstelling te zenden factuur. De kosten van het gebruik van radio, televisie, telefoon, fax en internet voor Werkzaamheden, andere activiteiten dan Projectactiviteiten alsmede mogelijk specifiek voor de bedrijfsvoering van Opdrachtnemer gerealiseerde functies, zijn voor rekening en risico van Opdrachtnemer en kunnen niet separaat worden doorberekend. 9.
Garanties Opdrachtnemer
9.1.
Opdrachtnemer garandeert dat anders dan met toestemming van Opdrachtgever: 9.1.1.
alle noodzakelijke toestemmingen, Vergunningen en bevoegdheden zijn verkregen en zullen worden behouden om zijn bedrijf uit te oefenen en dat hij steeds eigenaar is van zijn activa en dat hij steeds zijn verplichtingen uit hoofde van dit Contract nakomt;
9.1.2.
hij op de Contractdatum niet betrokken is in enig reeds aanhangig of nog aanhangig te maken rechtsgeding, arbitrage of andere juridische procedure, tenzij het voor Projectactiviteiten noodzakelijke Vergunningen betreft;
9.1.3.
de uitvoering van dit Contract door Opdrachtnemer: a. geen strijd oplevert met wet- en regelgeving; b. geen strijd oplevert met de statuten van Opdrachtnemer; c. geen wanprestatie ten gevolge heeft van een akte of overeenkomst waarbij Opdrachtnemer partij is, of van enige verplichting ten opzichte van een derde.
9.1.4.
er geen sprake is van feiten en omstandigheden die in de weg kunnen staan aan het verstrekken van leningen onder de Financieringsovereenkomsten;
9.1.5.
de financiering zonder enig voorbehoud beschikbaar komt uit de Financieringsovereenkomsten en dat deze voldoende is om de Projectactiviteiten uit te voeren;
9.1.6.
hij geen Financieringsovereenkomsten zal beëindigen, herroepen of opschorten, of daarvan afstand zal doen en hij evenmin additionele Financieringsovereenkomsten zal afsluiten ten opzichte van de Financieringsovereenkomsten, die bekend waren op de Contractdatum. Voorts garandeert hij dat hij zich zal onthouden van het aanbrengen van of meewerken aan wezenlijke wijzigingen in de Financieringsovereenkomsten;
9.1.7.
hij geen (beperkte) zekerheidsrechten zal vestigen of rechten zal cederen anders dan bekend op de Contractdatum;
9.1.8.
hij de Projectactiviteiten hetzij zelf zal uitoefenen, hetzij heeft opgedragen aan Belangrijke Onderaannemers en dat deze Belangrijke Onderaannemers daadwerkelijk
9/68
ten behoeve van de Projectactiviteiten worden ingezet voor de uitvoering van de met hen overeengekomen werkzaamheden en dat de rechten en verplichtingen uit de contracten met de Belangrijke Onderaannemers noch door Opdrachtnemer, noch door de Belangrijke Onderaannemers zullen worden overgedragen. Voorts garandeert Opdrachtnemer dat hij geen contracten met Belangrijke Onderaannemers zal beëindigen, herroepen of opschorten, of daarvan afstand zal doen; 9.1.9.
hij zich zal onthouden van het aanbrengen van of meewerken aan wezenlijke wijzigingen in de contracten met Belangrijke Onderaannemers;
9.1.10.
hij geen samenwerkingsverbanden zal aangaan anders dan ten behoeve van de Projectactiviteiten;
9.1.11.
hij geen dochterondernemingen of joint ventures zal oprichten, anders dan eventuele dochterondernemingen of joint ventures die bekend waren op de Contractdatum;
9.1.12.
hij geen andere activiteiten zal ondernemen dan Projectactiviteiten.
9.2.
Onverminderd het bepaalde in artikel 9.1 garandeert Opdrachtnemer dat de Financieringsovereenkomsten en de contracten met Belangrijke Onderaannemers op de Contractdatum daadwerkelijk gesloten zijn en dat deze rechtsgeldig en bindend zijn voor de betrokken partijen. Uiterlijk binnen 10 Werkdagen na de Contractdatum zal Opdrachtnemer aan Opdrachtgever volledige, juiste en gewaarmerkte afschriften overhandigen van de Financieringsovereenkomsten en de contracten met Belangrijke Onderaannemers, inclusief de daarbijbehorende bijlagen, welke afschriften identiek zullen zijn aan de overeenkomstige originele Financieringsovereenkomsten en contracten met Belangrijke Onderaannemers, zoals deze voorafgaand aan de Contractdatum aan Opdrachtgever ter inzage beschikbaar zijn gesteld.
10.
Aanvang
10.1.
Aanvangscertificaat Opdrachtnemer zal er voor zorgdragen dat zo spoedig mogelijk, doch uiterlijk 60 Werkdagen na de Contractdatum, de voorwaarden genoemd in artikel 10.2 (Criteria Aanvangscertificaat) vervuld worden.
10.2.
Criteria Aanvangscertificaat Indien Opdrachtnemer aan Opdrachtgever heeft verstrekt: 10.2.1.
het kwaliteitsborgingsplan als bedoeld in artikel 5.3 (Kwaliteitsbeheersing);
10.2.2.
het Bestek als bedoeld in artikel 12 (Algemene verplichtingen Opdrachtnemer met betrekking tot ontwerp en bouw);
10.2.3.
schriftelijk bewijs dat hij heeft voldaan aan zijn verzekeringsplicht op grond van artikel 40 (Verzekeringen);
10/68
geeft Opdrachtgever zo spoedig mogelijk, doch uiterlijk 10 Werkdagen nadat aan al deze voorwaarden is voldaan het Aanvangscertificaat af. 10.3.
Aanvang Werkzaamheden Opdrachtnemer mag voor de afgifte van het Aanvangscertificaat niet aanvangen met enige activiteit op de tot de School behorende gronden, tenzij Opdrachtgever toestemming verleent.
10.4.
Gevolgen niet-tijdige vervulling voorwaarden Indien een of meer van de in dit artikel 10 (Aanvang) genoemde voorwaarden binnen de in artikel 10.1 (Aanvangscertificaat) genoemde periode niet is vervuld, is Opdrachtgever gerechtigd dit Contract te beëindigen met in achtneming van het bepaalde in artikel 35 (Beëindiging, niet-nakoming) tenzij de betreffende voorwaarde(n) door Opdrachtgever vervallen is (zijn) verklaard. Opdrachtnemer is, indien Opdrachtgever het Contract beëindigt, onverlet de overige contractuele en wettelijke rechten van Opdrachtgever, gehouden de alsdan door Opdrachtgever te lijden schade aan Opdrachtgever te vergoeden. Terzake van de door Opdrachtgever geleden schade is Opdrachtgever gerechtigd onmiddellijk de bankgarantie bedoeld in artikel 4.1 (Bankgarantie beschikbaarheid) in te roepen. Opdrachtnemer en Opdrachtgever hebben geen recht op vergoeding in de zin van artikel 35 (Beëindiging, nietnakoming).
I.C
VERPLICHTING OPDRACHTGEVER TOEGANG TE VERLENEN / EIGENDOM
11.
Toegang en eigendom
11.1.
Opdrachtgever verleent Opdrachtnemer Toegang tot de School en indien nodig het recht van overpad ten behoeve van de School tot de Einddatum, tenzij dit Contract eindigt in overeenstemming met het bepaalde in artikel 35 (Beëindiging, niet-nakoming). Toegang betekent het niet-exclusieve recht van Opdrachtnemer om gebruik te maken van de School om niet ter uitvoering van de Projectactiviteiten. Dit is een sui generis recht dat geen huur, bruikleen of andere vorm van benoemde overeenkomst betreft.
11.2.
Gedurende de periode dat Opdrachtnemer Toegang heeft tot de School komt deze geheel voor rekening en risico van Opdrachtnemer.
11.3.
Opdrachtgever, Personeel van Opdrachtgever, de Onderwijsinstelling en Personeel van de Onderwijsinstelling, leerlingen, hun ouders en begeleiders alsmede andere aan de Onderwijsinstelling gerelateerde personen zullen tijdens Gebruikstijden, Aanvullende en Extra Sessies door Opdrachtnemer tot de School worden toegelaten. Opdrachtnemer zal er voor zorgdragen dat onbevoegde derden met in achtneming van het in dit Contract bepaalde niet worden toegelaten tot de School.
11.4.
Opdrachtgever maakt de tot de School behorende gronden bouwrijp overeenkomstig Bijlage 4 (Bouwrijp maken en woonrijp maken) met de intentie deze geschikt te maken voor de uitvoering van de Projectactiviteiten. Opdrachtgever garandeert niet de geschiktheid van de
11/68
gronden voor de uitvoering van de Projectactiviteiten. Alle bewerkingen aan of op de gronden en zich daarin bevindende goederen nadat Opdrachtgever deze bouwrijp heeft gemaakt, dienen voor rekening en risico van Opdrachtnemer te geschieden, behoudens voorzover sprake is van een Geval van Vergoeding. 11.5.
De in dit artikel 11 (Toegang en eigendom) bedoelde gronden blijven eigendom van Opdrachtgever. De School zal zodra deze duurzaam verenigd is met de gronden die in eigendom zijn van Opdrachtgever, door natrekking eigendom worden van Opdrachtgever.
11.6.
Voor zover de eigendom van en/of rechten op de School niet overgaan op Opdrachtgever door middel van natrekking of anderszins zal Opdrachtnemer de eigendom zo snel mogelijk op de eerst volgende praktische datum met inachtneming van de daartoe meest geëigende leveringshandeling overdragen aan Opdrachtgever.
11.7.
Opdrachtnemer levert en draagt de eigendom van de roerende zaken, die zijn opgesomd in Bijlage F(1e inrichting) uiterlijk over aan de Onderwijsinstelling bij het bereiken van de in de delen 3, 4 en 5 van Bijlage F(1e inrichting) genoemde leerlingaantallen. Ruimtes worden gefaseerd in gebruik genomen overeenkomstig Bijlage 13 (Gefaseerde ingebruikname Ruimtes).
11.8.
Opdrachtnemer verleent een onherroepelijke volmacht en alle noodzakelijke medewerking aan Opdrachtgever teneinde de overdracht van de eigendom en/of de rechten als bedoeld in artikel 11.5, 11.6 en 11.7 (Eigendom van de School) te kunnen bewerkstelligen.
11.9.
Opdrachtnemer vrijwaart Opdrachtgever ten aanzien van vorderingen van derden met betrekking tot de eigendom en/of rechten die ingevolge dit artikel 11 (Toegang en eigendom) zijn of zullen worden overgedragen, voor zover die hun grond vinden in contractuele aansprakelijkheid van Opdrachtnemer jegens die derden of wettelijke aansprakelijkheid van Opdrachtnemer jegens die derden, niet zijnde aansprakelijkheid voor opstallen uit hoofde van artikel 6:174 BW.
11.10. Het is Opdrachtnemer niet toegestaan andere bouwwerken dan de School te bouwen op de tot de School behorende gronden, ongeacht of deze bouwwerken separaat van de School worden gebouwd dan wel in combinatie daarmee, tenzij Opdrachtnemer daarover door middel van een afzonderlijke overeenkomst tot overeenstemming komt met Opdrachtgever en tenminste is gewaarborgd dat de Onderwijsactiviteiten niet worden verstoord. II
ONTWERP EN BOUW
12.
Algemene verplichtingen Opdrachtnemer met betrekking tot ontwerp en bouw
12.1.
Opdrachtnemer zal de Werkzaamheden uitvoeren in overeenstemming met het bepaalde in dit Contract. Opdrachtnemer is jegens Opdrachtgever als enige verantwoordelijk en aansprakelijk voor de deugdelijkheid van het ontwerp, de constructie, de realisatie, de voltooiing en de beschikbaarheid van de School.
12/68
12.2.
Opdrachtnemer heeft het Voorlopig Ontwerp opgesteld met inachtneming van de door Opdrachtgever opgestelde Outputspecificatie. Hij zal het Voorlopig Ontwerp zo snel mogelijk uitwerken tot een Bestek, doch in ieder geval binnen de in artikel 10.1 (Aanvangscertificaat) genoemde termijn. Direct na het gereedkomen van het Bestek zal Opdrachtnemer een complete kopie daarvan ter beschikking stellen aan Opdrachtgever.
13.
Aanpassingen door Opdrachtnemer in het Voorlopig Ontwerp
13.1.
Tot de Voltooiingsdatum kan Opdrachtnemer aanpassingen in het Voorlopig Ontwerp voorstellen aan Opdrachtgever.
13.2.
Voorzover deze aanpassingen (i) van ondergeschikte aard zijn, (ii) niet leiden tot nadelige gevolgen voor de Projectactiviteiten en/of Onderwijsactiviteiten en (iii) in overeenstemming zijn met het bepaalde in dit Contract, zal Opdrachtgever, zonder dat daartoe de in artikel 34 (Wijzigingen) voorgeschreven procedure wordt gevolgd, toestemming verlenen.
13.3.
Indien Opdrachtgever toestemming verleent als bedoeld in artikel 13.2 (Aanpassingen door Opdrachtnemer in het Voorlopig Ontwerp) zal Opdrachtnemer Opdrachtgever een kopie verschaffen van het aangepaste Voorlopig Ontwerp en het wegens die aanpassing aangepaste Bestek.
13.4.
Indien Opdrachtgever van mening is dat de door Opdrachtnemer voorgestelde aanpassingen niet van ondergeschikte aard zijn, dient Opdrachtnemer de in artikel 34 (Wijzigingen) voorgeschreven procedure te volgen.
14.
Bouwplanning
14.1.
Bouwplanning De door Opdrachtnemer opgestelde Bouwplanning, waarin het kritieke pad is opgenomen, behoort als Bijlage A (Bouwplanning) bij dit Contract.
14.2.
Uitvoering Werkzaamheden Opdrachtnemer zal de Werkzaamheden uitvoeren in overeenstemming met de Bouwplanning.
14.3.
Aanvang Werkzaamheden, beschikbaarheid en voltooiing Opdrachtnemer zal onverwijld na de afgifte van het Aanvangscertificaat aanvangen met de Werkzaamheden, opdat het Beschikbaarheidcertificaat uiterlijk [ datum ] en het Voltooiingscertificaat uiterlijk [ datum ] zijn verstrekt.
15.
Beschikbaarheidcertificaat
15.1.
Verwachte data van verstrekking Niet later dan 45 Werkdagen voorafgaand aan de datum waarop Opdrachtnemer, verwacht dat aan de Beschikbaarheideisen wordt voldaan en het Beschikbaarheidcertificaat zal worden verstrekt zal Opdrachtnemer Opdrachtgever van de verwachte data schriftelijk op de
13/68
hoogte stellen. Opdrachtnemer en Opdrachtgever komen gezamenlijk een opleveringsschema overeen in overeenstemming met artikel 15.2 (Beschikbaarheidcertificaat) en Bijlage 8 (Beschikbaarheideisen). Opdrachtgever en Opdrachtnemer zijn gehouden dit schema na te leven. 15.2.
Beschikbaarheidcertificaat 15.2.1.
Niet later dan 18 Werkdagen voorafgaand aan de datum waarop Opdrachtnemer verwacht dat het Beschikbaarheidcertificaat zal worden verstrekt, vindt de oplevering als bedoeld in Bijlage 8 (Beschikbaarheideisen) plaats waarbij Opdrachtnemer dient aan te tonen dat aan de Beschikbaarheideisen wordt voldaan met dien verstande dat Opdrachtgever en Opdrachtnemer gezamenlijk vaststellen welke gebreken voor de eindoplevering dienen te zijn verholpen en welke gebreken in verband met levertijden op een nader vast te stellen moment kunnen worden hersteld. Deze gebreken zijn niet zodanig ernstig dat deze aan het verrichten van Onderwijsactiviteiten in de weg staan.
15.2.2.
Niet later dan 5 Werkdagen voorafgaand aan de datum waarop Opdrachtnemer verwacht dat het Beschikbaarheidcertificaat zal worden verstrekt, verstrekt Opdrachtnemer de in § 7 van Bijlage 8 (Beschikbaarheideisen) bedoelde stukken aan Opdrachtgever, met uitzondering van het proces verbaal van oplevering dat voorzien is van een tweede handtekening.
15.2.3.
Niet later dan 3 Werkdagen voorafgaand aan de datum waarop Opdrachtnemer verwacht dat het Beschikbaarheidcertificaat zal worden verstrekt vindt de eindoplevering als bedoeld in Bijlage 8 (Beschikbaarheideisen) plaats en wordt het proces verbaal van oplevering voorzien van een tweede handtekening door Opdrachtgever en Opdrachtnemer indien de gebreken zoals deze in het procesverbaal van oplevering zijn vastgelegd naar tevredenheid van Opdrachtgever zijn verholpen en aldus aan de Beschikbaarheideisen wordt voldaan.
15.2.4.
Opdrachtgever zal zo spoedig mogelijk, doch uiterlijk binnen 3 Werkdagen nadat Opdrachtgever de in artikel 15.2.2 bedoelde stukken heeft goedgekeurd en het proces verbaal van oplevering voorzien van een tweede handtekening heeft ontvangen, het Beschikbaarheidcertificaat verstrekken.
16.
Voltooiingcertificaat
16.1.
Verwachte datum van verstrekking Niet later dan 45 Werkdagen voorafgaande aan de datum waarop Opdrachtnemer verwacht dat het Voltooiingscertificaat zal worden verstrekt, stelt Opdrachtnemer Opdrachtgever schriftelijk van de verwachte datum op de hoogte .
16.2.
Voltooiingseisen Opdrachtnemer zal door overlegging van een rapport aantonen dat aan de Voltooiingseisen wordt voldaan. Het rapport zal uiterlijk 25 Werkdagen voorafgaand aan de datum waarop
14/68
Opdrachtnemer verwacht dat het Voltooiingscertificaat zal worden afgegeven, door Opdrachtnemer aan Opdrachtgever worden overgelegd. Opdrachtgever zal binnen 20 Werkdagen na overlegging van het rapport beoordelen of aan de Voltooiingseisen is voldaan. Daarbij is Opdrachtgever gerechtigd controle en toezicht uit te oefenen als bedoeld in artikel 5.4 (Toezicht en rapportage). Opdrachtgever zal zo spoedig mogelijk, doch uiterlijk binnen 5 Werkdagen na de datum waarop Opdrachtgever heeft vastgesteld dat aan de Voltooiingseisen wordt voldaan, het Voltooiingscertificaat verstrekken. 16.3.
Voltooiingscertificaat niet op [ datum ] Indien het Voltooiingscertificaat niet uiterlijk op [ datum ] is verstrekt maar op dat moment het Beschikbaarheidcertificaat is verstrekt, is Opdrachtnemer, onverlet de overige contractuele en wettelijke rechten van Opdrachtgever, een niet voor matiging vatbare en onmiddellijk opeisbare boete aan Opdrachtgever verschuldigd ter hoogte van EUR [ ] per kalenderdag dat het Voltooiingscertificaat later dan [ ] wordt verstrekt.
16.4.
Voltooiingscertificaat niet op 1 augustus 2007 Indien het Voltooiingscertificaat niet is verstrekt op [ datum ] maar op dat moment het Beschikbaarheidcertificaat is verstrekt is Opdrachtnemer, onverlet de overige contractuele en wettelijke rechten van Opdrachtgever, in aanvulling op het bepaalde in artikel 16.3 (Voltooiingscertificaat) een niet voor matiging vatbare en onmiddellijk opeisbare boete aan Opdrachtgever verschuldigd ter hoogte van EUR [ ] per kalenderkwartaal.
III
BEHEER EN ONDERHOUD
17.
Algemene verplichtingen Opdrachtnemer met betrekking tot beheer en onderhoud
17.1.
Opdrachtnemer zal de School onderhouden en beheren (en dus de Diensten uitvoeren) op zodanige wijze, dat deze gedurende de looptijd van dit Contract steeds voldoet aan de bij of krachtens dit Contract gestelde eisen en op de Einddatum aan de Teruggave-eisen. Opdrachtnemer zal tevens de ingevolge hoofdstuk 10.4 Outputspecificatie te leveren diensten verrichten op zodanige wijze dat deze gedurende de looptijd van dit Contract steeds voldoen aan de bij of krachtens dit Contract gestelde eisen.
17.2.
Voor het door hem te plegen onderhoud zal Opdrachtnemer ieder Schooljaar het Onderhoudsplan actualiseren. Direct na het gereedkomen van een geactualiseerd Onderhoudsplan zendt Opdrachtnemer een complete kopie aan Opdrachtgever.
17.3.
Bij de uitvoering van de Diensten zal Opdrachtnemer steeds rekening houden met mogelijkheden om schade door een Geval van Vandalisme te voorkomen. Indien desondanks schade ontstaat door een Geval van Vandalisme zal hij deze herstellen met in achtneming van dit Contract en de Schaderegeling
17.4.
Voor zover een Geval van Vandalisme leidt tot schade aan het uitwendige casco van de School zal Opdrachtgever Opdrachtnemer de kosten wegens herstel van deze schade inclusief een marktconforme opslag voor algemene kosten, winst en risico vergoeden op basis
15/68
van een door Opdrachtnemer met in achtneming van de Schaderegeling en eventuele andere door Opdrachtgever voorgeschreven procedurevoorschriften opgestelde factuur en conform het bepaalde in artikel 31.4 (Betalingen), mits de door Opdrachtnemer in rekening gebrachte kosten en gehanteerde opslag marktconform zijn en redelijkerwijze gemaakt. 17.5.
