DAGVAARDING
H e d e n , de
t w e e d u i z e n d d e r t i e n , t e n v e r z o e k e v a n de
commanditaire vennootschap G R O N D E X P L O I T A T Ĩ E M A A T S C H A P P I J G O E S E S C H A N S C.V ., g e v e s t i g d te G oes, t e n deze rechtsgeldig v e r t e g e n w o o r d i g d d o o r haar beherend v e n n o o t G R O N D E X P L O I T A T I E M A A T S C H A P P I J G O E S E S C H A N S B E H E E R B . V . , gevestigd t e G oes, die op haar b e u r t t e n deze rechtsgeldig w o r d t v e r t e g e n w o o r d i g d d o o r de publiekrechtelijke r e c h t s p e r s o o n G E M E E N T E G O E S , zetelende t e G oes, t e dezer zake w o o n p l a a t s kiezende t e Den Haag aan de B e z u i d e n h o u t s e w e g nr. 5 7 , t e n k a n t o r e v a n m i . G .1. Huíth (postbus 1 1 7 5 6 , 2 5 0 2 A T ) , die t o t a d v o c a a t w o r d t g e s t e l d ;
heb ik
GEDAGVAARD:
1 . de naamloze v e n n o o t s c h a p H E I J M A N S N.V .. g e v e s t i g d te Rosmalen en k a n t o o r h o u d e n d e te ( 5 2 4 8 JT) Rosmalen aan de G uuifsebricin 6 5 , nldaai m i j n exploot doende en een afschrift dezes latende a a n :
2. de v e r e n i g i n g m e t volledige rechtsbevoegdheid R E G I O N A L E W O N I N G B O U W V E R E N I G I N G S A M E N W E R K I N G . ' g e v e s t i g d te G oes en k a n t o o r houdende te ( 4 4 6 2 DZ) G oes aan h e t S t a t i o n s p a r k 30, aldaar m i j n e x p l o o t doende en een afschrift dezes latende a a n :
3. de besloten v e n n o o t s c h a p m e t b e p e r k t e a a n s p r a k e l i j k h e i d V A N G A R D E R E N 8t D E K K E R H O L D I N G B . V . , g e v e s t i g d te G oes en k a n t o o r h o u d e n d e te ( 4 4 5 1 RK) Heinkenszand aan de B o e r e n d i j k 5, aldaar m i j n e x p l o o t doende en een afschrift dezes latende a a n :
Pels Rijcken SDroogleeverFortuijn advocaten en notarissen
OM: op w o e n s d a g , de [datum]
t w e e d u i z e n d d e r t i e n ( 2 0 1 3 ) , des v o o r m i d d a g s te 10.00 uur, niet in
p e r s o o n , doch v e r t e g e n w o o r d i g d door een advocaat, te v e r s c h i j n e n t e r t e r e c h t z i t t i n g van de r e c h t b a n k Z e e l a n d - W e s t - B r a b a n t , z i t t i n g s p l a a t s M i d d e l b u r g , die alsdan en aldaar gehouden zal w o r d e n in het g e r e c h t s g e b o u w aan de Kousteensedijk 2 ( 4 3 3 1 JE) M i d d e l b u r g ;
MET DE U I T D R U K K E L I J K E V E R M E L D I N G : (:-,
Į:. .\ ;
,
dat v a n elk v a n g e d a a g d e n bij verschijning een g r i f f i e r e c h t zal woŕdëŗy geheven en dat dit g r i f f i e r e c h t verschuldigd is v a n a f z i j n / h a a r verschijning in het geding eň binnen v i e r w e k e n nadien d i e n t te zijn v o l d a a n ; dat v a n g e d a a g d e n die bij dezelfde advocaat v e r s c h i j n e n en gelijkluidende conclusies n e m e n of gelijkluidend v e r w e e r v o e r e n , op basis v a n artikel İ 5 v a n de Wet .griffierechten b u r g e r l i j k e zaken slechts eenmaal een g e z a m e n l i j k g r i f f i e r e c h t w ó r d t g e h e v é n ;
dat de hoogte v a n de g r i f f i e r e c h t e n is v e r m e l d in de meest recente bijlage behorend bij de Wet g r i f f i e r e c h t e n burgerlijke z a k e n , die onder; m e e r İS te v i n d ė h ļ o p de Website: htti)7Zweŕten.oveľhĉid.nlZBWBRŨ028899/;
^^ÉftâÉF
dat v a n een persoon die o n v e r m o g e n d i s / e e n bij o f k r a c h t e n s de wet vastgesteld griffierecht v o o r onvermog'enden w o r d t g e h e v e n , indien hij op het t i j d s t i p w a a r o p het griffierecht w o r d t g e h e v e n heeft o v e r g e l e g d :
1
Q
een afschrift van het besluit t o t t o e v o e g i n g , bedoeld in artikel 29 v a n de Wet op de
r e c h t s b i j s t a n d j o í indien dit niet m o ĝ e l i j k is t e n gevolge van o m s t a n d i g h e d e n die r e d e l i j k e r w i j s niet aan h e m żĮjn.toe té r e k e n e n , een afschrift van de aanvraag als bedoeld in artikel 2 4 , t w e e d e lid, v a n de W e t op de r e c h t s b i j s t a n d , dan wel 2
Q
éęn y e r k l a r i n g .ván het bestuur v a n de raad v o o r rechtsbijstand als bedoeld in artikel 7, K\ \ ? iļ :
d e r d e ' l i d ; - o n d e r d e e l ie, v a n de Wet op de rechtsbijstand w a a r u i t blijkt dat zijn i n k o m e n niet m e e r bedraagt dan de i n k o m e n s , bedoeld in de a l g e m e n e m a a t r e g e l v a n bestuur krachtens artikel 3 5 , t w e e d e l i d , v a n die w e t ; dat indien een gedaagde niet in het geding v e r s c h i j n t d o o r advocaat te stellen of het d o o r zijn verschijning verschuldigde griffierecht niet t i j d i g v o l d o e t , en de voorgeschreven t e r m i j n e n en f o r m a l i t e i t e n in acht zijn g e n o m e n , de r e c h t b a n k v e r s t e k t e g e n h e m / h a a r zal verlenen en de v o r d e r i n g j e g e n s deze gedaagde zal t o e w i j z e n , tenzij deze de r e c h t b a n k o n r e c h t m a t i g of o n g e g r o n d v o o r k o m t ;
2
d a t indien t e n m i n s t e één v a n de g e d a a g d e n in het geding v e r s c h i j n t d o o r a d v o c a a t te stellen en ( t i j d i g ) het d o o r v e r s c h i j n i n g v e r s c h u l d i g d e g r i f f i e r e c h t v o l d o e t , en ten aanzien v a n de n i e t - v e r s c h e n e n g e d a a g d e ( n ) of de g e d a a g d e ( n ) die niet het m e t verschijning v e r s c h u l d i g d e g r i f f i e r e c h t ( t i j d i g ) h e e f t / h e b b e n voldaan de v o o r g e s c h r e v e n f o r m a l i t e i t e n en t e r m i j n e n in acht zijn g e n o m e n , t e g e n l a a t s t g e n o e m d e g e d a a g d e ( n ) v e r s t e k w o r d t v e r l e e n d en tussen de e i s e r ( s y e i s e r e s ( s e n ) en de o v e r i g e g e d a a g d e ( n ) w o r d t v o o r t g e p r o c e d e e r d en er één vonnis w o r d t g e w e z e n dat als een vonnis op t e g e n s p r a a k ook t e n aanzien v a n g e d a a g d e ( n ) aan wie v e r s t e k is v e r l e e n d zal w o r d e n b e s c h o u w d ;
TENEINDE:
alsdan n a m e n s m i j n requiranten als eisers/eiseressen t o hoi en eis doen op de volgende gronden:
1
Feiten en omstandigheden Het Project "Goese Schans"
1.1