Indien het gaat om schade in de vorm van ruitbreuk of graffiti is Opdrachtgever gerechtigd om in afwijking van het bepaalde in artikel 17.4 deze schadevergoeding te laten geschieden in natura.
17.6.
Voor zover een Geval van Vandalisme leidt tot schade aan de School anders dan aan het uitwendige casco van de School en anders dan als schade bedoeld in artikel 17.7 en 17.8 zal [ ] Opdrachtgever Opdrachtnemer de kosten wegens herstel van deze schade inclusief een marktconforme opslag voor algemene kosten, winst en risico tot 50% van Euro [ ] en voor 100% van het meerdere per jaar gedurende de looptijd van dit Contract vergoeden op basis van een door Opdrachtnemer met in achtneming van de Schaderegeling en eventuele andere door Opdrachtgever voorgeschreven procedurevoorschriften opgestelde factuur en conform het bepaalde in artikel 31.4 (Betalingen), mits de door Opdrachtnemer in rekening gebrachte kosten en de gehanteerde opslag marktconform zijn en redelijkerwijze gemaakt.
17.7.
Voor zover een Geval van Vandalisme leidt tot onherstelbare schade aan de Uitrusting zal Opdrachtgever de kosten van vervanging (de vervangingswaarde) aan Opdrachtnemer vergoeden, tenzij de schade is ontstaan tijdens Gebruik door Derden.
17.8.
Voor zover het Geval van Vandalisme bestaat uit diefstal (waaronder tevens wordt verstaan ontvreemding) van de Uitrusting zal Opdrachtgever de kosten van vervanging (de vervangingswaarde) aan Opdrachtnemer vergoeden, tenzij de diefstal heeft plaatsgehad tijdens Gebruik door Derden.
18.
Aanpassingen door Opdrachtnemer in de Diensten en het Onderhoudsplan
18.1.
Opdrachtnemer kan te allen tijde aanpassingen in de Diensten en het Onderhoudsplan voorstellen aan Opdrachtgever.
18.2.
Voorzover deze aanpassingen (i) van ondergeschikte aard zijn, (ii) niet leiden tot nadelige gevolgen voor de Projectactiviteiten, (iii) in overeenstemming zijn met het bepaalde in dit Contract, zal Opdrachtgever, zonder dat daartoe de in artikel 34 (Wijzigingen) voorgeschreven procedure wordt gevolgd, toestemming verlenen.
18.3.
Indien Opdrachtgever toestemming verleent als bedoeld in artikel 18.2 (Aanpassingen door Opdrachtnemer in de Diensten en het Onderhoudsplan) zal Opdrachtnemer Opdrachtgever een schriftelijk overzicht verschaffen van de aangepaste Diensten dan wel indien de aanpassingen het Onderhoudsplan betreffen een kopie van het aangepaste Onderhoudsplan.
18.4.
Indien Opdrachtgever van mening is dat de door Opdrachtnemer voorgestelde aanpassingen niet van ondergeschikte aard zijn dient Opdrachtnemer de in artikel 34 (Wijzigingen) voorgeschreven procedure te volgen.
16/68
19.
Interventierecht Opdrachtgever Indien sprake is van een tekortkoming in de nakoming van de verplichtingen van Opdrachtnemer tot het verrichten van de Diensten en daardoor sprake is van een Calamiteit, is Opdrachtgever gerechtigd om zonder verdere aankondiging en voor rekening en risico van Opdrachtnemer alle maatregelen te (laten) treffen die redelijkerwijs nodig zijn om het desbetreffende risico ongedaan te maken, althans te beperken en om de toestand teweeg te brengen die zou hebben bestaan, indien Opdrachtnemer niet tekort zou zijn gekomen.
20.
Jaarlijks budget voor beperkte aanvullende werkzaamheden
20.1.
Opdrachtgever en de Onderwijsinstelling zijn gerechtigd om werkzaamheden van nietbouwkundige aard ter aankleding van de School te verrichten met in achtneming van redelijke zorgvuldigheidsnormen.
20.2.
Teneinde een flexibel gebruik van de School te bevorderen heeft Opdrachtgever onverminderd het bepaalde in artikel 20.1 het recht om per Schooljaar voor een maximaal bedrag van EUR [ ] werkzaamheden van beperkte (bouwkundige) aard aan de School uit te laten voeren door Opdrachtnemer buiten de Diensten, de kosten van materialen daarbij inbegrepen. Opdrachtnemer zal daarbij op aanvraag van Opdrachtgever vooraf een prijsopgave doen die marktconform is. Opdrachtgever heeft het recht om deze opgave te toetsen. Opdrachtgever kan Opdrachtnemer daarbij verzoeken relevante documentatie te verstrekken waaruit de marktconformiteit van de prijsopgave blijkt teneinde Opdrachtgever in staat te stellen om op een openboek-basis zijn eigen marktconforme berekening te maken. Indien Partijen geen overeenstemming kunnen bereiken over de marktconformiteit van de prijsopgave is het bepaalde in artikel 45 (Geschillen) van toepassing.
20.3.
Indien Opdrachtgever de prijsopgave accepteert zal Opdrachtgever Opdrachtnemer opdracht geven om de werkzaamheden uit te voeren. De kosten van de werkzaamheden worden in mindering gebracht op voornoemd maximum bedrag van EUR [ ].
20.4.
Indien het jaarlijks budget van EUR [ ] niet volledig wordt besteed, wordt het restant bedrag binnen een maand na afloop van het desbetreffende Schooljaar door Opdrachtnemer aan Opdrachtgever uitgekeerd.
IV
TERUGGAVE VAN DE SCHOOL
21.
Teruggave
21.1.
Opdrachtnemer garandeert dat de School op de Einddatum zal voldoen aan de Teruggaveeisen.
21.2.
Teruggave-inspecties 21.2.1.
Met het oog op de teruggave van de School op de Einddatum aan Opdrachtgever zullen Partijen de School gezamenlijk conform artikel 21.2.2 (Teruggaveinspecties) door middel van Teruggave-inspecties inspecteren.
17/68
21.2.2.
21.3.
Partijen zullen, behoudens in het geval er sprake is van dringende redenen die aanvullende Teruggave-inspecties noodzakelijk maken, Teruggave-inspecties uitvoeren op 2,5 jaar, 1,5 jaar en 0,5 jaar voorafgaand aan de Einddatum.
Aanvullende bankgarantie 21.3.1.
Binnen 20 Werkdagen na afronding van iedere Teruggave-inspectie, zal Opdrachtgever Opdrachtnemer schriftelijk berichten: a.
dat het de verwachting is dat op de Einddatum het Teruggave-certificaat zal worden verstrekt, uiteraard onder de voorwaarde dat de School alsdan tenminste nog steeds voldoet aan de Teruggave-eisen zoals tijdens de betreffende Teruggave-inspectie door Partijen is geconstateerd; of
b.
dat onder opgave van redenen het Teruggave-certificaat op de Einddatum, zonder nadere maatregelen waarschijnlijk niet zal worden verstrekt.
21.3.2.
In een kennisgeving van Opdrachtgever in gevolge artikel 21.3.1.b (Aanvullende bankgarantie) zal worden uiteengezet in welke opzichten de School niet voldoet aan de Teruggave-eisen alsmede wat de door Opdrachtgever geschatte kosten zijn, die gemaakt dienen te worden om de School alsnog in alle opzichten aan de Teruggave-eisen te laten voldoen. Indien deze door Opdrachtgever geschatte kosten hoger zijn dan het bedrag waarvoor de bankgarantie bedoeld in artikel 4.2 (Bankgarantie teruggave) is gesteld, zal Opdrachtnemer, overeenkomstig het bepaalde in artikel 4.2 (Bankgarantie teruggave), een nadere bankgarantie stellen tot het bedrag van de geschatte kosten boven het bedrag waarvoor de bankgarantie bedoeld in artikel 4.2 (Bankgarantie teruggave) reeds is gesteld . Indien Opdrachtnemer geen nadere bankgarantie stelt zal de Bruto Beschikbaarheidvergoeding met het bedrag van de geschatte kosten boven het bedrag waarvoor de bankgarantie bedoeld in artikel 4.2 (Bankgarantie teruggave) reeds is gesteld worden verlaagd. Indien de daadwerkelijk te maken kosten lager zijn dan de door Opdrachtgever geschatte kosten zal het aldus teveel ingehoudene alsnog worden voldaan aan Opdrachtnemer.
21.3.3.
Opdrachtnemer is gerechtigd om binnen 20 Werkdagen na ontvangst van een kennisgeving in gevolge artikel 21.3.1.b (Aanvullende bankgarantie) Opdrachtgever schriftelijk op de hoogte te stellen van zijn eventuele bezwaren tegen de kennisgeving van Opdrachtgever, zulks onder opgave van de gronden van de bezwaren en van zijn eventuele voorstellen terzake. Dit brengt evenwel geen opschortende werking mee ten aanzien van de eventuele verplichting van Opdrachtnemer om ingevolge het bepaalde in artikel 21.3.2 na de kennisgeving van Opdrachtgever een nadere bankgarantie te stellen dan wel het recht van Opdrachtgever om de Bruto Beschikbaarheidvergoeding met het bedrag van de geschatte kosten boven het bedrag waarvoor de bankgarantie bedoeld in artikel 4.2 (Bankgarantie teruggave) reeds is gesteld te verlagen.
18/68
21.3.4.
21.4.
Indien Partijen niet binnen 20 Werkdagen, nadat Opdrachtgever bezwaren als bedoeld in artikel 21.3 (Aanvullende bankgarantie) van Opdrachtnemer heeft ontvangen, overeenstemming hebben bereikt over de afwikkeling van hun verschil van mening is ieder van hen gerechtigd het geschil voor te dragen ter beslechting overeenkomstig het bepaalde in artikel 45 (Geschillen).
Criteria Teruggavecertificaat Opdrachtnemer dient door overlegging van een rapport aan te tonen dat aan de Teruggaveeisen wordt voldaan. Opdrachtnemer zal uiterlijk 25 Werkdagen voorafgaand aan de Einddatum het rapport aan Opdrachtgever overleggen. Opdrachtgever zal binnen 20 Werkdagen na overlegging van het rapport beoordelen of aan de Teruggave-eisen is voldaan. Daarbij is Opdrachtgever gerechtigd controle en toezicht uit te oefenen als bedoeld in artikel 5.4 (Toezicht en rapportage). Opdrachtgever zal het Teruggave-certificaat op de Einddatum afgeven indien Opdrachtgever heeft vastgesteld dat aan de Teruggave-eisen wordt voldaan, en Opdrachtnemer voldoet aan de volgende voorwaarden:
21.5.
21.4.1.
Opdrachtnemer met in achtneming van artikel 44 (Documenten) alle documenten , behoudens de gewaarmerkte afschriften als bedoeld in artikel 44.3, welke betrekking hebben op de uitvoering van de verplichtingen voortvloeiend uit dit Contract overzichtelijk en logisch gerangschikt aan Opdrachtgever heeft verstrekt;
21.4.2.
Opdrachtnemer alle vrijwaringen en garanties die door Personeel van Opdrachtnemer aan Opdrachtnemer in verband met de uitvoering van de Projectactiviteiten zijn verstrekt heeft gecedeerd aan Opdrachtgever; en
21.4.3.
Opdrachtnemer alle Vergunningen aan Opdrachtgever heeft verschaft, die in verband met de uitvoering van de Projectactiviteiten aan hem zijn verstrekt en Opdrachtnemer er zich toe heeft ingespannen om de Vergunningen (als dat nodig is) te doen overzetten op naam van Opdrachtgever of een door Opdrachtgever aangewezen derde.
Weigering Teruggave-certificaat 21.5.1.
Opdrachtgever kan weigeren het Teruggave-certificaat te verstrekken indien de School op de Einddatum niet in alle opzichten voldoet aan de Teruggave-eisen en aan de in artikel 21.4 (Criteria Teruggave-certificaat) genoemde voorwaarden voldoet.
21.5.2.
Indien Opdrachtnemer op de Einddatum niet gerechtigd is het Teruggavecertificaat te verkrijgen, kan Opdrachtgever de benodigde reparatie- en/of vernieuwingswerkzaamheden zelf uit (doen) uitvoeren en voor de daarmee gemoeide kosten, alsmede andere kosten die voor Opdrachtgever voortvloeien uit het niet voldoen aan de Teruggave-eisen de bankgarantie aanspreken.
21.5.3.
Vorenstaande laat onverlet dat Opdrachtnemer gehouden is alle kosten voor zijn rekening te nemen die Opdrachtgever zal maken in verband met het (zelf) doen uitvoeren van vorenbedoelde werkzaamheden ook indien de bankgarantie daar-
19/68
voor niet toereikend is. Indien Opdrachtnemer geen nadere bankgarantie stelt zal de Bruto Beschikbaarheidvergoeding met het bedrag van de geschatte kosten worden verlaagd. Indien de daadwerkelijk te maken kosten lager zijn dan de door Opdrachtgever geschatte kosten zal het aldus teveel ingehoudene alsnog worden voldaan aan Opdrachtnemer. 22.
Feitelijke en juridische teruggave
22.1.
Verplichtingen Opdrachtnemer op de Einddatum Op de Einddatum (ongeacht of het Teruggave-certificaat is verstrekt) zal:
22.2.
22.3.
22.1.1.
Opdrachtnemer de School verlaten met medeneming van alle roerende zaken die hem in eigendom toebehoren zodanig dat de School zich in een ordelijke staat zal bevinden, tenzij Opdrachtgever en Opdrachtnemer anders overeenkomen;
22.1.2.
de Toegang voor Opdrachtnemer tot de School en het recht van overpad voor zover dat is verleend ingevolge artikel 11.1(Toegang en eigendom) ten behoeve van de School van rechtswege eindigen;
22.1.3.
Opdrachtnemer al datgene doen dat nodig is of dienstig is of kan zijn voor de teruggave van de School aan Opdrachtgever.
Verplichtingen Opdrachtnemer in geval van tussentijdse beëindiging Indien dit Contract tussentijds eindigt in overeenstemming met artikel 35 (Beëindiging, nietnakoming) zal: 22.2.1.
Opdrachtnemer de School verlaten met medeneming van alle roerende zaken die hem in eigendom toebehoren zodanig dat de School zich in een ordelijke staat zal bevinden;
22.2.2.
de Toegang voor Opdrachtnemer tot de School en het recht van overpad voor zover dat is verleend ingevolge artikel 11.1 (Toegang en eigendom) ten behoeve van de School van rechtswege eindigen;
22.2.3.
Opdrachtnemer zorgdragen voor de vervulling van de voorwaarden als bedoeld in de artikelen 21.4.1, 21.4.2, en 21.4.3; en
22.2.4.
Opdrachtnemer al datgene doen dat nodig is of dienstig is of kan zijn om er voor te zorgen dat de School op dat moment aan de eisen voldoet die daaraan op grond van dit Contract redelijkerwijs kunnen worden gesteld.
Onherroepelijke volmacht Opdrachtnemer verleent Opdrachtgever hierbij een onherroepelijke volmacht teneinde Opdrachtgever in staat te stellen, de rechtshandelingen uit hoofde van de artikelen 21.4.1, 21.4.2, en 21.4.3 te verrichten indien Opdrachtnemer, in het geval dit Contract tussentijds wordt beëindigd in overeenstemming met het bepaalde in artikel 35 (Beëindiging, nietnakoming), er niet in slaagt om aan de verplichtingen uit hoofde van voornoemde artikelen te voldoen.
20/68
22.4.
Verantwoordelijkheid en aansprakelijkheid voor de School Opdrachtnemer is, onverminderd zijn aansprakelijkheid die voortvloeit uit wet- en regelgeving en het bepaalde in dit Contract, volledig verantwoordelijk en aansprakelijk voor de School zolang de School niet is teruggegeven.
22.5.
Verantwoordelijkheid en aansprakelijkheid voor de School na de Einddatum of beëindiging Opdrachtnemer is, onverminderd zijn aansprakelijkheid die voortvloeit uit wet- en regelgeving en het bepaalde in dit Contract, volledig aansprakelijk voor alle schade aan de School die is veroorzaakt door Opdrachtnemer of Personeel van Opdrachtnemer na de Einddatum, dan wel na de datum waarop dit Contract in overeenstemming met artikel 35 (Beëindiging, niet-nakoming) eindigt. Opdrachtnemer is tevens aansprakelijk voor schade aan de School, die optreedt tot [ periode ] na de Einddatum, dan wel na de datum waarop dit Contract in overeenstemming met artikel 35 (Beëindiging, niet-nakoming) eindigt en welke voortvloeit uit een schadeveroorzakend handelen van Opdrachtnemer voorafgaand aan de Einddatum of voorafgaand aan de datum waarop dit Contract eindigt in overeenstemming met voornoemd artikel. Laatstgenoemde termijn bedraagt echter [ periode ] na oplevering van de Wijziging in geval van een Wijziging die binnen [ periode ] voor de Einddatum wordt opgeleverd.
22.6.
Afstand van retentierecht Opdrachtnemer doet onvoorwaardelijk en onherroepelijk afstand van zijn retentierechten en zal ervoor zorgdragen dat Personeel van Opdrachtnemer en zijn Onderaannemers zich eveneens nimmer op een dergelijk recht kunnen beroepen.
V
GEBRUIK VAN DE SCHOOL
23.
Gebruik algemeen
23.1.
Voorrang De School is primair bestemd voor Onderwijsactiviteiten. Indien een Ruimte niet voor Onderwijsactiviteiten wordt gebruikt of nodig is voor Gemeenschapsgebruik is zij conform het bepaalde in artikel 25 (Gebruik door Derden), alsmede hoofdstuk 11 van de Outputspecificatie (Toegankelijkheid) beschikbaar voor Gebruik door Derden.
23.2.
Gebruik door of vanwege Opdrachtgever Opdrachtgever respectievelijk de Onderwijsinstelling is gerechtigd de School voor Gemeenschapsgebruik respectievelijk Onderwijsactiviteiten te gebruiken in overeenstemming met artikel 24 (Gebruik door of vanwege Opdrachtgever).
23.3.
Gebruik door Derden Opdrachtnemer is gerechtigd de School voor Gebruik door Derden te gebruiken in overeenstemming met het bepaalde in artikel 25 (Gebruik door Derden).
23.4.
Opdrachtgever ziet erop toe dat de Onderwijsinstelling de School zorgvuldig gebruikt in overeenstemming met het Reglement Montaigne Lyceum.
21/68
24.
Gebruik door of vanwege Opdrachtgever
24.1.
Schooldagen en Gebruikstijden
24.2.
24.1.1.
Opdrachtgever meldt Opdrachtnemer uiterlijk 90 dagen voorafgaand aan het begin van een Schooljaar welke dagen gedurende het komende Schooljaar gelden als Schooldagen. Deze melding geschiedt schriftelijk.
24.1.2.
Tenzij Partijen schriftelijk anders overeenkomen of Opdrachtgever dat in overeenstemming met artikel 24.5 (Niet Gebruikte Ruimtes) aangeeft, worden gedurende Schooldagen alle Ruimtes tijdens de Gebruikstijden voor Onderwijsactiviteiten gebruikt en zijn de Ruimtes gedurende die tijden niet beschikbaar voor Gebruik door Derden.
24.1.3.
Indien Opdrachtgever de Gebruikstijden wenst aan te passen kan Opdrachtgever een Wijziging voorstellen. Opdrachtgever kan evenwel zelfstandig wijzigingen in de Gebruikstijden aanbrengen, die het totaal aantal uren van de Gebruikstijden gelijk laten, tenzij Opdrachtnemer aantoont dat een dergelijke wijziging aanzienlijke invloed heeft op zijn kosten en het verrichten van de Diensten of inconsistent is met verplichtingen die de Opdrachtnemer is aangegaan met betrekking tot Gebruik van Derden.
Aanvullende Sessies voor Onderwijsactiviteiten 24.2.1.
In aanvulling op de Gebruikstijden kan Opdrachtgever per Schooljaar van Opdrachtnemer verlangen dat deze beschikbaar maakt voor Onderwijsactiviteiten: a.
de gehele School met uitzondering van Niet Gebruikte Ruimtes: (i)
op [ ] Schooldagen van 18.00 uur tot en met 24.00 uur; en
(ii) gedurende [ ] weekenddagen van 08.00 tot 20.00 uur; en b.
24.2.2.
24.3.
de Ruimte met de functie "Theater" op [ uur.
] Schooldagen van 18.00 tot 24.00
Elk van deze aanvullende periodes vormt een "Aanvullende Sessie". Opdrachtnemer heeft geen recht op een aanvullende vergoeding voor het beschikbaar maken en houden van de School gedurende Aanvullende Sessies. Opdrachtgever meldt Opdrachtnemer uiterlijk 21 dagen voorafgaand aan een Aanvullende Sessie op welke dag die Aanvullende Sessie plaats zal vinden. Deze melding geschiedt schriftelijk. Een Aanvullende Sessie zal niet plaatsvinden op een tijdstip dat inconsistent is met verplichtingen die Opdrachtnemer is aangegaan met betrekking tot Gebruik van Derden.
Extra Sessies voor Onderwijsactiviteiten 24.3.1.
Opdrachtgever kan Opdrachtnemer overeenkomstig artikel 24.3.3 verzoeken om één of meerdere Ruimtes buiten Gebruikstijden voor Onderwijsactiviteiten te mogen gebruiken. Opdrachtnemer is verplicht aan dit verzoek te voldoen tenzij de be-
22/68
treffende Ruimtes overeenkomstig het bepaalde in artikel 25 (Gebruik door Derden) voor Gebruik door Derden zijn gereserveerd. Deze extra periodes van gebruik vormen elk een "Extra Sessie".