Medio 2 0 0 5 heeft de g e m e e n t e r a a d van de G e m e e n t e Goes ( h i e r n a : " d e G e m e e n t e " ) bij de vaststelling v a n de nota 'Goes 2 0 3 0 ' de a m b i t i e u i t g e s p r o k e n o m het h a v e n i n d u s t r i e t e r r e i n v a n de stad o m te v o r m e n v a n b e d r i j v e n t e r r e i n naar een hedendaags h a v e n g e b i e d m e t een g e m e n g d p r o g r a m m a v a n w o n e n , w e r k e n , c u l t u u r en v o o r z i e n i n g e n , m e t d i v e r s i t e i t in a r c h i t e c t u u r en kenmerkende', ,zorgvuldìg v o r m g e g e v e n openbare r u i m t e n . Deze a m b i t i e is o n d e r s c h r e v e n d o o r de provincie Zeeland en het Rijk nu deze past binnen h e t beleid w a a r i n zoveel m o g e l i j k w o r d t i n g e z e t op inbreidìng en h e r s t r u c t u r e r i n g v a n bestaand s t e d e l i j k gebied b o v e n u i t b r e i d i n g in h e t . l a n d e l i j k g e b i e d .
1.2
Vervolgens is een concept Masterplan v e r v a a r d i g d v o o r de o n t w i k k e l i n g v a n het p l a n g e b i e d ; In 2 0 0 6 is de g e m e e n t e r a a d a k k o o r d gegaan m e t het concept Masterplan. In d i t MasterplápäZijn de c o n t o u r e n v o o r de nieuwe invulling v a n het project Goese Schans ( t o e n nog Waterstad,«hienu:
1.3
1
het Project") v a s t g e l e g d .
Het o o r s p r o n k e l i j k e plan v o o r het Project v o o r z a g in de realisatie v a n circa 2 . 0 0 0 w o n i n g e n v e r d e e l d o v e r zes w o o n g e b i e d e n , m e t w o n i n g e n v o o r de gehele w o o n c a r r i è r e , w a a r v a n 20 Zo sociale w o n i n g b o u w , m e t d i v e r s e v o o r z i e n i n g e n , inclusief bijbehorende o
i n f r a s t r u c t u r e l e v o o r z i e n i n g e n , o p e n b a a r gebied en p a r k e r e n . 1.4
Het Project Goese Schans kent de v o l g e n d e d e e l g e b i e d e n : Goese Diep, K e t e l h a v e n , H o u t h a v e n , het Eiland en Westerschans ( N o o r d en Z u i d ) .
3
»-'-:.
Hl
í
i
* I
1
i
!*1 ii
lie*: sa
J-
:
ì !
B J
i s
1
i
I t.
-
e
:
Gomíínlí? GŨĒB, Prapsr-Stak, RW-S. VanŭsrdDľrn ţ, tiokhor ļmÜBtttiirJ Gōuá
i i
PlankMrt VO '4
1
t : -'
4
De 1.5
Samenwerkingsovereenkomst Heijmans Vastgoed B.V. ( a l t h a n s haar r e c h t s v o o r g a n g e r Proper-Stok Groep B.V.,
h i e r n a : " H e i j m a n s " ) , Van Garderen 81 Dekker V a s t g o e d o n t w i k k e l i n g B.V. ( h i e r n a : " V a n Garderen Ä D e k k e r " ) , Regionale W o n i n g b o u w v e r e n i g i n g S a m e n w e r k i n g ( h i e r n a : " R W S " ) en de G e m e e n t e zijn m e t elkaar in overleg g e t r e d e n o m d e m o g e l i j k h e d e n v a n een s a m e n w e r k i n g s v e r b a n d v o o r de o n t w i k k e l i n g en realisatie v a n h e t plangebied t e v e r k e n n e n . Dit overleg heeft u i t e i n d e l i j k g e r e s u l t e e r d in een i n t e n t i e o v e r e e n k o m s t , w a a r i n v o o r n o e m d e partijen de intentie hebben
il*-
u i t g e s p r o k e n d a t zij een s a m e n w e r k i n g s o v e r e e n k o m s t z o u d e n a a n g a n n .
z . í 1.6
I n v e r v o l g op de i n t e n t i e o v e r e e n k o m s t hebben H e i j m a n s , V a n t S a r d e r e n 81 D e k k e r , RWS en d e G e m e e n t e o p 18 j a n u a r i 2 0 0 8 een s a m e n w e r k i n g s o v e r e e n k o m s t gesloten ( h i e r n a : " d e S a m e n w e r k i n g s o v e r e e n k o m s t " ) . Met de S a m e n w e r k i n g s o v e ŕ e é n k o m s ť h e b b è n ' i p a r t i j e n de j u r i d i s c h e v o r m g e v i n g v a n de publiek private s a m e n w e r k i n g v a s t g e l e g d . Productie 1:
1.7
Samenwerkingsovereenkomst
Blijkens h o o f d s t u k 2 v a n d e S a m e n w e r k i n y s o v i - i e e n k o m s t hebben H e i j m a n s , Van Garderen 8i Dekker, RWS en de Gemeente zj'qh Verplicht tot het d d n g a j n v a n een y
c o m m a n d i t a i r e v e n n o o t s c h a p t e r u i t v o e r i n g v a n dě g e b i e d s o n t w i k k e l i n g , alsm ede t o t h e t o p r i c h t e n v a n een besloten v e n n o o t s c h a p ^ ļ ś beherend ^vennoot d a a r v a n . Tevens hebben p a r t i j e n u i t w e r k i n g g e g e v e n aan de financieYírìg v a n de C.v". en de in d a t kader t e stellen z e k e r h e d e n en garanties.
'
-
;
~
Zie: Artikelen .5 t/ni 0 vdn deiiamenwerkingsovereenkomst 1.8
I n h o o f d s t u k 3 v a n de S a m e n w e r k i n g s o v e r e e n k o m s t zijn v o o r t s de afspraken v a s t g e l e g d o m t r e n t c t e g r o n d r o u t i n g , ! de g r o n d v e r w e r v i n g en v e r k o o p e n uitgifte v a n b o u w k a v e l s in het p l a n g e b i e d .
1.9
M e t ' d e a r t i k e l ę n - 1 1 en 12 zijn p a r t i j e n o v e r e e n k o m e n d a t de G e m e e n t e en V a n Garderen 8i bejcker.de p e r c e l e n , w a a r v a n zij reeds eigenaar w a r e n of over k o n d e n beschikken, t e n behoeve v a n ĥet Project z o u d e n i n b r e n g e n in de C.V. t e g e n v o o r a f o v e r e e n g e k o m e n p r i j z e n . Deze percelen waren v o o r n a m e l i j k gelegen in deelgebieden Goese Diep en Ketelhaven.
1.10
O v e r e e n k o m s t i g artikel 13 v a n de S a m e n w e r k i n g s o v e r e e n k o m s t zou v e r v o l g e n s (in o v e r l e g ) d o o r de C.V. - d a n w e l de G e m e e n t e in o p d r a c h t v a n de c o m m a n d i t a i r e v e n n o o t s c h a p - aanvullende percelen w o r d e n v e r w o r v e n en - nadat deze d o o r de G e m e e n t e (fiscaal) b o u w r i j p waren g e m a a k t - (deels) aan de C.V. w o r d e n o v e r g e d r a g e n . Het b o u w r i j p maken v a n de g r o n d e n d o o r d e G e m e e n t e zou v o o r het g r o n d e x p l o i t a t i e r e s u l t a a t aanzienlijke fiscale v o o r d e l e n opleveren.