24.4.
24.3.2.
Opdrachtnemer heeft recht op een aanvullende vergoeding voor het beschikbaar maken van Ruimtes gedurende Extra Sessies. De omvang van deze vergoeding zal door Partijen van geval tot geval worden overeengekomen in overeenstemming met de werkelijk gemaakte kosten van Opdrachtnemer.
24.3.3.
Het in artikel 24.3.1 bedoelde verzoek zal door Opdrachtgever uiterlijk 21 dagen voorafgaand aan een door hem voorgestelde Extra Sessie worden gedaan. Het verzoek geschiedt schriftelijk.
Bijzondere Sessies 24.4.1.
Opdrachtgever kan per Schooljaar bepaalde voor hem of de Onderwijsinstelling belangrijke Sessies aanmerken als een "Bijzondere Sessie". Per Schooljaar kan Opdrachtgever de volgende Bijzondere Sessies aanwijzen: a.
ten behoeve van examens, [ aantal ] Sessies ten aanzien van elk 3 Zones en/of de gymlokalen van de School; en
b.
ten behoeve van feestelijke aangelegenheden en open dagen, [ aantal ] Sessies ten aanzien van de gehele School.
24.4.2.
Opdrachtnemer heeft geen recht op een aanvullende vergoeding ter zake van Bijzondere Sessies. Wel leiden Bijzondere Sessies op basis van het bepaalde in Bijlage 3 (Betalingsmechanisme) tot een kortere Herstelperiode (als gedefinieerd in die Bijlage) en, indien aan de orde, hogere kortingen.
24.4.3.
Opdrachtgever meldt Opdrachtnemer uiterlijk 21 dagen voorafgaand aan een Bijzondere Sessie: a.
welke Sessie een Bijzondere Sessie wordt; en
b.
ten aanzien van welke Ruimtes de Bijzondere Sessie plaats zal vinden.
Deze melding geschiedt schriftelijk. 24.5.
Niet Gebruikte Ruimtes 24.5.1.
Onverminderd het bepaalde in artikel 24.5.2 meldt Opdrachtgever uiterlijk 21 dagen voorafgaand aan het begin van ieder Schooljaar welke Ruimtes tijdens het komende Schooljaar gedurende welke dagen tijdens Gebruikstijden niet voor Onderwijsactiviteiten zullen worden gebruikt (de "Niet Gebruikte Ruimtes"). De melding geschiedt schriftelijk.
24.5.2.
Indien zich naar het oordeel van Opdrachtgever ten aanzien van Ruimtes een Calamiteit of een Geval van Overmacht voordoet heeft Opdrachtgever het recht om de betreffende Ruimtes met onmiddellijke ingang aan te merken als Niet Gebruikte Ruimtes. De in artikel 24.5.1 bedoelde termijn van 21 dagen geldt eveneens niet
23/68
ten aanzien van de Ruimte met de functie "Theater", waarvoor de termijn van artikel 24.2.2 geldt.
24.6.
24.5.3.
Ter zake van Niet Gebruikte Ruimtes wordt een Voorzieningenkorting in rekening gebracht.
24.5.4.
De School is in beginsel bedoeld voor [ aantal ] leerlingen. Indien na 3 jaar na de Beschikbaarheiddatum het daadwerkelijke aantal leerlingen lager is dan [ aantal ] is Opdrachtgever bevoegd de School overeenkomstig Artikel 76r WVO (gedeeltelijk) te vorderen. Een eventuele vordering door Opdrachtgever van de School heeft geen gevolgen voor de hoogte van de Bruto Beschikbaarheidvergoeding, tenzij de School ingevolge deze vordering gebruikt zal worden voor andere doeleinden dan Onderwijsactiviteiten. In dat Geval zal Opdrachtgever een Wijziging Opdrachtgever voorstellen
24.5.5.
Indien de School meer leerlingen heeft dan [ aantal ] maar minder dan [ aantal ] treden Opdrachtgever en Opdrachtnemer in overleg over een aanpassing van de Bruto Beschikbaarheidvergoeding als compensatie voor de extra kosten van - uitsluitend - de inventaris van de School. Indien de School meer dan [ aantal ] leerlingen heeft zal Opdrachtgever een Wijziging voorstellen. Het aantal leerlingen van de School wordt bepaald aan de hand van de normen en regelingen die ter zake door het Ministerie van Onderwijs en Wetenschappen zijn vastgesteld en met gebruikmaking van het door dat Ministerie gehanteerde ijkpunt.
24.5.6.
Indien Opdrachtgever geen gebruik maakt van de in artikel 24.5.4 bedoelde bevoegdheid stellen Partijen vast in hoeverre zich leegstand van lesgebouwen voordoet in de zin van Artikel 30 lid 1 onder b van de Verordening. Indien sprake is van dergelijke leegstand kan Opdrachtgever, onverminderd het bepaalde in artikel 25 (Gebruik door Derden), Opdrachtnemer met inachtneming van artikel 76s WVO toestaan (gedeelten van) de School te verhuren. Opdrachtgever kan ter zake van die verhuur voorwaarden stellen, waarbij het bepaalde in artikel 25 (Gebruik door Derden) van toepassing is. Voor de goede orde: met verhuur in de zin van dit artikel 24.5.6 wordt bedoeld Gebruik door Derden waarop het bepaalde in artikel 25 (Gebruik door Derden) van toepassing is.
Gemeenschapsgebruik 24.6.1.
Opdrachtgever heeft het recht Ruimtes ten behoeve van Gemeenschapsgebruik te gebruiken. Dergelijk Gemeenschapsgebruik zal in beginsel tijdens Gebruikstijden plaatsvinden en zal niet meer dan 48 uur per Schooljaar duren. Bij de bepaling van deze 48 uur wordt geen rekening gehouden met het gebruik van Ruimtes voor Gemeenschapsgebruik welke (i) Niet Gebruikte Ruimtes zijn en (ii) die op grond van artikel 76r WVO door de Opdrachtgever zijn of worden gevorderd.
24/68
24.6.2.
Uitsluitend indien sprake is van een Calamiteit kan Opdrachtgever een Ruimte die in gebruik is in verband met Gebruik door Derden vorderen ten behoeve van Gemeenschapsgebruik.
24.6.3.
Opdrachtgever meldt uiterlijk 21 dagen voorafgaand aan een voorgenomen Gemeenschapsgebruik in de zin van artikel 76s WVO op welke dag en ten aanzien van welke Ruimtes Gemeenschapsgebruik plaats zal vinden. Opdrachtgever meldt alle andere vormen van Gemeenschapsgebruik zodra hij daarvan redelijkerwijs op de hoogte is.
24.6.4.
Opdrachtnemer heeft geen recht op een aanvullende vergoeding voor het beschikbaar maken en houden van Ruimtes ten behoeve van Gemeenschapsgebruik.
25.
Gebruik door Derden
25.1.
Gebruik door Derden 25.1.1.
25.1.2.
Onverminderd het bepaalde in artikel 25.1.3 mag Opdrachtnemer overeenkomsten met betrekking tot Gebruik door Derden sluiten mits: a.
onverminderd het bepaalde in sub e, deze overeenkomsten uiterlijk eindigen op de laatste dag van het lopende Schooljaar of zodanige andere dag als Partijen overeenkomen;
b.
het voorgestelde Gebruik door Derden in overeenstemming is met wet- en regelgeving en het bepaalde in het Contract;
c.
van het Gebruik door Derden redelijkerwijs niet verwacht kan worden dat dit de Onderwijsactiviteiten zal verstoren;
d.
Opdrachtnemer het voorgestelde Gebruik door Derden, de daarop betrekking hebbende overeenkomsten, de daaruit te genereren Netto-inkomsten en het aan Opdrachtgever daarvan ingevolge artikel 25.1.5 af te dragen percentage vooraf aan Opdrachtgever overeenkomstig de Beoordelingsprocedure ter beoordeling heeft voorgelegd en Opdrachtgever dit gebruik, deze overeenkomsten, de Netto-inkomsten en het af te dragen percentage schriftelijk heeft goedgekeurd; en
e.
de overeenkomsten met betrekking tot het Gebruik door Derden eindigen op de Einddatum, dan wel eerder indien dit Contract wordt beëindigd in overeenstemming met artikel 35 (Beëindiging, niet-nakoming), waarbij de Onderwijsinstelling een recht heeft om deze overeenkomsten over te nemen.
Onverminderd het bepaalde in artikel 25.1.3 mag Opdrachtnemer Ruimtes ook zelf in het kader van Gebruik door Derden gebruiken, mits: a.
dat gebruik voldoet aan het bepaalde in artikel 25.1.1 onder b. en c.;
25/68
b.
Opdrachtnemer het voorgestelde Gebruik door Derden vooraf aan Opdrachtgever overeenkomstig de Beoordelingsprocedure ter beoordeling heeft voorgelegd en Opdrachtgever dit gebruik schriftelijk heeft goedgekeurd; en
c.
Opdrachtnemer voorafgaand aan het voorgestelde Gebruik door Derden met Opdrachtgever een vergoeding is overeengekomen die marktconform is en afspraken heeft gemaakt over de duur van het voorgestelde Gebruik door Derden.
25.1.3.
Opdrachtgever heeft het recht om reeds goedgekeurd Gebruik door Derden alsnog te verbieden indien hij redenen heeft om aan te nemen dat het Gebruik door Derden niet verenigbaar is met wet- of regelgeving of het bepaalde in dit Contract. Opdrachtgever stelt Opdrachtnemer in kennis van zijn voornemen en gaat indien niet binnen een redelijke termijn de maatregelen zijn getroffen die Opdrachtgever vereist, over tot het verbieden van het betreffende Gebruik door Derden. Opdrachtnemer is gehouden al het mogelijke te doen om te bewerkstelligen dat het Gebruik door Derden in overeenstemming blijft met wet- en regelgeving en het bepaalde in dit Contract en is bij een eventueel verbod gehouden te bewerkstelligen dat het betreffende Gebruik door Derden direct eindigt.
25.1.4.
Behoudens het in artikel 25.1.5 bepaalde is uitsluitend Opdrachtnemer gerechtigd tot de opbrengsten van Gebruik door Derden. Voor de goede orde: alle overeenkomsten ter zake van Gebruik door Derden worden voor eigen rekening en risico van Opdrachtnemer gesloten.
25.1.5.
Voor zover de Netto-inkomsten van Opdrachtnemer uit Gebruik door Derden in een Betalingsperiode meer bedragen dan EUR [ ] draagt Opdrachtnemer [ ] percentage ] van het meerdere bedrag af aan Opdrachtgever. Dit bedrag wordt jaarlijks per 1 juli geïndexeerd op basis van [ ].
25.1.6.
Tenzij Partijen daarover voorafgaand schriftelijk overeenstemming hebben bereikt is Opdrachtnemer noch een derde gerechtigd om de Uitrusting of andere aan Opdrachtgever of de Onderwijsinstelling toebehorende goederen te gebruiken. Opdrachtgever kan voorwaarden verbinden aan het gebruik van de Uitrusting of andere aan Opdrachtgever of de Onderwijsinstelling toebehorende goederen door derden, bijvoorbeeld in het kader van Gebruik door Derden, waaronder voorwaarden ter zake van de duur van het gebruik en de vereisten voor zorgvuldig gebruik. Opdrachtnemer is steeds aansprakelijk voor schade en het onderhoud, de vervanging van de Uitrusting of andere aan Opdrachtgever of de Onderwijsinstelling toebehorende goederen indien deze door derden worden gebruikt. Opdrachtgever is gerechtigd om verder gebruik van de Uitrusting of andere aan Opdrachtgever of de Onderwijsinstelling toebehorende goederen te verbieden indien sprake is van misbruik.
26/68
VI
ALGEMENE BEPALINGEN MET BETREKKING TOT DE SCHOOL
26.
Niet gebruikt
27.
Sponsoring
27.1.
De Onderwijsinstelling en Opdrachtnemer hebben het recht om sponsors aan te dragen ten behoeve van de School en de Onderwijsactiviteiten.
27.2.
Opdrachtnemer faciliteert door de Onderwijsinstelling aangedragen sponsoring. Indien in dit verband werkzaamheden moeten worden verricht kan de Onderwijsinstelling deze werkzaamheden met in achtneming van artikel 20 (Jaarlijks budget voor beperkte aanvullende werkzaamheden) aan Opdrachtnemer opdragen.
27.3.
Indien Opdrachtnemer met een door hem aangedragen sponsor een sponsorovereenkomst wenst aan te gaan, zal hij deze overeenkomst eerst ter goedkeuring aan Opdrachtgever voorleggen. Opdrachtgever zal op een dergelijk verzoek om goedkeuring in volledige vrijheid kunnen beslissen. Daarbij zal hij vooral de onderwijskundige visie van de Onderwijsinstelling betrekken en wet- en regelgeving in acht nemen. Opdrachtgever kan zijn goedkeuring onder voorwaarden verlenen.
27.4.
Opbrengsten uit door de Onderwijsinstelling aangedragen sponsoring komen geheel ten goede van de Onderwijsinstelling.
27.5.
De netto opbrengsten uit door Opdrachtnemer aangedragen sponsoring komen, indien deze sponsoring anders dan in natura geschiedt, voor [ percentage ] ten goede aan Opdrachtnemer en voor [ percentage ] aan Opdrachtgever. Indien door Opdrachtnemer aangedragen sponsoring in natura geschiedt, dient van geval tot geval te worden bekeken in hoeverre de opbrengsten aan Opdrachtnemer kunnen toevallen.
VII
FINANCIERING EN BETALING
28.
Financiering
28.1.
Opdrachtnemer zal alle noodzakelijke financiering voor het verrichten van de Projectactiviteiten en/of eventuele wijzigingen daarvan ingevolge de artikelen 34 (Wijzigingen) en 33 (Bijzondere Wetswijziging) verkrijgen.
29.
Financieel Model en Financieel Overzicht
29.1.
De uitgangspunten, berekeningen en overige gegevens uit het Financieel Model en het Financieel Overzicht blijven te allen tijde voor rekening en risico van Opdrachtnemer. Beoordeling van het Financieel Model en het Financieel Overzicht door Opdrachtgever laat de verantwoordelijkheid en aansprakelijkheid van Opdrachtnemer onverlet.
27/68
29.2.
Het op de Contractdatum vastgestelde Financieel Model zal door Opdrachtnemer in bewaring worden gegeven bij notaris mr. H.L.A.M. Lohman, ten kantore van Houthoff Buruma te Rotterdam voor de duur van dit Contract. De notaris zal op eerste verzoek een afschrift van het bij hem in bewaring gegeven Financieel Model aan Opdrachtgever verstrekken.
29.3.
Opdrachtnemer garandeert de juistheid en volledigheid van ieder onderdeel van het Financieel Model en het Financieel Overzicht alsmede dat deze een zo nauwkeurig mogelijk beeld geven van de financiële positie van Opdrachtnemer en de te verwachten kasstromen van en naar Opdrachtnemer. Eventuele gevolgen van enige onjuistheid of onvolledigheid van enig onderdeel van het Financieel Model en het Financieel Overzicht blijven te allen tijde voor rekening en risico van Opdrachtnemer.
29.4.
Bij strijdigheid van enig onderdeel van het Financieel Model en het Financieel Overzicht met het DBFM-Contract, prevaleert het DBFM-Contract.
30.
Herfinanciering
30.1.
Delen voordeel Herfinanciering Opdrachtnemer verplicht zich [ percentage ] van het financieel voordeel van een Herfinanciering af te dragen aan Opdrachtgever.
30.2.
Aangaan van Herfinanciering Opdrachtnemer zal geen Herfinanciering overeenkomen tenzij:
30.3.
30.2.1.
het financieel voordeel van de Herfinanciering en het betalingsschema als bedoeld in artikel 30.3 (Betaling) voor de afdracht van het aan Opdrachtgever toekomende deel daarvan vooraf schriftelijk tussen Partijen is vastgelegd dan wel is vastgesteld ingevolge het bepaalde in artikel 30.5 (Vaststelling hoogte financieel voordeel); en
30.2.2.
Opdrachtgever vooraf schriftelijk aan Opdrachtnemer toestemming voor het aangaan van de Herfinanciering heeft gegeven. Opdrachtgever kan zijn toestemming slechts onthouden indien zijn positie uit hoofde van dit Contract door de voorgenomen Herfinanciering zou worden verslechterd.
Betaling 30.3.1.
Betalingsverplichtingen van Opdrachtnemer voortvloeiende uit het bepaalde in dit artikel 30 zullen ter keuze van Opdrachtnemer als volgt worden voldaan: a.
Betaling ineens van het door Opdrachtnemer ingevolge artikel 30.1 en 30.2 te betalen bedrag; of
b.
Betaling van het gedeelte van het door Opdrachtnemer ingevolge artikel 30.1 en 30.2 te betalen bedrag via een wijziging van de Bruto Beschikbaarheidvergoeding tot maximaal het niveau van de Vaste Beschikbaarheidvergoeding waarbij een eventueel surplus zal worden voldaan conform artikel 30.3.1.a. Artikel 31 (Betalingen) is onverkort van toepassing.
28/68
30.4.
30.5.
Bericht van Herfinanciering 30.4.1.
Opdrachtnemer zal binnen 10 Werkdagen nadat hij de onderhandelingen met de bij de voorgenomen Herfinanciering betrokken partijen heeft afgerond, Opdrachtgever een schriftelijke kennisgeving zenden waarbij Opdrachtnemer aan Opdrachtgever alle informatie over de voorgenomen Herfinanciering verstrekt, waaronder gegevens over de bij de voorgenomen Herfinanciering betrokken derden, en de contractuele en de financiële consequenties van de voorgenomen Herfinanciering. De kennisgeving bevat tevens een voorstel voor de vaststelling van de hoogte van het financieel voordeel dat Opdrachtgever zal hebben bij de voorgenomen Herfinanciering en een voorstel voor een betalingsschema ten aanzien van het ingevolge artikel 30.1 (Delen voordeel Herfinanciering) aan Opdrachtgever toekomende percentage. Deze voorstellen worden conform de Beoordelingsprocedure aan Opdrachtgever voorgelegd. Opdrachtgever zal Opdrachtnemer binnen 15 Werkdagen na ontvangst van de kennisgeving, schriftelijk mededelen of hij toestemming voor het aangaan van de Herfinanciering geeft.
30.4.2.
Voor zover de Herfinanciering noopt tot een Wijziging is het bepaalde in artikel 34 (Wijzigingen) van toepassing waarbij er sprake is van Wijziging Opdrachtnemer.
Vaststelling hoogte financieel voordeel 30.5.1.
Indien Partijen geen overeenstemming kunnen bereiken over de hoogte van het financiële voordeel is artikel 45 (Geschillen) van toepassing.
31.
Betalingen
31.1.
Beschikbaarheidvergoeding Opdrachtgever betaalt over een bepaalde Betalingsperiode, waarvan de eerste op de Beschikbaarheiddatum aanvangt, het overeenkomstig artikel 31.2 (Factuur) berekende bedrag (de "Netto Beschikbaarheidvergoeding"), dan wel indien dit hoger is, het overeenkomstig artikel 31.11 (Vaste Beschikbaarheidvergoeding) verschuldigde bedrag aan Opdrachtnemer.
31.2.