5
1.11
V e r d e r heeft de C . V . zich ingevolge artikel 1 5 v a n de S a m e n w e r k i n g o v e r e e n k o m s t v e r p l i c h t t o t a f n a m e van de percelen v a n de G e m e e n t e .
Structuur samenwerking: 1.12
Goese Schans C.V. en Goese Schans Beheer B.V.
T e r u i t v o e r i n g v a n het bepaalde in de S a m e n w e r k i n g s o v e r e e n k o m s t zijn Heijmans V a s t g o e d D e e l n e m i n g e n B . V . ( a l t h a n s haar r e c h t s v o o r g a n g e r Pro best I I B . V . , hierna: " H e i j m a n s D e e l n e m i n g e n " ) , RWS Participaties B . V . ( h i e r n a : "RWS Participaties"), Van Garderen ã. Dekker en de G e m e e n t e op 2 4 j a n u a r i 2 0 0 8 een c o m m a n d i t a i r e vennootschap aangegaan onder de n a a m G r o n d e x p l o i t a t i e m a a t s c h a p p i j Goese Schans C . V . ( h i e r n a : "Goese Schans C . V . " ) .
1.13
Het hoofddoel v a n Goese Schans C . V . is het - b i n n r n d c ' k a d ë i s v a n di S a m e n w e r k i n g s o v e r e e n k o m s t - v o o r haar rekening en risico realiseren van 'de g r o n a i i p o i t a t i e , in hoofdzaak bestaande u i t : de g r o n d v e r w e r v i n g , de indeling in m e e r d e r e ( r u i m t e l i j k e ) d e e l g e b i e d e n , het b o u w - en w o o n r i j p m a k e n v a n g r o n d , de aanleg en de oplevering v a n i n f r a s t r u c t u u r , de u i t g i f t e v a n b o u w k a v e l s t e n behoeven van dë opsryilontwikkeiing en de o p l e v e r i n g van o p e n b a a r g e b i e d . De opstalontwikkeliŗig behoort u i t d r u k k e l i j k niet t o t de doelstelling en de t a k e n v a n de C . V .
lif 1.14
^IMįįļllįr
Op 2 3 j a n u a r i 2 0 0 8 is t e v e n s de besloten v e n ń o o t s c h a ļ ľ G r o n d e x p l o i t a t i e m a a t s c h a p p i j Goese Schans Beheer B . V . ( h i e r n a : "Goese Schans Beheer".) opgericht m e t H e i j m a n s , Van Garderen è. Dekker, RWS en dę G e m e e n t e als enige a a n d e e l h o u d e r s , die tevens t o t bestuurders v a n Goese Schans Beheer B . V . zijn b e n o e m d . Goese Schans Beheer is beherend v e n n o o t v a n Goese Schans C . V . binnen de k'adeps v a n de S a m e n w e r k i n g s o v e r e e n k o m s t .
1.15
Z o w e l Goese Schans C . V J , als ,Goese Schans Beheer zijn door o n d e r t e k e n i n g van de A k t e v a n T o e t r e d i n g als partij t o t de S a m e n w e r k i n g s o v e r e e n k o m s t t o e g e t r e d e n . i Productie 2: Akte van luetic-iling
1.16
Als a a n g e g e v e n zou Goose Schans C.V. u i t d r u k k e l i j k niet b e t r o k k e n zijn bij de o p s t a l o n t w i k k e l i n g ( d e v e r k o o p en realisatie v a n de w o n i n g e n ) . Daartoe zijn H e i j m a n s , RWS Goese Schans B.V. eri Van Garderen 8i D e k k e r V a s t g o e d o n t w i k k e l i n g Havenstad Goes B.V. een v e n n o o t s c h a p o n d e r f i r m a a a n g e g a a n o n d e r de n a a m O n t w i k k e l c o m b i n a t i e Goese Schans V.O.F. (hierna: "de Ontwikkelcombinatie").