Factuur Uiterlijk 15 dagen na iedere Betalingsperiode verstrekt Opdrachtnemer een factuur aan Opdrachtgever op een door de Onderwijsinstelling op te geven adres. De factuur vermeldt het bedrag dat over de afgelopen Betalingsperiode verschuldigd is. Het in de factuur genoemde bedrag wordt als volgt berekend, met dien verstande dat ten aanzien van een Betalingsperiode dat bedrag nooit lager zal zijn dan de ten aanzien van die Betalingsperiode geldende Vaste Beschikbaarheidvergoeding: 31.2.1.
de Bruto Beschikbaarheidvergoeding voor de betreffende Betalingsperiode;
31.2.2.
verminderd met eventuele bedragen waarvoor Opdrachtnemer op grond van artikel 6.2 (Aansprakelijkheid en vrijwaring) aan Opdrachtgever vrijwaart;
29/68
31.2.3.
vermeerderd met eventuele bedragen die Opdrachtgever op grond van artikel 8 (Nutsvoorzieningen) aan Opdrachtnemer verschuldigd is;
31.2.4.
verminderd met eventuele bedragen waarvoor Opdrachtnemer op grond van 11.9 (Toegang en eigendom) Opdrachtgever vrijwaart;
31.2.5.
verminderd met eventuele boetes die tijdens de betreffende Betalingsperiode zijn opgelopen op grond van artikel 16 (Voltooiingscertificaat);
31.2.6.
vermeerderd met eventuele bedragen die Opdrachtgever op grond van artikel 17 (Algemene verplichtingen Opdrachtnemer met betrekking tot beheer en onderhoud) aan Opdrachtnemer verschuldigd is;
31.2.7.
verminderd met eventuele kosten en schade die Opdrachtnemer op grond van artikel 19 (Interventierecht Opdrachtgever) aan Opdrachtgever dient te vergoeden en waarvoor Opdrachtnemer een factuur heeft ontvangen;
31.2.8.
verminderd met de geschatte kosten die Opdrachtgever gerechtigd is in te houden op grond van artikel 21.3 (Aanvullende bankgarantie) of 21.5 (Weigering Teruggave-certificaat);
31.2.9.
vermeerderd met de eventuele vergoeding die Opdrachtgever op grond van artikel 24.3 (Extra Sessies voor Onderwijsactiviteiten) over de betreffende Betalingsperiode aan Opdrachtnemer verschuldigd is;
31.2.10. verminderd met eventuele inkomsten uit hoofde van Gebruik door Derden die Opdrachtnemer op grond van artikel 25 (Gebruik door Derden) in de betreffende Betalingsperiode aan Opdrachtgever verschuldigd is geworden; 31.2.11. vermeerderd met eventuele inkomsten uit hoofde van sponsoring welke door Opdrachtgever zijn ontvangen en die op grond van artikel 27 (Sponsoring) aan Opdrachtnemer toekomen; 31.2.12. verminderd met eventuele inkomsten uit hoofde van sponsoring welke door Opdrachtnemer zijn ontvangen en die op grond van artikel 27 (Sponsoring) aan Opdrachtgever toekomen; 31.2.13. verminderd met eventuele voordelen uit Herfinanciering die op grond van artikel 30 (Herfinanciering) in de betreffende Betalingsperiode aan Opdrachtgever toekomen; 31.2.14. verminderd of vermeerderd met rente op grond van artikel 31.4.5(d) (Rente bij te late betaling) of artikel 31.5.2 (b) (Rente) verschuldigde rente; 31.2.15. vermeerderd met eventueel op grond van artikel 31.7 (Omzetbelasting) verschuldigde omzetbelasting; 31.2.16. vermeerderd met eventuele bedragen waarop Opdrachtnemer op grond van artikel Fout! Verwijzingsbron niet gevonden. (Depot) aanspraak kan maken; 31.2.17. vermeerderd met de eventuele vergoeding die Opdrachtgever op grond van artikel 32.15 (Geval van Vergoeding) aan Opdrachtnemer verschuldigd is;
30/68
31.2.18. vermeerderd met eventuele kosten en vergoedingen die Opdrachtgever op grond van artikel 34 (Wijzigingen) in de betreffende Betalingsperiode verschuldigd is geworden; 31.2.19. verminderd met eventuele bedragen die Opdrachtnemer op grond van artikel 36 (Schade) aan Opdrachtgever verschuldigd is; 31.2.20. verminderd met de bedragen die Opdrachtnemer op grond van artikel 39 (Vrijwaring) aan Opdrachtgever verschuldigd is; 31.2.21. verminderd met eventuele bedragen waarvoor Opdrachtnemer Opdrachtgever op grond van artikel 41.5 (Geen vertegenwoordiging) vrijwaart; 31.2.22. verminderd met eventuele bedragen waarvoor Opdrachtnemer op grond van artikel 43.4 (Vrijwaring) aan Opdrachtgever vrijwaart; 31.2.23. verminderd met eventuele Kortingen uit hoofde van Bijlage 3 (Betalingsmechanisme),; en 31.2.24. verminderd of vermeerderd met eventuele andere bedragen die partijen op grond van dit Contract verschuldigd zijn of waarover ze overeenstemming hebben bereikt.
31.3.
Specificaties 31.3.1.
31.3.2.
Maandelijkse specificaties. Uiterlijk 15 dagen na het einde van iedere maand die in een Betalingsperiode valt, zendt Opdrachtnemer een specificatie aan Opdrachtgever op een door de Onderwijsinstelling op te geven adres. Opdrachtnemer stelt deze maandelijkse specificatie zorgvuldig en in overeenstemming met gebruiken in de branche op. De maandelijkse specificatie bevat de volgende informatie over de afgelopen maand: a.
het bedrag, de oorzaken en details van eventuele opgelopen of toepasselijke Kortingen, uitgesplitst per Korting;
b.
eventuele andere bedragen die in de berekening van artikel 31.2 (Factuur) moeten worden meegenomen, waarbij ieder bedrag afzonderlijk wordt weergegeven;
c.
eventuele aanpassingen die een gevolg zijn van bedragen die eerder te veel of te weinig zijn betaald, waarbij elke aanpassing afzonderlijk wordt weergegeven;
d.
per te betalen bedrag, de eventueel in verband daarmee verschuldigde omzetbelasting; en
e.
de informatie waarom Opdrachtgever redelijkerwijs verzoekt.
Specificatie van factuur. Tegelijk met een factuur zendt Opdrachtnemer aan Opdrachtgever op een door de Onderwijsinstelling op te geven adres een specificatie van de berekening, die heeft geleid tot de Netto Beschikbaarheidvergoeding dan
31/68
wel de Vaste Beschikbaarheidvergoeding. In die specificatie wordt per in artikel 31.2 (Factuur) genoemde categorie aangegeven welk bedrag in rekening of in mindering wordt gebracht. De specificatie bevat tevens:
31.3.3.
31.4.
a.
een optelling van de in die maandelijkse specificaties genoemde bedragen zodat de specificatie van de factuur een bevestiging inhoudt dat de maandelijkse specificaties voor de betreffende Betalingsperiode juist en volledig zijn; of
b.
een gedetailleerde beschrijving van de onjuistheid of onvolledigheid van de maandelijkse specificaties en van de financiële consequenties daarvan indien de bevestiging onder (a) niet kan worden aangenomen.
Eisen aan specificaties. De informatie in specificaties dient helder en overzichtelijk te zijn weergegeven en dient te worden onderbouwd met eenvoudig controleerbare schriftelijke gegevens. Een specificatie wordt geacht niet te zijn ontvangen indien daarin niet alle voorgeschreven informatie is opgenomen of deze informatie naar de mening van Opdrachtgever niet voldoet aan het in deze paragraaf bepaalde.
Betalingen 31.4.1.
Betalingstermijn Vaste Beschikbaarheidvergoeding. De Vaste Beschikbaarheidvergoeding over een Betalingsperiode dient te worden betaald op de laatste Werkdag van die Betalingsperiode.
31.4.2.
Betalingstermijn Netto Beschikbaarheidvergoeding. Indien en voor zover de Netto Beschikbaarheidvergoeding over een bepaalde Betalingsperiode meer bedraagt dan de Vaste Beschikbaarheidvergoeding dient dit meerdere, onverminderd het bepaalde in artikel 31.5 (Betwiste bedragen), uiterlijk 45 dagen na ontvangst van de factuur en de daarbij behorende specificatie te worden betaald.
31.4.3.
Betaling aan Opdrachtgever. Indien uit een factuur blijkt dat Opdrachtnemer een bedrag aan Opdrachtgever verschuldigd is, zal Opdrachtnemer dit bedrag uiterlijk 45 dagen na verzending van de betreffende factuur aan Opdrachtgever betalen.
31.4.4.
Wijze van betaling. Alle bedragen, die op grond van dit Contract verschuldigd zijn worden betaald door storting of overschrijving op de bankrekening in Nederland van de partij die recht op betaling heeft. Partijen verstrekken elkaar daartoe de benodigde gegevens over hun bankrekening. Betaling vindt op zodanige wijze plaats dat de partij die daarop recht heeft op de vervaldatum om 12 uur 's middags, Nederlandse tijd, de volledige en vrije beschikking heeft over het verschuldigde bedrag.
31.4.5.
Rente bij te late betaling. Indien en zodra een verschuldigd bedrag niet tijdig en/of niet overeenkomstig het in dit artikel bepaalde is voldaan is de verschuldigde partij in verzuim zonder dat een ingebrekestelling of kennisgeving is vereist. Deze partij is dan gedurende de periode waarin hij in verzuim is een direct en per dag opeisbare boeterente verschuldigd over het achterstallige bedrag, onverminderd zijn
32/68
verplichting tot nakoming van de hoofdverbintenis. De boeterente is gelijk aan de wettelijke rente als bedoeld in artikel 6:120 lid 2 BW en zal dagelijks aangroeien. 31.5.
Betwiste bedragen 31.5.1.
Betwisting van bedragen. Indien Opdrachtgever bepaalde of alle aan een factuur of specificatie ten grondslag liggende bedragen betwist, is Opdrachtgever bevoegd de betaling van het bedrag dat wordt betwist (het "Betwiste Bedrag") op te schorten. Opdrachtgever stelt Opdrachtnemer zo spoedig mogelijk op de hoogte van zijn betwisting en de redenen daarvoor. Partijen treden vervolgens in overleg over het Betwiste Bedrag. Indien partijen niet binnen 30 dagen na de aanvang van dit overleg tot overeenstemming geraken is artikel 45 (Geschillen) van toepassing..
31.5.2.
Rente. Indien blijkt dat Opdrachtgever het Betwiste Bedrag ten onrechte heeft betwist is hij de in artikel 31.4.5 (Rente bij te late betaling) bedoelde boeterente verschuldigd vanaf het tijdstip dat hij verplicht was het Betwiste Bedrag te betalen als van betwisting geen sprake zou zijn geweest. Indien blijkt dat Opdrachtgever ten onrechte een bedrag aan Opdrachtnemer heeft betaald, is Opdrachtnemer over dit bedrag de in artikel 31.4.5 (Rente bij te late betaling) bedoelde boeterente verschuldigd vanaf het moment dat hij de betaling ontving.
31.6.
Verrekening Opdrachtgever is bevoegd om al hetgeen hij verschuldigd is te verrekenen met al hetgeen Opdrachtnemer hem verschuldigd is met dien verstande dat Opdrachtgever nimmer zijn betalingsverplichtingen op grond van de artikelen 31.11 (Vaste Beschikbaarheidvergoeding), 35.9 (Beëindiging wegens niet-nakoming of opzegging door Opdrachtgever), 35.10 (Beëindiging bij een Geval van Overmacht) en 35.11 (Vaste Beëindigingvergoeding) mag verrekenen. Opdrachtnemer is nimmer bevoegd tot verrekening.
31.7.
Omzetbelasting 31.7.1.
Exclusief. Alle in dit Contract genoemde en bedoelde bedragen zijn exclusief omzetbelasting.
31.7.2.
Omzetbelasting algemeen. Voorzover dit op grond van de wet is vereist brengt Opdrachtnemer omzetbelasting in rekening over door Opdrachtgever te betalen bedragen die leiden tot de Netto Beschikbaarheidvergoeding. Opdrachtgever is eerst dan verplicht omzetbelasting te betalen indien de omzetbelasting op een deugdelijke en begrijpelijke wijze in facturen en specificaties is verwerkt.
31.7.3.
Niet langer onderworpen aan omzetbelasting. Indien een op de Contractdatum onvoorziene wetswijziging tot gevolg heeft dat Opdrachtnemer niet langer omzetbelasting in rekening kan brengen over bepaalde in artikel 31.7.2 (Omzetbelasting algemeen) bedoelde bedragen, treden Opdrachtgever en Opdrachtnemer in overleg om te komen tot een aanpassing van de Bruto Beschikbaarheidvergoeding.
33/68
31.7.4.
31.8.
BTW vrijwaring. Opdrachtgever zal aan Opdrachtnemer vergoeden alle schade die Opdrachtnemer zal lijden als gevolg van (a) het door de bevoegde inspecteur innemen van het standpunt dat sprake is van een levering door Opdrachtnemer in de zin van artikel 3, lid 1, sub c, van de Wet op de omzetbelasting 1968, bijvoorbeeld bij het verkrijgen van het Beschikbaarheidscertificaat en/of het Voltooiingscertificaat en (b) het door de bevoegde inspecteur innemen van het standpunt dat Opdrachtnemer het kasstelsel in de zin van artikel 26 van de Uitvoeringsbeschikking omzetbelasting 1968 niet integraal kan toepassen.
Indexering Met uitzondering van de bedragen in artikel 4.1 (Bankgarantie beschikbaarheid), 25.1.5 (Gebruik door derden), 31.7 (Omzetbelasting), 31.11 (Vaste Beschikbaarheidvergoeding) en 35.11 (Vaste Beëindigingvergoeding) worden alle in dit Contract genoemde en bedoelde bedragen jaarlijks, per 1 juli, geïndexeerd op basis van de volgende indexeringsformule: [ ]
31.9.
Belastingen 31.9.1.
Voor rekening en risico van Opdrachtnemer komen alle (internationale, nationale of lokale) belastingen, heffingen, tarieven, premies onder welke titel of hoe ook genaamd, die samenhangen met het uitvoeren van de verplichtingen door Opdrachtnemer uit hoofde van dit Contract en/of het verrichten van Projectactiviteiten, met uitzondering van belastingen terzake van onroerende zaken, als bedoeld in artikel 96.c1 WVO juncto artikel 220 Gemeentewet welke door Opdrachtgever zullen worden voldaan en onverminderd het bepaalde in artikel 31 (Betalingen).
31.10. 31.11. Vaste Beschikbaarheidvergoeding 31.11.1. Over de eerste en volgende Betalingsperioden zal Opdrachtgever Opdrachtnemer in ieder geval altijd de Vaste Beschikbaarheidvergoeding betalen, ongeacht bijvoorbeeld: a.
de wijze waarop en de mate waarin Opdrachtnemer zijn verplichtingen onder dit Contract nakomt of daarmee in gebreke blijft;
b.
surséance van betaling of faillissement van Opdrachtnemer;
c.
de wijze waarop Opdrachtnemer zijn rechten onder dit Contract uitoefent;
d.
de toestand waarin de School en de Projectactiviteiten zich (al dan niet ten gevolge van onvoorziene omstandigheden) na het begin van de eerste Betalingsperiode zijn komen te verkeren;
e.
of door Opdrachtnemer een factuur aan de Opdrachtgever is verstrekt;
f.
of een bepaalde factuur wordt betwist; en/of
g.
overigens aan de voorwaarden van dit artikel 31 is voldaan.
34/68
31.11.2. Ten aanzien van de Vaste Beschikbaarheidvergoeding zal Opdrachtgever geen reductie, boete en/of Korting toepassen en Opdrachtgever doet afstand van ieder eventueel (bestaand of toekomstig) recht tot verrekening en/of opschorting en van ieder eventueel (bestaand of toekomstig) recht om zich te beroepen op schuldeisersverzuim, overmacht en/of onvoorziene omstandigheden. 31.11.3. De bepalingen van dit artikel 31.11 zijn mede bedongen ten behoeve van de Financiers en zijn daarom bepalingen als bedoeld in artikel 6:253 BW. VIII
GEVAL VAN UITSTEL EN GEVAL VAN VERGOEDING
32.
Geval van Uitstel en Geval van Vergoeding
32.1.
Geval van Uitstel 32.1.1.
32.1.2.
Er is sprake van een Geval van Uitstel in de navolgende gevallen: a.
een Geval van Vergoeding;
b.
de aanwezigheid op het terrein waarop de School zal worden gebouwd van explosieven, waarvan de verwijdering voor de uitvoering van de Projectactiviteiten noodzakelijk is en welke aanwezigheid niet het gevolg is van enig handelen of nalaten van de Opdrachtnemer;
c.
het niet of niet tijdig verkrijgen door Opdrachtnemer van de door hem voor het oprichten van de School benodigde bouwvergunning, grondwateronttrekkingsvergunning en lozingsvergunning, echter uitsluitend voor zover de niet-tijdige verkrijging niet het gevolg is van een tekortkoming van Opdrachtnemer om voor deze vergunningen een tijdige, volledige en juiste aanvraag in te dienen. Voor de toepassing van dit artikelonderdeel wordt als 'tijdig' in ieder geval verstaan: een vergunning die is verstrekt binnen de daarvoor geldende wettelijke termijnen of - bij gebreke daarvan - een redelijke besluittermijn;
d.
het bij verlening van de voor de bouw van de School benodigde bouwvergunningen stellen van andere welstandseisen dan de eisen die vóór de indiening van het Eindbod aan Opdrachtnemer zijn kenbaar gemaakt door [ ].
Indien Opdrachtnemer meent dat de Projectactiviteiten als gevolg van een Geval van Uitstel zodanige vertraging oplopen, dat een afwijking van het uit de Bouwplanning blijkende kritieke pad en mitsdien een afwijking van de beoogde datum voor afgifte van het Beschikbaarheidcertificaat en/of het Voltooiingscertificaat noodzakelijk is, dient hij dit onverwijld schriftelijk aan Opdrachtgever te melden. Daarbij dient hij uiteen te zetten: a.
de oorzaak van de vertraging;
b.
de (te verwachten) duur van de vertraging; en
35/68
c.
de mogelijkheden om de vertraging in te lopen.
Opdrachtgever is gerechtigd na ontvangst van deze melding aanvullende informatie aan Opdrachtnemer te vragen. 32.2.
Maatregelen bij een Geval van Uitstel In geval van vertraging als bedoeld in artikel 32.1 (Geval van Uitstel) is Opdrachtnemer gehouden alles te doen om de vertraging zoveel mogelijk te beperken en/of in te lopen. Over de aldus te treffen maatregelen zal Opdrachtnemer Opdrachtgever zo vaak als Opdrachtgever dat redelijkerwijs noodzakelijk acht, schriftelijk op de hoogte stellen. Een verplichting krachtens dit artikel om een vertraging te beperken en/of in te lopen bestaat alleen indien dat zonder - in het licht van het door Opdrachtnemer te behalen rendement - materiële meerkosten voor Opdrachtnemer mogelijk is.
32.3.
Nieuwe data certificaten 32.3.1.
Indien Opdrachtgever met Opdrachtnemer van mening is dat sprake is van een Geval van Uitstel, alsmede dat als gevolg van dat Geval van Uitstel een latere datum voor afgifte van het Beschikbaarheidcertificaat en/of het Voltooiingscertificaat noodzakelijk is, dan zal Opdrachtgever dit schriftelijk aan Opdrachtnemer mededelen, waarbij dan tevens door Opdrachtgever de nieuwe datum zal worden bepaald voor het verstrekken van het Beschikbaarheidcertificaat en/of het Voltooiingscertificaat. Bij dit laatste zal Opdrachtgever in ieder geval (maar niet uitsluitend) rekening houden met a.
de aard en omvang van de gevolgen van het Geval van Uitstel;
b.
mogelijkheden van Opdrachtnemer om de vertraging te beperken of in te lopen;
c.
vertraging die Opdrachtnemer voor het Geval van Uitstel om andere redenen reeds had opgelopen, waardoor de mogelijkheden om de vertragingen binnen het kritieke pad op te vangen zijn verminderd.
De in de artikelen 16.3 (Voltooiingscertificaat niet op [ datum ]), 16.4 (Voltooiingscertificaat op [ datum ] ), 35.1.5 en 35.8 (Beëindiging wegens niet nakoming door Opdrachtnemer) genoemde data zullen op overeenkomstige wijze worden vastgesteld. 32.4.
Geen nieuwe data certificaten Indien Opdrachtgever van oordeel is dat geen sprake is van een Geval van Uitstel of dat weliswaar sprake is van een Geval van Uitstel, maar dat dit geen verschuiving rechtvaardigt van de datum van afgifte van het Beschikbaarheidcertificaat en/of het Voltooiingscertificaat, zal hij dat schriftelijk aan Opdrachtnemer mededelen.
32.5.
Einddatum
36/68
Indien het vaststellen van een latere datum van afgifte van het Beschikbaarheidcertificaat ingevolge dit artikel 14 leidt tot een latere Beschikbaarheiddatum, zal de Einddatum door Opdrachtgever opnieuw worden vastgesteld en wel evenveel dagen later ten opzichte van de op dat moment geldende Einddatum, als de nieuw vastgestelde Beschikbaarheiddatum ligt van de oorspronkelijke beoogde Beschikbaarheiddatum. 32.6.
Nieuwe Bouwplanning Opdrachtnemer zal binnen 20 Werkdagen nadat Opdrachtgever ingevolge dit artikel 32.3 (Nieuwe data certificaten) een latere datum heeft vastgesteld voor de afgifte van het Beschikbaarheidcertificaat en/of het Voltooiingscertificaat een nieuwe Bouwplanning bij Opdrachtgever indienen, waarin de nieuwe datum (data) is (zijn) verwerkt.
32.7.
Opschorting verplichtingen Voorzover na de Beschikbaarheiddatum nakoming door de Opdrachtnemer van bepaalde verplichtingen verhinderd wordt door een Geval van Uitstel, zullen die verplichtingen worden opgeschort onverminderd de gehoudenheid van Opdrachtnemer om eraan mee te werken dat de opschorting zo kort mogelijk zal duren.
32.8.
Geen vergoeding Een Geval van Uitstel dat niet tevens een Geval van Vergoeding is, geeft Opdrachtnemer geen recht op enigerlei vergoeding van Opdrachtgever.
32.9.
Geval van Vergoeding 32.9.1.
Er is sprake van een Geval van Vergoeding in de navolgende gevallen: a.
een toerekenbare tekortkoming van Opdrachtgever in de nakoming van zijn verplichtingen uit hoofde van dit Contract;
b.
een Bijzondere Wetswijziging;
c.
de aanwezigheid op het terrein waarop de School zal worden gebouwd van een behoudenswaardige archeologische vindplaats;
d.
de aanwezigheid op het terrein waarop de School zal worden gebouwd van kabels en leidingen, waarvan de verwijdering of verlegging voor de uitvoering van de Projectactiviteiten noodzakelijk is;
e.
indien Opdrachtnemer ten genoegen van Opdrachtgever aantoont dat voor de fundering van de School heipalen nodig zijn met een lengte van meer dan 15 meter;
f.
de intrekking of schorsing van een vergunning of weigering om een vergunning te verlengen als gevolg van een ander gebruik van de School door Opdrachtgever of de Onderwijsinstelling (in aard en/of in intensiteit) dan aangegeven in de Outputspecificatie of op grond van de in de Outputspecificatie beschreven functies redelijkerwijs door Opdrachtnemer mocht worden aangenomen;
37/68
g.
schade (niet zijnde schade als gevolg van een Geval van Vandalisme) die wordt toegebracht aan de School door de Onderwijsinstelling of het Personeel van de Onderwijsinstelling of zodanige verstoring van de Projectactiviteiten door de Onderwijsinstelling, het Personeel van de Onderwijsinstelling of leerlingen van de Onderwijsinstelling dat kortingen zouden worden opgelopen ware het niet dat zodanige verstoring ook kwalificeert als een Geval van Vergoeding;
h.
het ondanks een deugdelijke aanmaning van Opdrachtnemer aan Opdrachtgever waarbij een redelijke termijn is gesteld, niet voldoen door de Onderwijsinstelling, het Personeel van de Onderwijsinstelling of leerlingen van de Onderwijsinstelling aan de regels die gesteld zijn in het Reglement.
32.9.2.
Er is geen sprake van een Geval van Vergoeding indien Opdrachtgever zijn betalingsverplichtingen uit hoofde van dit Contract niet nakomt. Indien Opdrachtgever zijn betalingsverplichtingen uit hoofde van dit Contract niet nakomt heeft Opdrachtnemer uitsluitend recht op een boeterente over het achterstallige bedrag gedurende de periode waarin Opdrachtgever in verzuim is. De boeterente is gelijk aan de wettelijke rente als bedoeld in artikel 6:120 lid 2 BW.
32.9.3.
Indien Opdrachtnemer meent dat sprake is van een Geval van Vergoeding is hij, onverlet de overige bepalingen van dit Contract, gehouden daarvan onverwijld mededeling te doen aan Opdrachtgever op de wijze als bepaald in artikel 32.10 (Mededeling en maatregelen). Na deze mededeling zullen de aanspraken van Opdrachtnemer worden beoordeeld conform het bepaalde in dit artikel 32 (Geval van Uitstel en Geval van Vergoeding).
32.10. Mededeling en maatregelen 32.10.1. Zodra dit redelijkerwijs mogelijk is, maar in ieder geval binnen 20 Werkdagen nadat aan Opdrachtnemer bekend werd dat zich een Geval van Vergoeding heeft voorgedaan, zal hij Opdrachtgever daarover schriftelijk berichten. Een dergelijk bericht dient gedetailleerde informatie (voor zover beschikbaar) te bevatten omtrent: a.
(de oorzaken van) het betreffende Geval van Vergoeding; en
b.
de gevolgen daarvan voor de Projectactiviteiten; en
c.
de genomen en de te nemen maatregelen om die gevolgen te beperken; en
d.
de financiële gevolgen zoals berekend overeenkomstig artikel 32.12 (Financiële gevolgen van een Geval van Vergoeding) en 32.13 (Drempelbedrag).
32.10.2. Indien Opdrachtnemer de mededeling omtrent een Geval van Vergoeding niet binnen de in artikel 32.10.1 (Mededelingen en maatregelen) genoemde termijn heeft gedaan op de in voornoemd artikel voorgeschreven wijze, vervalt zijn recht om jegens Opdrachtgever terzake van het desbetreffende Geval van Vergoeding nog enige vordering geldend te maken.
38/68
32.10.3. Onmiddellijk nadat aan hem bekend werd dat zich een Geval van Vergoeding heeft voorgedaan, zal Opdrachtnemer alle maatregelen nemen om de gevolgen van het betreffende Geval van Vergoeding te beperken. 32.11. Mogelijkheden voor Opdrachtgever Binnen 20 Werkdagen na ontvangst van het bericht genoemd in artikel 32.10 (Mededeling en maatregelen), zal Opdrachtgever schriftelijk aan Opdrachtnemer mededelen of hij erkent dat er sprake is van een Geval van Vergoeding. 32.12. Financiële gevolgen van een Geval van Vergoeding 32.12.1. Vaststelling financiële gevolgen De financiële gevolgen van een Geval van Vergoeding worden als volgt vastgesteld:
32.13. Drempelbedrag Indien het bedrag van de WGVV zoals vastgesteld in overeenstemming met artikel 32.12 (Financiële gevolgen van een Geval van Vergoeding) en cumulatief, in een kalenderjaar kleiner of gelijk is aan het drempelbedrag van EUR [ ] zal tot dat bedrag geen betaling door Opdrachtgever plaatsvinden. 32.14. Negatieve WGVV Indien het bedrag van de WGVV zoals vastgesteld in overeenstemming met artikel 32.12 (Financiële gevolgen van een Geval van Vergoeding) negatief, heeft Opdrachtnemer een betalingsverplichting aan Opdrachtgever. Partijen komen gezamenlijk een wijze van voldoening van deze betalingsverplichting overeen. Het bepaalde in artikel 32.13 (Drempelbedrag) is niet van toepassing. 32.15. Betaling 32.15.1. Betalingsverplichtingen van Opdrachtgever voortvloeiend uit het bepaalde in dit artikel 32 (Geval van Vergoeding), zullen ter keuze van Opdrachtgever als volgt worden voldaan: a.
Betaling ineens van het door Opdrachtgever ingevolge 32.12 en 32.13 (Vaststelling financiële gevolgen van een Geval van Vergoeding en Drempelbedrag) te betalen bedrag; of
b.
Betaling per kalenderkwartaal van het door Opdrachtgever ingevolge artikel 32.12 en 32.13 (Vaststelling financiële gevolgen van een Geval van Vergoeding en Drempelbedrag) te betalen bedrag gedurende de resterende looptijd van het Contract. De betaling per kalenderkwartaal wordt vastgesteld aan de hand van de volgende formule:
WGVVq = ∆uitgavenq − ∆inkomstenq waarbij:
39/68
WGVVq
c.
staat voor het gedeelte van de betaling van WGVV als vastgesteld in overeenstemming met artikel 32.12 (Vaststelling financiële gevolgen van een Geval van Vergoeding) in kalenderkwartaal q.;
Betaling van het gedeelte van het door Opdrachtgever ingevolge artikel 32.12 en 32.13 (Vaststelling financiële gevolgen van een Geval van Vergoeding en Drempelbedrag) te betalen bedrag via een wijziging van de Bruto Beschikbaarheidvergoeding. Artikel 31 (Betalingen) is onverkort van toepassing.
32.15.2. Indien Opdrachtgever verkiest om de betaling van het gedeelte van het door Opdrachtgever ingevolge artikel 32.12 en32.13 (Vaststelling financiële gevolgen van een Geval van Vergoeding en Drempelbedrag) te betalen bedrag te laten plaatsvinden door een wijziging van de Bruto Beschikbaarheidvergoeding, kan Opdrachtgever Opdrachtnemer verzoeken onder de voor Opdrachtgever aanvaardbare voorwaarden aanvullende financiering aan te trekken. In dat geval zal Opdrachtnemer zich inspannen om de aanvullende financiering te verkrijgen tegen voor Opdrachtgever aanvaardbare voorwaarden. Als Opdrachtnemer niet in staat is aanvullende financiering te verkrijgen, of Opdrachtgever van mening is dat de voorwaarden van dergelijke financiering niet aanvaardbaar zijn, zal het Geval van Vergoeding worden betaald volgens het bepaalde in artikel 32.15.1.a en 32.15.1.b (Betaling), dit ter keuze van Opdrachtgever. Indien Opdrachtnemer de aanvullende financiering onder voor Opdrachtgever aanvaardbare voorwaarden kan verkrijgen, wordt de Bruto Beschikbaarheidvergoeding zodanig aangepast dat de financiële gevolgen van het Geval van Vergoeding, alsmede de additionele kosten van de aanvullende financiering, worden gecompenseerd. Indien de eigen vermogenverschaffers van Opdrachtnemer vermogen inbrengen ter (gedeeltelijke) financiering van de gevolgen van het Geval van Vergoeding, wordt Opdrachtnemer gecompenseerd voor de inbreng van het aanvullend vermogen. Voor de compensatie zal het gemiddeld gewogen rendement per kalenderkwartaal na aftrek van belastingen over het door de eigen vermogenverschaffers van Opdrachtnemer in Opdrachtnemer ingebrachte vermogen, zoals dit uit het Financieel Overzicht blijkt tot uitgangspunt worden genomen. De wijziging van de Bruto Beschikbaarheidvergoeding als gevolg van een Geval van Vergoeding zal worden geïndexeerd volgens de indexering zoals opgenomen in artikel 31.8 (Indexering). 32.15.3. De betalingsverplichting zoals vastgesteld volgens artikel 32.15.1 (Betaling) zal ingaan vanaf het moment dat de financiële gevolgen van het Geval van Vergoeding zich voordoen. 33.
Bijzondere Wetswijziging
33.1.
Definitie Bijzondere Wetswijziging Er is uitsluitend sprake van een Bijzondere Wetswijziging in geval van een Wetswijziging die:
40/68
33.1.1.
in werking is getreden na de indiening vanhet Finaal Eindbod;
33.1.2.
ten tijde van de indiening van het Finaal Eindbod, onvoorzienbaar was, waaronder in dit verband wordt begrepen dat inzake het invoeren of het tijdstip van invoeren van die wijziging nog geen schriftelijke aankondigingen of vermeldingen door of namens de desbetreffende overheid of beleidsbepalende instantie zijn gedaan; en
33.1.3.
(A) specifiek betrekking heeft op het project en/of de uitvoering van (één van) de Projectactiviteiten en/of de Opdrachtnemer en niet op anderen en/of DBFM projecten in het algemeen of van een bepaalde soort en rechtstreeks tot een aantoonbare, onevenredige verzwaring van de verplichtingen van de Opdrachtnemer leidt ten opzichte van derden, die vergelijkbare activiteiten, al dan niet uit hoofde van een DBFM-contract, uitvoeren, of (B) Opdrachtnemer noodzaakt om kapitaalinvesteringen - kosten die normaal gesproken op meer dan 1 jaar worden afgeschreven - in de School te doen met een investeringswaarde van meer dan € [ ] per Wetswijziging; of (C) tot gevolg heeft dat de directe kosten van het verrichten van schoonmaakdiensten, afvalverwijdering, het leveren van sanitaire voorzieningen, reinigen binnen en buitenzijde gevelopeningen en daarop betrekking hebbende heffingen met meer dan [ percentage ] veranderen, waarbij de effecten van de op deze activiteiten krachtens dit Contract toepasselijke indexering buiten beschouwing zullen worden gelaten.
33.2.
Wijziging Indien Opdrachtnemer of Opdrachtgever van oordeel is dat de Bijzondere Wetswijziging (mede) noopt tot een Wijzigingcontract is het bepaalde in artikel 34 (Wijzigingen) van toepassing. Daarbij wordt geacht sprake te zijn van een Wijziging Opdrachtgever, met dien verstande dat er geen andere financiële gevolgen van de betreffende Wijziging zullen zijn dan betaling van de vergoeding als bedoeld in artikel 33.3 (Vergoeding).
33.3.
Vergoeding Indien en zodra vaststaat (hetzij in der minne, dan wel na een onherroepelijke uitspraak in een geschil als bedoeld in artikel 45 (Geschillen) dat sprake is van een Bijzondere Wetswijziging heeft Opdrachtnemer in beginsel recht op bijbetaling met inachtneming van het bepaalde in artikel 32 (Geval van Vergoeding).
33.4.
Andere wetswijzigingen Andere wijzigingen van wet- en regelgeving dan Bijzondere Wetswijzigingen zijn voor rekening en risico van Opdrachtnemer.
41/68
IX
WIJZIGINGEN
34.
Wijzigingen
34.1.
Wijziging van het Contract Opdrachtgever en Opdrachtnemer kunnen uitsluitend door middel van een schriftelijke overeenkomst een Wijziging tot stand brengen. Opdrachtnemer zal hiertoe Wijzigingcontracten opstellen. Het is Opdrachtnemer niet toegestaan een voorgestelde Wijziging uit te voeren voordat terzake een Wijzigingcontract is gesloten.
34.2.
34.1.1.
Opdrachtgever kan Opdrachtnemer te allen tijde schriftelijk uitnodigen een Wijziging voor te stellen. Deze uitnodiging wordt hierna aangeduid als "Wijziging Opdrachtgever". Opdrachtgever zal in ieder geval een Wijziging Opdrachtgever voorstellen indien hij op grond van nieuwe richtlijnen van [ ] afwijkingen wenst van het Bestek. Opdrachtgever zal, op verzoek van Opdrachtnemer, tevens een Wijziging Opdrachtgever voorstellen als hij zelf weliswaar geen afwijking wenst van het Bestek in verband met nieuwe richtlijnen van [ ] maar een dergelijke afwijking noodzakelijk is ter afwending van voor Opdrachtnemer redelijkerwijs onaanvaardbare aansprakelijkheids- of vrijwaringsrisico's. Als Opdrachtgever meent dat van een dergelijk risico geen sprake is dan zal Opdrachtnemer terzake een Geschil aanhangig kunnen maken overeenkomstig het bepaalde in artikel 45 (Geschillen).
34.1.2.
Opdrachtnemer zal binnen 10 Werkdagen na ontvangst van de Wijziging Opdrachtgever in overeenstemming met artikel 34.2.1 (Wijzigingsvoorstellen) aan Opdrachtgever een bericht sturen met daarin zijn voorstellen ten aanzien van de voorgestelde Wijziging. Een Wijziging Opdrachtgever mag niet tot gevolg hebben dat de inrichting van de School of de uitvoering van de Projectactiviteiten (i) op enigerlei wijze in strijd zijn met toepasselijke wet- of regelgeving (in de zin van artikel 33.1 (Definitie Bijzondere Wetswijziging)) of (ii) zodanig wijzigen dat in de School geen sprake meer zal zijn van Onderwijsactiviteiten of van andere ingevolge de artikelen 76r en 76s WVO toegestane activiteiten. (Bij de toepassing van dit artikel zal worden onderscheiden tussen de situatie waarin geen sprake is van daadwerkelijke vordering krachtens artikel 76r WVO en de situatie waarin dat wel het geval is. In eerstgenoemde situatie zal worden getoetst aan de op dat moment geldende tekst van artikel 76r WVO. In laatstgenoemde situatie zal worden getoetst aan de tekst van artikel 76r WVO die geldt op Contractsdatum).
34.1.3.
Opdrachtnemer kan Opdrachtgever schriftelijk een Wijziging voorstellen. Een dergelijk voorstel wordt hierna aangeduid als "Wijziging Opdrachtnemer". In de Wijziging Opdrachtnemer zal hij zijn voorstellen uiteenzetten in overeenstemming met artikel 34.2.1 (Wijzigingsvoorstellen).
Te doorlopen procedure 34.2.1.
Wijzigingsvoorstellen
42/68
Opdrachtnemer zal bij Opdrachtgever een schriftelijk voorstel indienen voor de doorvoering van de Wijziging Opdrachtgever of de Wijziging Opdrachtnemer. In het voorstel tot Wijziging wordt door Opdrachtnemer uiteengezet:
34.2.2.
a.
de maatregelen die hij voorstelt en de financiële gevolgen daarvan, berekend volgens het bepaalde in artikel 34.2.5 (Financiële gevolgen Wijziging) op basis van marktconforme prijzen, rekening houdend met het bepaalde in artikel 34.2.8 (Intrekken of afwijzen Wijziging), verantwoord en onderbouwd door middel van relevante bewijsstukken;
b.
de gevolgen van deze maatregelen voor de planning en de eventuele voordelen en financiële gevolgen indien deze maatregelen eerder of later worden genomen;
c.
de hoofdlijnen van de wijze waarop hij voornemens is deze maatregelen juridisch, financieel en organisatorisch te implementeren;
d.
alle overige informatie die Opdrachtgever redelijkerwijs nodig heeft om het verzoek te beoordelen.
Overweging van de wijzigingsvoorstellen Opdrachtgever zal ieder wijzigingsvoorstel, gedaan op grond van artikel 34.2.1 (Wijzigingsvoorstellen), in overweging nemen. Opdrachtgever zal Opdrachtnemer binnen een redelijke termijn berichten of hij wel of niet akkoord gaat met het wijzigingsvoorstel. Opdrachtgever kan, binnen 15 Werkdagen na ontvangst van het wijzigingsvoorstel, Opdrachtnemer verzoeken om nadere gegevens. Opdrachtnemer zal deze gegevens zo spoedig als redelijkerwijze mogelijk aan Opdrachtgever doen toekomen.
34.2.3.
Tegenvoorstellen Opdrachtgever a.
Indien Opdrachtgever niet akkoord gaat met de wijzigingsvoorstellen kan hij tegenvoorstellen doen.
b.
Opdrachtnemer kan, binnen 20 Werkdagen na ontvangst van de tegenvoorstellen van Opdrachtgever, uitsluitend op de volgende gronden bezwaar maken tegen deze tegenvoorstellen: (i)
het tegenvoorstel verhoogt de beheer- en onderhoudskosten voor Opdrachtnemer zonder dat hij hiervoor een adequate vergoeding ontvangt;
(ii) het tegenvoorstel vermindert de veiligheid van onder andere de School, Personeel van Opdrachtnemer of van derden; c.
Indien Opdrachtgever niet akkoord gaat met de financiële gevolgen van de Wijziging, zoals door Opdrachtnemer berekend ingevolge artikel 34.2.5 (Financiële gevolgen Wijziging) omdat deze financiële gevolgen niet marktconform zijn, kan Opdrachtgever, onverminderd het bepaalde in artikel 34.2.3.b(i) Opdrachtnemer verzoeken aan Opdrachtgever relevante documentatie te ver-
43/68
strekken waaruit financiële gevolgen van de Wijziging blijken teneinde Opdrachtgever in staat te stellen om op een openboek-basis zijn eigen marktconforme berekening te maken van de financiële gevolgen van de Wijziging. Indien Partijen over de financiële gevolgen van de Wijziging geen overeenstemming kunnen bereiken is het bepaalde in artikel 45 (Geschillen) van toepassing. 34.2.4.
Uitwerking voorstel tot Wijziging Zo spoedig mogelijk nadat overeenstemming is bereikt over het voorstel c.q. tegenvoorstel, zal Opdrachtnemer het voorstel c.q. tegenvoorstel uitwerken en indienen bij Opdrachtgever. Het uitgewerkte voorstel zal voorstellen bevatten voor alle wijzigingen welke in het Contract alsmede eventuele andere relevante documenten dienen te worden doorgevoerd.
34.2.5.
Financiële gevolgen Wijziging a.
In geval van een Wijziging Opdrachtnemer dient Opdrachtnemer de overeengekomen Wijziging door te voeren zonder extra kosten voor Opdrachtgever.
b.
De financiële gevolgen van een Wijziging worden als volgt vastgesteld:
34.2.6.
Opdrachtnemer zal er steeds voor zorgen dat hij en zijn Onderaannemers de kosten van een Wijziging minimaliseren.
34.2.7.
Sluiten Wijzigingcontract Indien Partijen overeenstemming hebben bereikt over de Wijziging en de uitwerking daarvan zullen de volgende acties worden uitgevoerd: a.
Opdrachtnemer zal, nadat Partijen overeenstemming hebben bereikt over de tekstuele vastlegging van de Wijziging, in tweevoud een door hem ondertekend Wijzigingcontract aan Opdrachtgever sturen, waarin de Wijziging, de eventuele financiële gevolgen en overige gevolgen daarvan en de eventuele wijze van betaling in overeenstemming met het bepaalde in artikel 34.3 (Betaling) zijn vermeld. Opdrachtgever zal, mits het Wijzigingcontract juist is, binnen 10 Werkdagen na ontvangst hiervan, een door hem mede ondertekend exemplaar aan Opdrachtnemer retourneren.
b.
Opdrachtnemer zal, na ontvangst van het mede door Opdrachtgever ondertekende Wijzigingcontract, er onmiddellijk voor zorgen dat de Wijziging wordt doorgevoerd in overeenstemming met het Wijzigingcontract.
c.
Opdrachtgever zal de eventuele financiële gevolgen van de Wijziging Opdrachtgever betalen in overeenstemming met de in artikel 34.3 (Betaling) vermelde procedure.
d.
Opdrachtgever zal aan Opdrachtnemer de redelijkerwijs gemaakte kosten integraal vergoeden van de door hem opgestelde voorstellen voor een Wijziging
44/68
Opdrachtgever ingevolge de artikelen 34.2.1 (Wijzigingsvoorstellen) en 34.2.4 (Uitwerken voorstel tot Wijziging). 34.2.8.
Intrekken of afwijzen Wijziging Onverminderd het bepaalde in artikel 34.2.7 (Sluiten Wijzigingscontract) kan Opdrachtgever tot aan het moment dat Partijen overeenstemming hebben bereikt over de Wijziging te allen tijde zijn verzoek betreffende een Wijziging Opdrachtgever intrekken c.q. het verzoek van Opdrachtnemer betreffende een Wijziging Opdrachtnemer afwijzen, behalve als het gaat om een Wijziging Opdrachtgever of een Wijziging Opdrachtnemer die is veroorzaakt door een Wetswijziging of ingevolge de derde volzin van artikel 34.1.1 (Wijziging van het Contract) of ingevolge artikel 24.5.4 (Gebruik door of vanwege Opdrachtgever) of als het gaat om een Wijziging Opdrachtnemer ingevolge de artikelen 7.3.2 en 7.3.3 (Vergunningen).Indien Opdrachtgever zijn verzoek met betrekking tot een Wijziging Opdrachtgever intrekt zal Opdrachtgever aan Opdrachtnemer de door hem redelijkerwijs gemaakte kosten, in verband met het maken van het ontwerp en het opstellen van ramingen en het Wijzigingscontract, integraal vergoeden. Opdrachtgever kan tot het Wijzigingscontract is ondertekend een Wijziging Opdrachtnemer afwijzen en is niet verplicht tot vergoeding van enige financiële gevolgen of uitgaven van Opdrachtnemer in verband met het maken van het ontwerp en het opstellen van de ramingen.