1.17
Alle v e n n o t e n binnen de O n t w i k k e l c o m b i n a t i e zijn direct gelieerd aan de c o m m a n d i t a i r e v e n n o t e n v a n Goese Schans C.V. Blijkens het Handelsregister v a n de K a m e r v a n Koophandel zijn RWS Goese Schans B.V. en RWS Participaties z u s t e r v e n n o o t s c h a p p e n , die beide w o r d e n b e s t u u r d d o o r RWS. H e i j m a n s en Van G a r d e r e n Ŭ D e k k e r V a s t g o e d o n t w i k k e l i n g Havenstad Goes B.V. zijn r e c h t s t r e e k s gelieerd aan de c o m m a n d i t a i r e v e n n o t e n . Heijmans is
6
enig a a n d e e l h o u d e r en b e s t u u r d e r v a n H e i j m a n s V a s t g o e d D e e l n e m i n g e n . Van G a r d e r e n 81 D e k k e r is enig a a n d e e l h o u d e r en b e s t u u r d e r v a n Van G a r d e r e n 81 Dekker V a s t g o e d o n t w i k k e l i n g Havenstad Goes B.V. Productie 3: Uittreksels uit het Handelsregister
Financiering van het Project 1.18
De g r o n d e x p l o i t a t i e v a n het Project w o r d t v o o r een d e d - C 3 nno per v e n n o o t g e f i n a n c i e r d m e t eigen kapitaal v a n de c o m m a n d i t a i r e v e n n o t e n van Goese Schans C.V. Daarnaast heeft Goese Schans Beheer ( b e p e r k t ) v e r m o g e n ingebracht.
1.19
V o o r t s heeft Goese Schans C.V. t e r financiering van de g r o n d v e r w e i v i n q en van de e x p l o i t a t i e k o s t e n op 25 j a n u a r i 2 0 0 8 een O v e r e e n k o m s t nnancic-lc D i e n s t v e r l e n i n g - ( h i e r n a : " d e F i n a n c i e r i n g s o v e r e e n k o m s t " ) g e s l o t e n m e t N.V. Funk N c d e i l a n d s e G o m e e n t e n ( h i e r n a : "BNG"). Productie 4:
1.20
Overeenkomst Financiële Dienstverlening
Op g r o n d v a n de F i n a n c i e r i n g s o v e r e e n k o m s t heeft BNG aan, Goese Schans C.V. een k r e d i e t v e r s t r e k t v a n ( i n m i d d e l s ) r u i m C 18,9 m i l j o e n . O v e r e e n k o m s t i g artikel 7 v a n de F i n a n c i e r i n g s o v e r e e n k o m s t en a i t i k e l 2 v a n de O v e r e e n k o m s t t o t wijziging en aanvulling O v e r e e n k o m s t Financiële D i e n s t v e r l e n i n g is Goese Schons C.V. rente v e r s c h u l d i g d o v e r de door haar o p g e n o m e n g e l d e n . Productie 5:
1.21
Overeenkomst"tot w i j z i g i n g ^ ) aanvulling overeenkomst financiële dienstverlening
T o t zekerheid v o o r de n a k o m i n g ; v a n haar v e r p l i c h t i n g e n uit hoofde van de Financiei i n g s o v e i e e h k o m s t heeft Goese Schans C.V. aan BNG h y p o t h e e k r e c h t e n v e r s t r e k t op de d o o r de C.V. in e i g e n d o m v e r k r e g e n / g r o n d e n . /te -
1.22
.Artikel 6.1 Van de Overeenkomst Financiële Dienstverlening (productie 5)