34.2.9.
Uitblijven overeenstemming Indien niet binnen 20 Werkdagen na het bereiken van overeenstemming als bedoeld in artikel 34.2.4 (Uitwerking voorstel tot Wijziging) overeenstemming is bereikt over de financiële gevolgen van een Wijziging of de voorwaarden van het Wijzigingcontract is artikel 45 (Geschillen) van toepassing. Deze bevoegdheid laat onverlet de mogelijkheid van Opdrachtgever om een Wijziging Opdrachtgever in te trekken of een Wijziging Opdrachtnemer af te wijzen .
34.2.10. Aansprakelijkheid Wijziging Onverminderd de betalingsverplichting van Opdrachtgever voortvloeiende uit het bepaalde in dit artikel 34 (Wijzigingen) is Opdrachtgever nimmer en in geen geval aansprakelijk voor enige schade of enig ander negatief gevolg van of verband houdende met (de uitvoering en het resultaat van) een Wijziging. 34.3.
Betaling 34.3.1.
Betalingsverplichtingen van Opdrachtgever voor een Wijziging Opdrachtgever die voortvloeien uit het bepaalde in dit artikel 34 (Wijzigingen) zullen ter keuze van Opdrachtgever als volgt worden voldaan: a.
Betaling ineens van de WGVW als vastgesteld in overeenstemming met artikel 34.2.5.b (Financiële gevolgen Wijziging); of
45/68
b.
Betaling per kalenderkwartaal gedurende de resterende looptijd van het Contract. De betaling per kalenderkwartaal wordt vastgesteld aan de hand van de volgende formule:
34.3.2.
Indien Opdrachtgever verkiest om betaling van de WGVW te laten plaatsvinden door een wijziging van de Bruto Beschikbaarheidvergoeding, kan Opdrachtgever Opdrachtnemer verzoeken onder de voor Opdrachtgever aanvaardbare voorwaarden aanvullende financiering aan te trekken. In dat geval zal Opdrachtnemer zich inspannen om de aanvullende financiering te verkrijgen tegen voor Opdrachtgever aanvaardbare voorwaarden. Als Opdrachtnemer niet in staat is aanvullende financiering te verkrijgen, of Opdrachtgever van mening is dat de voorwaarden van dergelijke financiering niet aanvaardbaar zijn, zal de Wijziging worden betaald volgens het bepaalde in artikel 34.3.1.a of 34.3.1.b (Betaling), dit ter keuze van Opdrachtgever. Indien Opdrachtnemer de aanvullende financiering onder voor Opdrachtgever aanvaardbare voorwaarden kan verkrijgen, wordt de Bruto Beschikbaarheidvergoeding zodanig aangepast dat de financiële gevolgen van de Wijziging, alsmede de additionele kosten van de aanvullende financiering worden gecompenseerd. Indien de eigen vermogenverschaffers van Opdrachtnemer vermogen inbrengen ter (gedeeltelijke) financiering van de gevolgen van de Wijziging, wordt Opdrachtnemer gecompenseerd voor de inbreng van het aanvullend vermogen. Voor de compensatie zal het gemiddeld gewogen rendement per kalenderkwartaal na aftrek van belastingen over het door de eigen vermogenverschaffers van Opdrachtnemer in Opdrachtnemer ingebrachte vermogen, zoals dit uit het Financieel Overzicht blijkt tot uitgangspunt worden genomen.
34.3.3.
Indien het bedrag van de WGVW zoals vastgesteld in overeenstemming met artikel 34.2.5 (Financiële gevolgen van een Geval van Wijziging) negatief is, heeft Opdrachtnemer een betalingsverplichting aan Opdrachtgever gelijk aan [ percentage ] van dat negatieve bedrag. Partijen komen gezamenlijk een wijze van voldoening van deze betalingsverplichting overeen.
34.3.4.
De betalingsverplichting zoals vastgesteld volgens artikel 34.3.1 (Betaling) zal ingaan per Betalingsperiode dat de Werkzaamheden ten behoeve van de Wijziging aanvangen, tenzij anders overeengekomen.
X
BEËINDIGING, NIET-NAKOMING, SCHADE
35.
Beëindiging en niet-nakoming
35.1.
Tussentijdse beëindiging Dit Contract kan door opzegging tussentijds worden beëindigd: 35.1.1.
indien sprake is van niet-nakoming door Opdrachtgever, als bedoeld in artikel 35.2 (Niet-nakoming door Opdrachtgever); of
46/68
35.2.
35.1.2.
indien sprake is van niet-nakoming door Opdrachtnemer, als bedoeld in artikel 35.3 (Niet-nakoming door Opdrachtnemer); of
35.1.3.
indien Opdrachtgever het Contract wil beëindigen met in achtneming van het bepaalde in artikel 35.6 (Opzegging door Opdrachtgever); of
35.1.4.
indien zich een Geval van Overmacht voordoet met in achtneming van artikel 35.7 (Opzegging bij een Geval van Overmacht); of
35.1.5.
indien het Voltooiingscertificaat niet is afgegeven op [ datum ] met inachtneming van artikel 35.8 (Beëindiging wegens niet nakoming door Opdrachtnemer) (Long Stop Date).
Niet-nakoming door Opdrachtgever Dit Contract kan door Opdrachtnemer worden opgezegd wegens niet-nakoming door Opdrachtgever, uitsluitend indien Opdrachtgever te kort schiet een ingevolge dit Contract opeisbare betaling aan Opdrachtnemer te voldoen, mits:
35.3.
35.2.1.
Opdrachtgever na schriftelijke ingebrekestelling gedurende 40 Werkdagen of langer in gebreke blijft de betaling te voldoen; en
35.2.2.
Het een openstaand bedrag betreft van meer dan of gelijk aan EUR [ bedrag ];
Niet-nakoming door Opdrachtnemer Dit Contract kan door Opdrachtgever worden opgezegd wegens niet-nakoming door Opdrachtnemer, uitsluitend indien: 35.3.1.
Opdrachtnemer de in artikel 4.2 (Bankgarantie teruggave) bedoelde bankgarantie niet stelt; en/of
35.3.2.
er sprake is van enige vorm van niet-nakoming van Opdrachtnemer’s garanties als bedoeld in artikel 9 (Garanties); en/of
35.3.3.
er sprake is van de effectuering van een overdracht van rechten of verplichtingen uit dit Contract of een wijziging in de zeggenschap in Opdrachtnemer anders dan toegestaan als bedoeld in artikel 57 (Overdracht en wijziging van zeggenschap); en/of
35.3.4.
twee maal achtereenvolgens sprake is van een Totaal aan Kortingen (na aftrek van de, met betrekking tot die kortingen op grond van artikel Fout! Verwijzingsbron niet gevonden. terugverdiende bedragen) dat [ percentage ] van de Bruto Beschikbaarheidvergoeding voor de betreffende Betalingsperiodes overschrijdt; en/of
35.3.5.
Opdrachtnemer een of meer voorwaarden voor afgifte van het Aanvangscertificaat als bedoeld in artikel 10.2 (Criteria afgifte Aanvangscertificaat) niet vervult binnen de in artikel 10.1 (Aanvangscertificaat) genoemde periode; en/of
35.3.6.
zich ten aanzien van Opdrachtnemer van een van de navolgende omstandigheden voordoen:
47/68
35.3.7.
35.4.
a.
Opdrachtnemer wordt failliet verklaard of aan hem wordt (voorlopige) surseance van betaling verleend, ongeacht of daar beroep tegen wordt aangetekend;
b.
Opdrachtnemer vraagt surséance van betaling aan voor zichzelf;
c.
het daartoe bevoegde orgaan van Opdrachtnemer neemt een besluit tot ontbinding van Opdrachtnemer of er doet zich een omstandigheid voor, die ingevolge de Statuten van Opdrachtnemer aanleiding geeft tot ontbinding van Opdrachtnemer;
d.
Opdrachtnemer wordt anderszins ontbonden of geliquideerd;
e.
enig bedrag wordt versneld opeisbaar van Opdrachtnemer onder de Financieringsovereenkomsten;
f.
er beslag wordt gelegd onder een groot deel van de aandelen van Opdrachtnemer en/of een controlerend deel van de aandelen van Opdrachtnemer door een derde, welk beslag niet binnen 30 Werkdagen wordt opgeheven.
Opdrachtnemer buiten de omstandigheden genoemd in de Artikelen 35.3.1, 35.3.2, 35.3.3, 35.3.4, 35.3.5 en 35.3.6 (Niet-nakoming door Opdrachtnemer) toerekenbaar tekortschiet in de nakoming van dit Contract.
Ingebrekestelling Indien er sprake is van een omstandigheid als bedoeld in de artikelen 35.3.1, 35.3.2, 35.3.3, 35.3.4 en 35.3.6 (Niet-nakoming door Opdrachtnemer) zal Opdrachtgever direct kunnen opzeggen, zonder dat enigerlei ingebrekestelling noodzakelijk is. In het geval van artikel 35.3.5 en 35.3.7 (Niet-nakoming door Opdrachtnemer) zal Opdrachtgever Opdrachtnemer schriftelijk in gebreke stellen waarbij hem een redelijke termijn zal worden gegund om de tekortkoming te herstellen.
35.5.
Inachtnemen bepaalde in Directe Overeenkomst Bij beëindiging van dit Contract in overeenstemming met de artikelen 35.3 (Niet-nakoming door Opdrachtnemer) en 35.4 (Ingebrekestelling) zal Opdrachtgever steeds het bepaalde in Bijlage 6 (Directe Overeenkomst) in acht nemen.
35.6.
Opzegging door Opdrachtgever Mits er geen sprake is van niet nakoming door Opdrachtgever, is Opdrachtgever te allen tijde gerechtigd dit Contract op te zeggen met in achtneming van een opzegtermijn van 3 maanden .
35.7.
Opzegging bij een Geval van Overmacht Indien gedurende een ononderbroken periode van 120 Werkdagen na de schriftelijke in kennisstelling van een Geval van Overmacht als bedoeld in artikel 37.2 (Overmacht), een Partij zijn verplichtingen uit dit Contract niet kan nakomen is de andere Partij gerechtigd dit Contract schriftelijk op te zeggen na afloop van de periode van 120 Werkdagen
35.8.
Beëindiging wegens niet-nakoming door Opdrachtnemer
48/68
Bij beëindiging van dit Contract in overeenstemming met de artikelen 35.1.5, 35.3.2, 35.3.3, 35.3.4, 35.3.6 en 35.3.7 (Niet-nakoming door Opdrachtnemer) en 35.4 (Ingebrekestelling) zal Opdrachtgever aan Opdrachtnemer met in achtneming van het bepaalde in artikel 35.11 (Vaste Beëindigingvergoeding), dan wel Opdrachtnemer aan Opdrachtgever indien deze negatief is, een vergoeding betalen, die wordt berekend op basis van de volgende formule: Indien het Voltooiingscertificaat niet op [ datum ] door Opdrachtgever is afgegeven, is Opdrachtnemer, ongeacht de oorzaak die aan dat niet-afgeven ten grondslag ligt, gerechtigd dit Contract met onmiddellijke ingang op te zeggen, tenzij tussen Partijen in verband met een Geval van Overmacht is overeengekomen dat de Voltooiingsdatum zal liggen na [ datum ] . 35.9.
Beëindiging wegens niet-nakoming of opzegging door Opdrachtgever Als dit Contract wordt beëindigd met inachtneming van het bepaalde in artikel 35.2 (Nietnakoming door Opdrachtgever) of 35.6 (Opzegging door Opdrachtgever), dan zal Opdrachtgever aan Opdrachtnemer met in achtneming van het bepaalde in artikel 35.11 (Vaste Beeindigingvergoeding) een vergoeding betalen, die wordt berekend aan de hand van de volgende formule:
35.10. Beëindiging bij een Geval van Overmacht Als dit Contract wordt beëindigd met inachtneming van het bepaalde in artikel 35.7 (Opzegging bij een Geval van Overmacht), dan zal door Opdrachtgever aan Opdrachtnemer met in achtneming van het bepaalde in artikel 35.11 (Vaste Beëindigingvergoeding) een vergoeding worden betaald, die wordt berekend aan de hand van de volgende formule:
35.11. Vaste Beëindigingvergoeding 35.11.1. De in de artikelen 35.8 (Beëindiging wegens niet-nakoming door Opdrachtnemer), 35.9 (Beëindiging wegens niet-nakoming of opzegging door Opdrachtgever) en 35.10 (Beëindiging bij een Geval van Overmacht) bedoelde door Opdrachtgever aan Opdrachtnemer te betalen bedragen zullen ten minste gelijk zijn aan de op het tijdstip waarop dit Contract eindigt geldende Vaste Beëindigingvergoeding. De Vaste Beëindigingvergoeding zal altijd worden betaald, ongeacht bijvoorbeeld: a.
de reden op grond waarvan het Contract is beëindigd;
b.
de wijze waarop en de mate waarin Opdrachtnemer zijn verplichtingen onder dit Contract is nagekomen of daarmee in gebreke is gebleven;
c.
surséance van betaling of faillissement van Opdrachtnemer;
d.
de wijze waarop Opdrachtnemer zijn rechten onder dit Contract uitoefent;
e.
de toestand waarin de School en de Projectactiviteiten zich (al dan niet ten gevolge van onvoorziene omstandigheden) na het begin van de eerste Betalingsperiode zijn komen te verkeren;
49/68
f.
door Opdrachtnemer een factuur aan de Opdrachtgever is verstrekt; en/of
g.
of een bepaalde factuur betwist wordt.
35.11.2. Ten aanzien van de Vaste Beëindigingvergoeding zal Opdrachtgever geen reductie, boete en/of Korting toepassen en Opdrachtgever doet afstand van ieder eventueel (bestaand of toekomstig) recht tot verrekening en/of opschorting en van ieder eventueel (bestaand of toekomstig) recht om zich te beroepen op schuldeisersverzuim, overmacht en/of onvoorziene omstandigheden. 35.11.3. De bepalingen van dit artikel 35.11 zijn mede bedongen ten behoeve van de Financiers en zijn daarom bepalingen als bedoeld in artikel 6:253 BW. 35.11.4. Betaling van de Vaste Beëindigingvergoeding zal plaatsvinden op de eerstvolgende betaaldatum onder de Solvabiliteitsvrije lening na de beëindiging van het Contract. De betaalde Vaste Beëindigingvergoeding zal in mindering worden gebracht op de krachtens artikel 35.8 (Beëindiging wegens niet-nakoming door Opdrachtnemer), 35.9 (Beëindiging wegens niet-nakoming of opzegging door Opdrachtgever) en 35.10 (Beëindiging bij een Geval van Overmacht) door Opdrachtgever aan Opdrachtnemer te betalen bedragen. 36.
Schade
36.1.
Schade aan de School Met inachtneming van het bepaalde met betrekking tot een Geval van Vergoeding, een Geval van Uitstel, een Geval van Overmacht en een Geval van Vandalisme, komt vanaf de Contractdatum tot en met de Einddatum aan de School ontstane of zich openbarende schade, hoe ook ontstaan, voor rekening en risico van Opdrachtnemer.
36.2.
Herstel schade Tenzij sprake is van schade als gevolg van een Geval van Overmacht is Opdrachtnemer steeds gehouden om schade, die er toe leidt dat de School niet meer voldoet aan het bepaalde in dit Contract zo snel als redelijkerwijs mogelijk te herstellen.
36.3.
Overige schade 36.3.1.
Alle andere dan de in de artikelen 36.1 en 36.2 (Schade aan de School, Herstel schade) bedoelde schade, die Opdrachtnemer of Personeel van Opdrachtnemer lijdt door of in verband met de uitvoering van Projectactiviteiten is voor rekening en risico van Opdrachtnemer.
36.3.2.
Alle andere dan de in de artikelen 36.1 en 36.2 (Schade aan de School, Herstel schade) bedoelde schade, die Opdrachtgever, Personeel van Opdrachtgever, de Onderwijsinstelling en Personeel van de Onderwijsinstelling lijdt door een toerekenbare tekortkoming van Opdrachtnemer in de nakoming van de verplichtingen uit hoofde van dit Contract is voor rekening en risico van Opdrachtnemer. Op enige uit hoofde van dit artikel 36.3.2 door Opdrachtnemer aan Opdrachtgever te betalen
50/68
schadevergoeding zullen de terzake van dezelfde gebeurtenis op de Bruto Beschikbaarheidvergoeding in mindering gebrachte Kortingen in aftrek worden gebracht. Opdrachtnemer is niet gehouden om door Opdrachtgever geleden immateriële schade of een vergoeding van gederfde winst te betalen tenzij dergelijke schade door Personeel van Opdrachtgever is geleden. 36.4.
Maximering aansprakelijkheid 36.4.1.
Ten aanzien van schade als bedoeld in de artikelen 36.1 en 36.2 (Schade aan de School, Herstel schade) heeft Opdrachtnemer met in achtneming van het in dat artikel bepaalde een onbeperkte schadevergoedingsverplichting jegens Opdrachtgever.
36.4.2.
Ten aanzien van schade als bedoeld in artikel 36.3 (Overige schade) is de schadevergoedingsverplichting van Opdrachtnemer beperkt tot EUR [ bedrag ], dan wel het krachtens een door Opdrachtnemer afgesloten aansprakelijkheidsverzekering verzekerde bedrag, indien dat hoger is.
36.5.
Bekendmaking identiteit Indien en voorzover Opdrachtnemer respectievelijk Opdrachtgever kennis draagt van de identiteit van de veroorzaker van schade aan de School is Opdrachtnemer respectievelijk Opdrachtgever gehouden de identiteit van de veroorzaker van deze schade bekend te maken aan Opdrachtgever respectievelijk Opdrachtnemer en zich in te spannen de schade te verhalen.
XI
OVERMACHT
37.
Overmacht
37.1.
Geval van Overmacht Er is uitsluitend sprake van een Geval van Overmacht bij het optreden van één van de volgende gevallen; 37.1.1.
oorlog, burgeroorlog, gewapend conflict of terroristische acties (alle) in Nederland;
37.1.2.
overstromingen (waaronder ook overstromingen binnen de School als gevolg van niet aan Opdrachtnemer te wijten leidingbreuk en op die grond niet gedekt onder een op de Nederlandse markt gangbare opstalverzekering), Uitzonderlijke Weersomstandigheden en aardbevingen (alle) in Nederland;
37.1.3.
radioactieve, chemische of biologische verontreiniging op of nabij de School voorzover ontstaan na de Contractdatum, tenzij veroorzaakt door Opdrachtnemer of Personeel van Opdrachtnemer en op die grond niet gedekt onder een op de Nederlandse markt gangbare opstalverzekering;
37.1.4.
51/68
a.
uitsluitend voor de afgifte van het Beschikbaarheidcertificaat: een georganiseerde staking voorzover die langer dan 10 Werkdagen duurt;
b.
vanaf de afgifte van het Beschikbaarheidcertificaat: (i)
voor Werkzaamheden: een georganiseerde staking voorzover die langer dan 10 Werkdagen duurt;
(ii) voor Projectactiviteiten, niet zijnde Werkzaamheden: een al of niet georganiseerde staking voor zover die langer dan 2 Werkdagen duurt. 37.1.5.
brand en explosies tenzij veroorzaakt door Opdrachtnemer of Personeel van de Opdrachtnemer en op die grond niet gedekt onder een op de Nederlandse markt gangbare opstalverzekering;
37.1.6.
blokkade van de toegang tot de School als gevolg van een staking of protest tenzij dit toe te rekenen is aan Opdrachtnemer of wordt uitgevoerd door Personeel van Opdrachtnemer;
37.1.7.
(na afgifte van het Beschikbaarheidcertificaat) een generiek verzuim van een nutsbedrijf om werk uit te voeren of een dienst te leveren, tenzij dit toe te rekenen is aan Opdrachtnemer (onder 'generiek' wordt in dit verband verstaan: bij meerdere aansluitingen in het gebied waarin de School gelegen is),
37.1.8.
een belemmering om de Projectactiviteiten uit te voeren als gevolg van blikseminslag, waaronder tevens wordt verstaan inductieschade als gevolg van blikseminslag in de omgeving van de School, voor zover niet het gevolg van het niet aanwezig zijn van de in de Outputspecificatie neergelegde preventiemaatregelen;
37.1.9.
ieder geheel of gedeeltelijk tenietgaan van de School (met uitzondering van de inventaris) dat (a) Opdrachtgever op grond van de op de Contractdatum geldende Verordening noopt tot ter beschikkingstelling van fondsen voor herstel en tot nieuwbouw (dit zal in ieder geval mede de bestaande grondslagen 'brand' en ‘Uitzonderlijke Weersomstandigheden’ omvatten) en/of (b) verzekerd zou zijn onder een op de Nederlandse markt gangbare opstalverzekering.
voorzover deze gevallen met zich meebrengen dat een Partij zijn verplichtingen uit dit Contract niet kan nakomen. 37.2.
Mededeling en beperking van het Geval van Overmacht 37.2.1.
Zodra dit redelijkerwijs mogelijk is, maar in ieder geval binnen 20 Werkdagen nadat aan een Partij bekend werd of redelijkerwijs bekend had kunnen zijn, dat zich een Geval van Overmacht heeft voorgedaan, zal die Partij de andere Partij daarover schriftelijk berichten. Een dergelijk bericht dient gedetailleerde informatie (voor zover beschikbaar) te bevatten omtrent: a.
(de oorzaken van) het betreffende Geval van Overmacht;
52/68
37.2.2.
37.3.
37.4.
b.
de gevolgen daarvan voor de Projectactiviteiten in het algemeen;
c.
invloed daarvan op de nakoming van de verplichtingen uit het Contract van de mededelende Partij; en
d.
de door de mededelende Partij voorgestelde maatregelen ter oplossing van de gevolgen voortvloeiende uit het Geval van Overmacht.
Terstond nadat zich naar zijn oordeel een Geval van Overmacht heeft voorgedaan, is de mededelende Partij gehouden alle redelijke maatregelen te nemen om de nadelige gevolgen van het betreffende Geval van Overmacht te minimaliseren. Dit minimaliseren kan in ieder geval niet inhouden enige verplichting tot herbouw van tenietgegane onderdelen van de School zonder dat Partijen over de kosten daarvan overeenstemming hebben bereikt. Het minimaliseren kan wel inhouden het herstellen van kleine schades en/of het treffen van maatregelen om te voorkomen dat ontstane schade verergert. Daarnaast is de mededelende Partij gehouden zijn verplichtingen uit het Contract, voorzover redelijkerwijs mogelijk, onverkort na te komen.
Reactie op mededeling Geval van Overmacht 37.3.1.
Na ontvangst van het bericht genoemd in artikel 37.2.1.a (Mededeling en beperking van het Geval van Overmacht), zal de ontvangende Partij binnen 20 Werkdagen de mededelende Partij schriftelijk berichten dat hij wel of niet instemt met het oordeel van de mededelende Partij dat het betreffende Geval van Overmacht zich heeft voorgedaan.
37.3.2.
Indien de mededelende Partij als bedoeld in dit artikel 37 (Overmacht) aanvaardt dat het betreffende Geval van Overmacht zich niet heeft voorgedaan, zal het in artikel 37.2.1 (Mededeling en beperking van het Geval van Overmacht) bedoelde bericht geacht worden te zijn ingetrokken met ingang van de datum van deze aanvaarding.
Opschorting verplichtingen Partijen als gevolg van een Geval van Overmacht 37.4.1.
Onverminderd het bepaalde in artikel 37.6 (Betaling bij een Geval van Overmacht) zal, voor zover sprake is van een Geval van Overmacht, de nakoming van de verplichtingen van Partijen uit dit Contract worden opgeschort totdat: a.
het Geval van Overmacht niet meer meebrengt dat een Partij zijn verplichtingen uit dit Contract niet kan nakomen (met dien verstande dat als het Contract op grond van artikel 37.5 (Beëindiging als gevolg van een Geval van Overmacht) wordt beëindigd, die verplichtingen geacht zullen worden opgeschort te zijn geweest tot die beëindiging); dan wel
b.
Partijen overeenstemming hebben bereikt over wijziging van het Contract in overeenstemming met artikel 34 (Wijzigingen) in verband met (de gevolgen van) het betreffende Geval van Overmacht. Partijen zullen er zich gezamenlijk
53/68
toe inspannen zodanige wijzigingen overeen te komen dat voortzetting van het Contract gewaarborgd is. 37.5.
Beëindiging als gevolg van een Geval van Overmacht Indien sprake is van een Geval van Overmacht dat meer dan 120 Werkdagen voortduurt en met zich meebrengt dat een Partij zijn verplichtingen uit dit Contract in belangrijke mate niet kan nakomen en Partijen niet zodanige wijzigingen in het Contract kunnen overeenkomen dat voortzetting van het Contract gewaarborgd is, is ieder der Partijen gerechtigd het Contract te beëindigen in overeenstemming met de hierop betrekking hebbende bepalingen van artikel 35 (Beëindiging, niet-nakoming).
37.6.
Betaling bij een Geval van Overmacht Gedurende de opschorting van verplichtingen ingevolge artikel 37.4 (Opschorting verplichtingen Partijen als gevolg van een Geval van Overmacht) zal Opdrachtgever aan Opdrachtnemer op kwartaalbasis per einde van het kwartaal betalen [ ] .
37.7.
Verschuiving Einddatum Behoudens indien het Contract ingevolge artikel 37.4 (Opschorting verplichtingen Partijen als gevolg van een Geval van Overmacht) juncto artikel 35.1.4 (Tussentijdse beëindiging) door een der Partijen wordt beëindigd, zal de Opdrachtgever na afloop van een Geval van Overmacht de Einddatum ten opzichte van de op dat moment geldende Einddatum naar achteren verschuiven met het aantal kalenderdagen waarmee de verplichtingen van partijen in gevolge artikel 37.4 (Opschorting verplichtingen Partijen als gevolg van een Geval van Overmacht) opgeschort zijn geweest. De in de artikelen 16.3 (Voltooiingscerticifaat niet op 31 mei 2007), 16.4 (Voltooiingscertificaat niet op 1 augustus 2007) 35.1.5 en 35.8 (Beëindiging wegens niet nakoming door Opdrachtnemer) genoemde data zullen op overeenkomstige wijze opnieuw worden vastgesteld.
37.8.
Aansprakelijkheid met betrekking tot een Geval van Overmacht Partijen zullen nimmer jegens elkaar aansprakelijk zijn voor enige schade als gevolg van een Geval van Overmacht. Eventuele schade blijft derhalve geheel voor rekening en risico van de Partij, die de schade heeft geleden.
XII
ALGEMENE BEPALINGEN
XII.A.
PERSONEEL EN VRIJWARING
38.
Personeel van Opdrachtnemer Opdrachtnemer is te allen tijde aansprakelijk voor (al dan niet bevoegd verrichte) handelingen van Personeel van Opdrachtnemer.
54/68
39.
Vrijwaring
39.1.
Behoudens aanspraken van derden welke het rechtstreeks gevolg zijn van een toerekenbare tekortkoming door Opdrachtgever in de nakoming van dit Contract en behoudens opzet of grove schuld van Opdrachtgever, Personeel van Opdrachtgever, de Onderwijsinstelling en Personeel van de Onderwijsinstelling vrijwaart Opdrachtnemer Opdrachtgever, Personeel van Opdrachtgever, de Onderwijsinstelling en Personeel van de Onderwijsinstelling voor alle aanspraken van derden door of in verband met de uitvoering van de Projectactiviteiten, Gemeenschapsgebruik en/of Gebruik door Derden, voorzover die hun grondslag vinden in wettelijke aansprakelijkheid van die gevrijwaarde persoon tegenover die derden (niet zijnde aansprakelijkheid ingevolge artikel 6:174 BW) of afspraken van Opdrachtnemer met die derden. Deze vrijwaring geldt bij aanspraken van derden in verband met Gemeenschapsgebruik uitsluitend voorzover deze aanspraken hun grondslag vinden in toerekenbare tekortkomingen door Opdrachtnemer in de uitvoering van Projectactiviteiten.
39.2. 39.2.1.
De verplichtingen van Opdrachtnemer tot enige vrijwaring ingevolge dit Contract strekken niet verder dan het krachtens de door hem conform artikel 40 (Verzekeringen) afgesloten aansprakelijkheidsverzekering maximaal verzekerde bedrag. Indien een gebeurtenis waarvoor Opdrachtnemer krachtens dit Contract vrijwaring dient te verlenen door hem niet tegen redelijke condities te verzekeren is, zal het bedrag waarvoor gevrijwaard dient te worden in enig jaar niet groter zijn dan [ percentage ] procent van de Bruto Beschikbaarheidvergoeding in dat jaar. Waar het gaat om schade van Opdrachtgever zal Opdrachtnemer niet verplicht zijn om aan Opdrachtgever immateriële schade of een vergoeding voor gederfde winst te betalen.
39.2.2.
Terzake van vorderingen van derden waarvan Opdrachtnemer krachtens dit Contract Opdrachtgever vrijwaring dient te verlenen zal Opdrachtgever er voor zorgdragen dat noch hijzelf noch een andere gevrijwaarde (rechts-)persoon aan deze derden minnelijke betalingen doen, noch ten titel van een voorschot, noch ten titel van een vaststellingsovereenkomst, noch anderszins, zonder voorafgaande schriftelijke toestemming van Opdrachtnemer. Indien Opdrachtnemer voor een dergelijke minnelijke betaling geen toestemming verleent, doch dringende omstandigheden (bijvoorbeeld maatschappelijke onrust of politieke commotie) het voor Opdrachtgever of een andere gevrijwaarde (rechts-)persoon toch gewenst maken om een dergelijke betaling te verrichten, dan zal een dergelijke betaling in het kader van de vrijwaring van Opdrachtnemer niet bindend zijn. Ten opzichte van Opdrachtgever zal Opdrachtnemer derhalve in de vrijwaring zowel juridische gehoudenheid tot het verrichten van de desbetreffende betaling, als de juridische gerechtvaardigheid van de omvang van het betaalde bedrag kunnen betwisten (desgewenst in een Geschil).
55/68
39.3.
De aansprakelijkheid van Opdrachtnemer jegens Opdrachtgever, Personeel van Opdrachtgever, de Onderwijsinstelling en Personeel van de Onderwijsinstelling voortvloeiende uit enige vrijwaring in dit Contract laat onverlet de uitoefening door hen van enig ander recht of rechtsmiddel terzake.
XII.B
VERZEKERING
40.
Verzekering
40.1.
Algemeen
40.2.
40.1.1.
Opdrachtnemer dient voor eigen rekening en risico de School en de uitvoering van de Projectactiviteiten afdoende te verzekeren in overeenstemming met het bepaalde in dit artikel 40 (Verzekeringen) waarbij Opdrachtgever en de Financiers als medeverzekerde op de polissen dienen te worden vermeld. In de polissen dient tevens te worden voorzien in non-vitiation bescherming voor Opdrachtgever en de Financiers, voor zover deze bescherming op de Nederlandse verzekeringsmarkt op enig moment beschikbaar is.
40.1.2.
Opdrachtnemer is verplicht ervoor zorg te dragen, dat de verzekeringen waarvoor hij ingevolge dit artikel 40 (Verzekeringen) verantwoordelijk is en tot het afsluiten waarvan hij overgaat/over doet gaan, slechts de bepalingen bevatten die gewoonlijk in dergelijke verzekeringen op de Nederlandse verzekeringsmarkt worden opgenomen en dat zij de gewenste/vereiste dekking bieden.
40.1.3.
Opdrachtgever zal Opdrachtnemer en Personeel van Opdrachtnemer vrijwaren voor iedere vordering van een verzekeraar van Opdrachtgever (of andere derde die door Opdrachtgever geleden schade vergoedt) die regres neemt op Opdrachtnemer of middels subrogatie treedt in een vordering van Opdrachtgever op Opdrachtnemer, behalve voor zover op grond van dit Contract de desbetreffende schade voor rekening en risico van Opdrachtnemer is.
Verzekeringsverplichting 40.2.1.
Opdrachtnemer dient, mede gelet op het bepaalde in artikel 10.2.3, schriftelijk en onder toevoeging van een afschrift van de betreffende verzekeringspolissen, ten genoegen van Opdrachtgever aan te tonen dat hij heeft voldaan aan zijn uit dit artikel 40 voortvloeiende verplichting tot het afsluiten van verzekeringen.
40.2.2.
Opdrachtnemer dient voorts desgevraagd ten genoegen van Opdrachtgever aan te tonen dat de dekkingen voortduren en dat de aan de verzekeringen verbonden premies zijn voldaan en dat Opdrachtnemer ook overigens tijdig en correct zijn uit de verzekeringsovereenkomsten voortvloeiende verplichtingen nakomt. Opdrachtgever zal Opdrachtnemer en Personeel van Opdrachtnemer vrijwaren voor iedere vordering van een verzekeraar van Opdrachtgever (of andere derde die
56/68
door Opdrachtgever geleden schade vergoed) die regres neemt op Opdrachtnemer of middels subrogatie treedt in een vordering van Opdrachtgever op Opdrachtnemer, behalve voor zover op grond van dit Contract de desbetreffende schade voor rekening en risico van Opdrachtnemer is. 40.3.
Afsluiten en betalingsverplichting 40.3.1.
Indien Opdrachtnemer nalaat (één van) de in artikel 40.7 (Vereiste verzekeringen Opdrachtnemer) minimaal gevraagde verzekeringen af te sluiten, zal Opdrachtgever gerechtigd zijn de betreffende verzekeringen zelf, voor rekening van Opdrachtnemer, af te laten sluiten. De kosten die Opdrachtgever in dat geval moet maken, zullen, eventueel vermeerderd met de wettelijke rente, in mindering strekken op de betalingsverplichtingen van Opdrachtgever aan Opdrachtnemer.
40.3.2.
Indien Opdrachtnemer nalaat aan zijn uit de verzekeringsovereenkomsten voortvloeiende betalingsverplichtingen te voldoen, zal Opdrachtgever gerechtigd zijn deze betaling zelf te verrichten. Hetgeen Opdrachtgever in dit kader namens de Opdrachtnemer voldoet zal, eventueel vermeerderd met de wettelijke rente, in mindering strekken op de betalingsverplichtingen van Opdrachtgever aan Opdrachtnemer. Opdrachtnemer zal met het oog hierop met zijn verzekeraars overeenkomen dat zij Opdrachtgever schriftelijk inlichten indien Opdrachtnemer in zijn verplichtingen jegens de verzekeraars tekortschiet.
40.4.
Wijzigingen Opdrachtnemer zal bij wijzigingen in de verzekeringsovereenkomsten die hij in het kader van dit Contract af (laat) sluiten, minimaal 20 Werkdagen voordat de wijziging ingaat, Opdrachtgever schriftelijk van deze wijzigingen op de hoogte brengen, onder toezending van een afschrift van de nieuwe polissen.
40.5.
Geen beperking aansprakelijkheid
40.6.
40.5.1.
De verplichtingen van Opdrachtnemer die uit deze overeenkomst voortvloeien en zijn contractuele en wettelijke aansprakelijkheden worden niet beperkt of verminderd door enige bepaling betreffende verzekeringen in dit artikel 40 (Verzekeringen).
40.5.2.
Het feit dat desbetreffende verzekeringen -conform het bepaalde in artikel 40.3.2 (Afsluiten en betalinsgverplichting) - door Opdrachtgever worden afgesloten, beperkt of vermindert de verplichtingen en de aansprakelijkheden van de Opdrachtnemer evenzeer op geen enkele wijze.
Toepasselijk recht Op alle door Opdrachtnemer af te sluiten verzekeringen dient Nederlands recht van toepassing te zijn. Geschillen die voortvloeien uit door Opdrachtnemer afgesloten verzekeringen zullen worden beslecht door een Nederlandse rechter.
57/68
40.7.
Vereiste verzekeringen Opdrachtnemer Opdrachtnemer dient ten behoeve van de School en de Projectactiviteiten minimaal de navolgende verzekeringen af te sluiten:
40.8.
Polisvoorwaarden In de door Opdrachtnemer af te sluiten verzekeringen dienen in ieder geval de navolgende polisvoorwaarden te zijn opgenomen: 40.8.1.
Uitkeringen onder de polis zullen uitsluitend kwijtend kunnen worden gedaan op de Insurance Account zoals bedoeld in artikel 14.1 van de Directe Overeenkomst.
XII.C
VERTEGENWOORDIGING EN OVERLEG OPDRACHTGEVER EN OPDRACHTNEMER
41.
Vertegenwoordiging
41.1.
Vertegenwoordigers Partijen Iedere Partij zal één of meer personen aanstellen als zijn gevolmachtigde(n) in zaken dit Contract betreffende en de andere Partij hiervan schriftelijk op de hoogte stellen. Iedere Partij is te allen tijde gerechtigd om een andere gevolmachtigde aan te stellen, in welk geval die Partij de andere Partij hiervan onmiddellijk schriftelijk op de hoogte zal stellen.
41.2.
Vertegenwoordiger Opdrachtnemer Opdrachtnemer garandeert dat de gevolmachtigde van Opdrachtnemer volledig bevoegd is hem in alle zaken, die betrekking hebben op en verband houden met dit Contract te vertegenwoordigen.
41.3.
Vertegenwoordiging Opdrachtgever Zolang en voor zover Opdrachtgever niet schriftelijk aan Opdrachtnemer van het tegendeel doet blijken, vertegenwoordigt de gevolmachtigde van Opdrachtgever Opdrachtgever in alle zaken dit Contract betreffende, behoudens in die gevallen welke financiële consequenties hebben voor Opdrachtgever of welke de duur van het Contract wijzigen.
41.4.
Geen delegatie of overdracht van bevoegdheden Geen enkele bepaling van dit Contract mag zodanig worden opgevat als zou Opdrachtgever enige haar toekomende wettelijke taken delegeren of anderszins afstaan of overdragen aan Opdrachtnemer.
41.5.
Geen vertegenwoordiging Opdrachtnemer en Personeel van Opdrachtnemer zijn nimmer en op geen enkele wijze de vertegenwoordiger van Opdrachtgever, behoudens indien en voor zover Partijen gezamenlijk besluiten dat vertegenwoordiging van Opdrachtgever door Opdrachtnemer noodzakelijk is ter verhaal van schade aan de School op derden. Opdrachtnemer erkent dat hij Opdrachtgever op geen enkele wijze kan binden. Voor het geval dat toch gebeurt zal Opdrachtnemer Opdrachtgever vrijwaren voor alle aanspraken van derden.
41.6.
Schoolvertegenwoordiger
58/68
De Onderwijsinstelling zal een Schoolvertegenwoordiger aanwijzen. De Schoolvertegenwoordiger zal als contactpersoon ten behoeve van Opdrachtgever dagelijks contact onderhouden met Opdrachtnemer voor de dagelijkse uitvoering van dit Contract. De Schoolvertegenwoordiger heeft geen bevoegdheid om namens Opdrachtgever te handelen. 42.
Overleg
42.1.
Overleg tijdens Werkzaamheden Tijdens de uitvoering van de Werkzaamheden zullen Opdrachtgever, Opdrachtnemer en de Onderwijsinstelling vanaf de Aanvangsdatum tot de Voltooiingsdatum tenminste maandelijks met elkaar overleggen door het bijeenkomen van het Overleg.
42.2.
Overleg tijdens Diensten Tijdens de uitvoering van de Diensten zullen Opdrachtgever, Opdrachtnemer en de Onderwijsinstelling de eerste 6 maanden na de Beschikbaarheiddatum tenminste maandelijks met elkaar overleggen, na deze eerste 6 maanden gedurende een jaar tenminste driemaandelijks en daarna tenminste halfjaarlijks door het bijeenkomen van het Overleg.
42.3.
Deelnemers Aan het Overleg nemen tenminste één vertegenwoordiger als bedoeld in artikel 41.3 (Vertegenwoordiging Opdrachtgever) en tenminste één vertegenwoordiger als bedoeld in artikel 41.2 (Vertegenwoordiging Opdrachtnemer) deel. Daarnaast neemt de Schoolvertegenwoordiger deel.
42.4.
Doel en te bespreken aangelegenheden Het Overleg heeft tot doel een gedachtewisseling in stand te houden tussen Opdrachtgever en Opdrachtnemer omtrent al hetgeen samenhangt met de uitvoering van dit Contract en in het bijzonder de belangen van de Onderwijsinstelling. Daartoe dienen in ieder geval de navolgende aangelegenheden te worden besproken: 42.4.1.
Aandachtspunten / klachten van de Onderwijsinstelling;
42.4.2.
De door de Helpdesk in overeenstemming met dit Contract verzamelde informatie;
42.4.3.
Financiële, technische en administratieve situatie;
42.4.4.
Veiligheid;
42.4.5.
Kwaliteitsbeheersing;
42.4.6.
Uitvoering van het Bestek;
42.4.7.
Bouwplanning en voortgang;
42.4.8.
Uitvoering van het Onderhoudsplan;
42.4.9.
Voorziene aanpassingen op grond van artikel 13 (Aanpassingen door Opdrachtnemer in het Voorlopig Ontwerp) en artikel 18 (Aanpassingen door Opdrachtnemer in de Diensten en het Onderhoudsplan);
59/68
42.4.10. Voorziene Wijzigingen op grond van artikel 34 (Wijzigingen). 42.5.
Notulen Van het Overleg worden door Opdrachtnemer notulen gemaakt. Deze notulen zullen in de er op volgende vergadering worden vastgesteld. Opdrachtnemer draagt zorg voor bewaring van de notulen.
XII.D
INTELLECTUELE EIGENDOMSRECHTEN
43.
Intellectuele eigendomsrechten
43.1.
Rechten van intellectuele en industriële eigendom Opdrachtnemer garandeert aan Opdrachtgever dat alle rechten van intellectuele of industriële eigendom op alle krachtens dit Contract of daarmee samenhangende overeenkomsten door Opdrachtnemer ontwikkelde of ter beschikking gestelde materialen, analyses, berekeningen, ontwerpen, tekeningen, modellen, rapporten, offertes, en andere documentatie bij hem berusten.
43.2.
Licentie Opdrachtnemer verleent hierbij aan Opdrachtgever en aan de Onderwijsinstelling ten behoeve van de Onderwijsactiviteiten voor de duur van dit Contract, onherroepelijke, niet te beëindigen, bezwaarbare, overdraagbare en vergoedingenvrije licentie, met het recht om aan derden sublicenties te verlenen, om deze ter beschikking gestelde materialen, analyses, berekeningen, ontwerpen, tekeningen, modellen, rapporten, offertes en andere documentatie (door derden) te (laten) gebruiken ten behoeve van de Onderwijsactiviteit, ongeacht op welke wijze en in welke vorm.
43.3.
Voorwaarden licentie Opdrachtnemer is niet gerechtigd aan het verlenen van deze licentie (nadere) voorwaarden te verbinden. Opdrachtnemer staat ervoor in dat geen rechten van (door haar ingeschakelde) derden zich verzetten tegen deze licentie. Opdrachtgever is gerechtigd om de licentie in registers te doen vastleggen. Opdrachtnemer verleent op eerste verzoek alle daartoe eventueel benodigde medewerking.
43.4.
Vrijwaring Opdrachtnemer vrijwaart Opdrachtgever, Personeel van Opdrachtgever, de Onderwijsinstelling en Personeel van Onderwijsinstelling voor aanspraken van derden ter zake van inbreuk op intellectuele of industriële (eigendoms-)rechten van derden en eventuele andere rechten van derden in het kader van dit artikel 43 (Intellectuele en industriële eigendomsrechten).
43.5.
Inbreuk Indien er sprake is van een aanspraak van een derde ter zake van inbreuk op intellectuele en industriële (eigendoms-)rechten, verplicht Opdrachtnemer zich tot het, op zijn kosten treffen van alle maatregelen die kunnen bijdragen tot voorkoming van stagnatie bij Opdrachtgever en tot beperking van de door Opdrachtgever te maken kosten en/of te lijden schade. Vo-
60/68
renstaande laat onverlet het bepaalde in artikel 43.4 (Vrijwaring) en andere rechten en rechtsmiddelen van Opdrachtgever. XII.E.
DOCUMENTEN
44.
Documenten
44.1.
Alle documenten die nodig zijn voor of worden opgesteld tijdens de uitvoering van de Projectactiviteiten zullen zijn en worden opgesteld in de Nederlandse taal en zullen op de Einddatum worden overgedragen aan Opdrachtgever, dan wel eerder indien dit Contract tussentijds eindigt ingevolge artikel 35 (Beëindiging, niet nakoming) en behoudens in die gevallen waarin uit dit Contract voortvloeit dat deze op een eerder tijdstip dienen te worden overgedragen.
44.2.
Indien Opdrachtnemer enige onjuistheid of onvolledigheid ontdekt in documenten zal hij Opdrachtgever hiervan in kennis stellen.
44.3.
Opdrachtnemer zal gewaarmerkte afschriften van documenten bewaren tot tenminste 10 jaren zijn verstreken na de Einddatum.
XII.F
GESCHILLEN
45.
Geschillen
45.1.
Algemeen Een Geschil is aanwezig indien een der Partijen zulks stelt en schriftelijk mededeelt aan de andere Partij.
45.2.
Taal Alle procedures ingesteld op basis van dit Contract, worden gevoerd in de Nederlandse taal.
45.3.
Minnelijke regeling 45.3.1.
In geval van een Geschil tussen Partijen, zullen de vertegenwoordigers van Partijen, als bedoeld in artikel 41 (Vertegenwoordiging), te goeder trouw trachten dat geschil in eerste instantie minnelijk te regelen binnen een termijn van 10 Werkdagen nadat één der Partijen aan de andere Partij schriftelijk heeft gesteld dat sprake is van een Geschil. Indien voornoemde gevolmachtigden er niet in slagen om binnen 10 Werkdagen dat Geschil minnelijk te regelen, zullen de wethouder van Onderwijs, Sociale Zaken Werkgelegenheidsbevordering en Integratiebeleid en de statutaire bestuurders van Opdrachtnemer binnen een termijn van 10 Werkdagen trachten dat Geschil te goeder trouw minnelijk te regelen onverminderd het recht van Partijen om in spoedeisende gevallen een voorziening in kort geding te vorderen.
61/68
45.3.2.
45.4.
Een tussen Partijen overeengekomen minnelijke regeling bindt hen slechts indien en voorzover deze schriftelijk tussen hen is overeengekomen.
Civiele rechter In het geval sprake is van een Geschil kan de meest gerede Partij het Geschil voorleggen aan de bevoegde bodemrechter te [ ], doch niet dan nadat de in artikel 45.3 (Minnelijke regeling) bedoelde procedure is doorlopen, onverminderd het recht van Partijen om in spoedeisende gevallen een voorziening in kort geding te vorderen.
45.5.
45.6.
Bindend adviesregeling 45.5.1.
De regeling van bindend advies zoals bedoeld in dit artikel 45.5 (Bindend advies regeling) is van toepassing op Geschillen tussen Partijen indien Partijen zulks overeenkomen. Artikel 45.3 (Minnelijke regeling) is onverkort van toepassing.
45.5.2.
Voor de beslechting van de in artikel 45.5.1 bedoelde Geschillen zullen Partijen in gezamenlijk overleg een onafhankelijke deskundige benoemen. Deze door Partijen benoemde deskundige zal over de Geschillen tussen Partijen een opinie afgeven. Indien Partijen instemmen met de door de deskundige afgegeven opinie zullen zij schriftelijk verklaren dat de door de deskundige afgegeven opinie als een vaststellingsovereenkomst wordt beschouwd. De onafhankelijke deskundige beslecht de Geschillen tussen Partijen alsdan door bindend advies (een door een derde gegeven vaststelling als bedoeld in artikel 7:900 lid 2 BW), op grond van de regelen van het recht.
45.5.3.
Indien één der Partijen zich niet in door de deskundige afgegeven opinie kan vinden zal hij zulks schriftelijk aan de andere Partij mededelen.
45.5.4.
Indien niet binnen twee maanden na de afgifte van de opinie van de onafhankelijke deskundige het Geschil door een der Partijen is onderworpen aan het oordeel van de civiele rechter wordt de door de deskundige afgegeven opinie beschouwd als een vaststellingsovereenkomst tussen Partijen. De onafhankelijke deskundige beslecht de Geschillen tussen Partijen alsdan door bindend advies (een door een derde gegeven vaststelling als bedoeld in artikel 7:900 lid 2 BW), op grond van de regelen van het recht.
45.5.5.
Nadat tussen Partijen een vaststellingsovereenkomst is opgesteld, zal deze slechts vernietigbaar zijn indien één der omstandigheden als bedoeld in artikel 7:904 BW zich voordoet.
45.5.6.
De kosten verbonden aan de werkzaamheden van de onafhankelijke deskundige zullen door Partijen ieder voor een gelijkelijk deel worden gedragen, tenzij door de onafhankelijke deskundige anders wordt beslist.
De behandeling van een Geschil door de civiele rechter dan wel een geschil door een onafhankelijke deskundige laat de contractuele verplichtingen van beide Partijen onverlet.
62/68
XII.G
SLOTBEPALINGEN
46.
Voertaal en wijze van verzending
46.1.
Alle communicatie in verband met dit Contract geschiedt in de Nederlandse taal.
46.2.
Belangrijke schriftelijke communicatie, waaronder kennisgevingen, bevestigingen en goedkeuringen worden per aangetekende post verzonden: naar Opdrachtgever per adres: en naar Opdrachtnemer per adres: Overige schriftelijke communicatie kan tevens per fax en per e-mail worden verzonden.
47.
Geheimhouding
47.1.
Vertrouwelijke informatie Opdrachtnemer en Personeel van Opdrachtnemer zijn verplicht geheimhouding te betrachten met betrekking tot de inhoud van dit Contract en alle met het Contract verbandhoudende informatie, die aan Opdrachtnemer is verstrekt of die is ontstaan of verkregen ingevolge de voorwaarden of uitvoering van dit Contract en die naar haar aard vertrouwelijk dient te blijven.
47.2.
Uitzonderingen Onverminderd het bepaalde in artikel 47.1 (Vertrouwelijke informatie) is Opdrachtnemer gerechtigd in artikel 47.1 (Vertrouwelijke informatie) bedoelde informatie geheel of gedeeltelijk bekend te maken: 47.2.1.
aan Personeel van Opdrachtnemer in zoverre dit noodzakelijk is in verband met dit Contract; of
47.2.2.
indien dit bij of krachtens wet- en regelgeving of ingevolge een rechterlijke beslissing is vereist;
47.2.3.
aan een bank of financiële instelling tot wie Opdrachtnemer zich heeft gewend voor het verkrijgen van een ten behoeve van dit Contract benodigde financiering;
47.2.4.
voor zover is toegestaan in artikel 43.2 (Licentie);
47.2.5.
aan overheden en hun organen, indien zulks is vereist voor overheids-, wettelijkeof gerechtelijke doeleinden;
mits door de (rechts)persoon aan wie deze informatie zal worden bekendgemaakt een geheimhoudingsverklaring wordt ondertekend.. 47.3.
Teruggave van vertrouwelijke informatie
63/68
Op de Einddatum dient Opdrachtnemer de vertrouwelijke informatie die deze bezit of in zijn macht heeft en die aan Opdrachtgever toebehoort onverwijld aan deze terug te geven. 47.4.
Voortzetting van geheimhoudingsverplichtingen De verplichtingen van Opdrachtnemer ingevolge dit artikel 47 (Geheimhouding) zullen voortduren gedurende een periode van 5 jaar direct volgend op de Einddatum, of de datum dat dit Contract op andere wijze eindigt.
47.5.
Publiciteit Opdrachtnemer zal niet zonder voorafgaande schriftelijke toestemming van Opdrachtgever alleen of samen met welke (rechts)persoon dan ook artikelen of ander materiaal publiceren met betrekking tot een geschil dat voortvloeit uit dit Contract, noch informatie betreffende een dergelijk geschil bekend maken, behoudens aan haar adviseurs in dat geschil en dan slechts nadat door hen een geheimhoudingsverklaring met betrekking tot die informatie is ondertekend. Niettegenstaande het bepaalde in dit artikel 47.5 kan Opdrachtnemer verwijzen naar het Project in zijn brochures of bedrijfspublicaties, mits Opdrachtgever voor een dergelijke publicatie voorafgaande schriftelijke toestemming heeft verleend, welke toestemming niet op onredelijke gronden zal worden onthouden.
48.
Toepasselijk recht Op dit Contract is Nederlands recht van toepassing.
49.
Voortdurende verplichtingen Het verstrijken van de duur van dit Contract of de beëindiging daarvan in overeenstemming met het bepaalde in artikel 35 (Beëindiging, niet-nakoming) laat de verplichtingen van Partijen, welke naar hun aard bestemd zijn na afloop van het Contract voort te duren, onverlet.
50.
Rangorde
50.1.
De documenten die onderdeel uitmaken van dit Contract dienen als aanvullend ten opzichte van elkaar te worden beschouwd. In geval van tegenstrijdigheden geldt de volgende rangorde, waarbij een eerder genoemd document voorgaat op een later genoemd document: 50.1.1.
Dit DBFM-Contract;
50.1.2.
Bijlage 1 (Definities en Uitleg);
50.1.3.
Bijlage 3 (Betalingsmechanisme);
50.1.4.
Bijlage 9 (Outputspecificatie);
50.1.5.
Bijlage 5 (Ruimtes en wegingsfactoren);
50.1.6.
Bijlage 7 (Beoordelingsprocedure);
50.1.7.
Bijlage 6 (Directe Overeenkomst);
50.1.8.
Bijlage 2 (Bankgarantie beschikbaarheid);
64/68
50.1.9.
Bijlage 8 (Beschikbaarheideisen);
50.1.10. Bijlage 11 (Voltooiing); 50.1.11. Bijlage 10 (Teruggave); 50.1.12. Bijlage 12 (Reglement Montaigne Lyceum); 50.1.13. Bijlage 13 (Gefaseerde ingebruikname ruimtes); 50.1.14. Bijlage 14 (Belangrijke Werkzaamheden); 50.1.15. Bijlage 4 (Bouwrijp maken); 50.1.16. Bijlage D (Voorlopig Ontwerp); 50.1.17. Bijlage A (Bouwplanning); 50.1.18. Bijlage C (Belangrijke Onderaannemers); 50.1.19. Bijlage F (1e inrichting); 50.1.20. Bijlage E (Financieel Overzicht); 50.1.21. Bijlage B Niet gebruikt 51.
Conversie Indien een bepaling van dit Contract in enige mate als nietig, vernietigbaar, onwettig of anderszins niet-bindend moet worden beschouwd, zal deze bepaling, voorzover nodig, uit het Contract worden verwijderd en worden vervangen door een bepaling die wel bindend en rechtsgeldig is en die de inhoud van de niet-geldige bepaling zoveel als mogelijk benadert. De overige bepalingen van het Contract blijven van kracht.
52.
Uitoefening rechten
52.1.
Tenzij anders is bepaald ontheft een doen of nalaten van Opdrachtgever of Personeel van Opdrachtgever Opdrachtnemer niet van zijn verplichtingen uit hoofde van dit Contract.
52.2.
Indien Partijen op enig moment nalaten een bepaling ingevolge dit Contract af te dwingen van de andere Partij, of Partijen nalaten de nakoming van bepalingen ingevolge dit Contract te eisen van de andere Partij, zal dit niet worden uitgelegd als afstand van het recht van een dergelijke bepaling gebruik te maken, noch als een erkenning van welke vordering van Partijen of welk standpunt van Partijen dan ook, noch tast zulks overigens de geldigheid van dit Contract of een deel daarvan aan, noch het recht van Partijen om alsnog van de betreffende bepaling in overeenstemming met dit Contract gebruik te maken.
53.
Afstand
53.1.
Met uitzondering van het bepaalde in artikel 4.3 (Opschorting (betaling-) verplichtingen), artikel 32.7 (Geval van Uitstel en Geval van Vergoeding) en artikel 37.4 (Opschorting verplichtingen Partijen als gevolg van een Geval van Overmacht) doen Partijen afstand van hun
65/68
rechten om hun verplichtingen onder dit Contract anderszins op te schorten of om dit Contract op te zeggen op andere dan de in dit Contract genoemde gronden, alsmede van hun rechten om ingevolge het Burgerlijk Wetboek ontbinding en/of vernietiging van dit Contract te vorderen. 53.2.
Opdrachtnemer aanvaardt dat zijn verhaalsrechten in het geval van niet nakoming door Opdrachtgever, met uitzondering van het recht van Opdrachtnemer om nakoming te eisen van de betalingsverplichtingen van Opdrachtgever die voortvloeien uit dit Contract, beperkt zijn tot het in de artikelen 35 (Beëindiging, niet-nakoming), 32 (Geval van Vergoeding), 33 (Bijzondere Wetswijziging) en 34 (Wijzigingen) bepaalde en hij doet voor zover nodig afstand van eventuele andere rechten jegens Opdrachtgever. Opdrachtnemer is - zonder dat dit een limitatieve opsomming is en anders dan uitdrukkelijk in dit Contract bepaald - niet gerechtigd om enigerlei andere schadevergoeding te vorderen, verplichtingen op te schorten, nakoming te vorderen, te verrekenen en/of een retentierecht uit te oefenen, (onderdelen van) dit Contract te vernietigen of te ontbinden, of een vordering uit onverschuldigde betaling of ongerechtvaardigde verrijking in te stellen.
54.
Toereikendheid van betalingen
54.1.
Opdrachtnemer erkent enkel gerechtigd te zijn tot betaling door Opdrachtgever van de Netto Beschikbaarheidvergoeding of de Vaste Beschikbaarheidvergoeding en/of betaling van vergoedingen op grond van de artikelen 17 (Algemene verplichtingen Opdrachtnemer met betrekking tot beheer en onderhoud), 32 (Geval van Uitstel en Geval van Vergoeding), 33 (Bijzondere Wetswijziging), 34 (Wijzigingen) en 35 (Beëindiging en niet-nakoming). Opdrachtnemer erkent niet gerechtigd te zijn tot welke andere betaling ook en doet hierbij uitdrukkelijk afstand van zijn rechten op schadevergoeding. Opdrachtnemer erkent voorts dat alle risico's die verband houden met de uitvoering van dit Contract en/of met (enig deel van) de Projectactiviteiten, waaronder onvoorziene risico's, volledig voor rekening van Opdrachtnemer komen, tenzij dit Contract anders bepaalt. Opdrachtnemer aanvaardt dat alle verliezen of toename in kosten die zich tussen Partijen mochten voordoen, door hem gedragen zullen worden, tenzij dit Contract uitdrukkelijk anders bepaalt.
55.
Geen (cumulerende) betalingsverplichtingen
55.1.
Indien op één en dezelfde omstandigheid twee of meer van de artikelen 17 (Algemene verplichtingen Opdrachtnemer met betrekking tot beheer en onderhoud), 32 (Geval van Uitstel en Geval van Vergoeding), 33 (Bijzondere Wetswijziging), 34 (Wijzigingen) en 35 (Beëindiging en niet-nakoming) van toepassing zijn, zal Opdrachtgever slechts op grond van één van deze bepalingen jegens Opdrachtnemer tot betaling van een vergoeding verplicht zijn met dien verstande dat dezelfde schade niet meermalen wordt vergoed..
66/68
56.
Belangen Opdrachtgever
56.1.
Voor de uitvoering van dit Contract worden de belangen van de Onderwijsinstelling tevens geacht de belangen van Opdrachtgever te zijn.
57.
Overdracht en wijziging van zeggenschap
57.1.
Overdracht 57.1.1.
57.1.2.
57.2.
De rechten en verplichtingen van Opdrachtnemer uit hoofde van dit Contract zijn niet overdraagbaar. Deze uitsluiting van overdraagbaarheid geldt niet a.
voor wat betreft de rechten van Opdrachtnemer uit hoofde van de Vaste Beschikbaarheidvergoeding en de Vaste Beëindigingvergoeding indien en voor zover een dergelijke overdracht plaatsvindt ingevolge en overeenkomstig het bepaalde in artikel 13.3 van de Directe Overeenkomst; en
b.
voor de rechten en verplichtingen van Opdrachtnemer voor zover een dergelijke overdracht plaats vindt in overeenstemming met het bepaalde in artikel 10 van de Directe Overeenkomst; en
c.
voor de verpanding van de rechten aan de Financiers overeenkomstig artikel 2.1 van de Directe Overeenkomst.
Overdracht door Opdrachtgever van zijn rechten en verplichtingen uit dit Contract is niet toegestaan, behoudens dat Opdrachtgever gerechtigd is zijn rechten en verplichtingen uit dit Contract zonder toestemming van Opdrachtnemer over te dragen aan een derde indien Opdrachtgever de nakoming van de verplichtingen van deze derde uit hoofde van dit Contract garandeert.
Wijziging van zeggenschap 57.2.1.
Directe of indirecte wijziging in de zeggenschap over de door Opdrachtnemer gedreven onderneming, waaronder vervreemding of bezwaring van aandelen in het kapitaal van Opdrachtnemer, is niet toegestaan zonder toestemming van Opdrachtgever. Tot vijf jaren zijn verstreken sedert de Voltooiingsdatum zal Opdrachtgever in ieder geval geen toestemming verlenen, indien niet tot tevredenheid van Opdrachtgever is aangetoond dat, ondanks de beoogde wijziging in de zeggenschap, de belangen van degenen die op de Contractdatum de zeggenschap over de door Opdrachtnemer gedreven onderneming uitoefenden, nog zeer substantieel zijn (waaronder ten deze wordt verstaan dat zij gezamenlijk een zeggenschap dienen te behouden van tenminste 50,1 procent). Voorts zal in dat geval moeten zijn aangetoond dat degenen die zeggenschap in Opdrachtnemer verwerven alle voldoen aan de in de Selectieleidraad genoemde selectiecriteria.
57.2.2.
Vanaf vijf jaren na de Voltooiingsdatum zal Opdrachtgever zijn toestemming niet op onredelijke gronden onthouden, zolang tot tevredenheid van Opdrachtgever is aangetoond dat de deugdelijke nakoming van dit Contract in alle relevante opzich-
67/68
ten, al of niet onder het stellen van aanvullende zekerheden voor Opdrachtgever, waarbij Opdrachtnemer in ieder geval de kosten, die Opdrachtgever maakt om te beoordelen of de door Opdrachtnemer voorgestelde wijziging van zeggenschap aan de in dit artikel 57.2.2 gestelde vereisten voldoet, aan Opdrachtgever vergoedt, voldoende gewaarborgd is. 58.
Onvoorziene omstandigheden
58.1.
Partijen hebben beoogd door middel van onder andere de artikelen 17 (Algemene verplichtingen Opdrachtnemer met betrekking tot beheer en onderhoud), 32 (Geval van Uitstel en Geval van Vergoeding), 33 (Bijzondere Wetswijziging), 34 (Wijzigingen), 35 (Beëindiging en niet-nakoming) en 37 (Overmacht) en de structuur van het Contract maatregelen te nemen voor het geval omstandigheden zich zodanig ingrijpend mochten wijzigen dat van één van de Partijen in redelijkheid niet kan worden gevergd dat hij zijn verplichtingen uit dit Contract ongewijzigd nakomt.
58.2.
Indien er desalniettemin sprake is van omstandigheden die niet door voornoemde artikelen worden ondervangen zullen Partijen zich beraden over de wijze waarop dit Contract zoveel mogelijk ongewijzigd en op een voor beide Partijen aanvaardbare wijze kan worden voortgezet.
59.
Wijziging van het Contract
59.1.
Geen enkele wijziging van dit Contract is bindend tenzij deze op schrift is gesteld en is ondertekend door Partijen.
60.
Gehele overeenkomst Dit Contract omvat de gehele overeenkomst en alle afspraken tussen de Partijen gemaakt tot en met de Contractdatum ter zake van het onderwerp van het Contract en treedt in de plaats van alle (mogelijke) eerdere afspraken tussen Partijen terzake.
68/68
________________________________
________________________________
________________________________
________________________________
________________________________