Daarnaast heeft Goese Schans C.V. aan BNG zekerheid v e r s t r e k t door m i d d e l v a n een a f n a m e g a r a n t i e . Reeds in haar o f f e r t e d . d . 2 9 n o v e m b e r 2 0 0 7 heeft BNG Goese Schans C.V. e r o p g e w e z e n g r o t e w a a r d e te hechten aan de a f n a m e g a r a n t i e v a n de O n t w i k k e l c o m b i n a t i e : "In het gesprek van 5 oktober j l . heeft u aangegeven dat de gronden die door Waterstad bouwrijp worden gemaakt, afgenomen worden door een Combinatie in de vorm van een Ontwikkel VOF met als vennoten: RWS, Proper Stok (Heijmans) en Van Garderen 8i Dekker. Zie ook art. 16 van de SOK. Mede door de hoofdelijkheid van partijen hechten wij grote waarde aan de door de Ontwikkel
7
VOF te stellen afnamegarantie. Tevens is het voor ons van belang dat wij ons voldoende comfortabel voelen in de formulering van deze afnamegarantie. Hierbij is voor ons o.a. van belang: De markering van het oplevermoment van de bouwrijpe gronden De voorwaarden waaronder de afnamegarantie geldt De definitie van 'bouwrijpe grond' De hoofdelijk aansprakelijkheid van de moeders van de project BV's die deelnemen in de VOF overeenkomst (zie art 16 van SOK)" (Onderstreping toegevoegd) Zie: Offerte d.d. 29 november 2007 van BNG aan Goese Schans C.V. (productie 6) 1.23
Blijkens artikel 6 . 1 v a n de O v e r e e n k o m s t Financiële Dienstvurleningì heeft Goese Schans C.V. j e g e n s BNG u i t e i n d e l i j k de v e r p l i c h t i n g op zich g e n o m e n 7org t e d i a g e n v o o r e e n a f n a m e g a r a n t i e v a n de O n t w i k k e l c o m b i n a t i e j e g e n s BNG o m de g r o n d e n v a n Goese Schans C.V. af te n e m e n , een en a n d e r in aanvulling op de a f n a m e g a r a n t i e die;de O n t w i k k e l c o m b i n a t i e op g r o n d v a n de Realisatieovereenkomst is o v e r e e n g e k o m e n m u t Goese Schans C.V.: " - Afnamegarantie: Een door de Ontwikkel VOF en dienst eventueleleefitsopvolijers on Jet algemene en/of bijzonder titel jegens de Bank te stellen schriftelijke, de Bakįc conyeáiëfende, afnamegarantie die inhoudt dat de Ontwikkel VOF zich jegens de Bank verplicht om de Gronden,van ďe Cliënt af te nemen conform het bepaalde in artikel 16 v.in de Samŕnwotk'n'i^o.'i iť« nkòmst zoals nader uitgewerkt in de Realisatieovereenkomst. Deze afnamegarantie geldt tn,aanvulliñq 'op de afnartlëgarantie die de Ontwikkeling VOF heeft afgegeven of zal afgeven ton gunşUi van deCliėnt op grond van de Realisatieovereenkomst. Onverminderd het bepaajde in de aitikelen 2.8 en 7.8, dient de Cliënt er voor zorg te dragen dat de afnamegarantie uiterlijfcrbînnen zes maanden na datum van ondertekening van deze overeenkonąšt tloor!p!e;Bank ís. Verkregen, bij gebreke waarvan de Bank gerechtigd is deze overeenkomst met onrhíddellijkê ingang op te zeggen en de door haar uit hoofde van de Kredietfaciliteit verstrekte^gelden iflïíťcJe rente, de eventuele boete en/of vergoedingen en de kosten onmiddellijk op te eisen zonder dat enige ingebrekestelling of rechterlijke tussenkomst is /vereist.^Onderstreping toegevoegd) Zie Aitikcl 6.1 van rlr Overeenkomst Financiële Dienstverlenging (productie 5)
De 1.24
Realisatieovereenkomst Medio j u l i 2 0 0 8 hebben Goese Schans C.V. en O n t w i k k e l c o m b i n a t i e een
Realisatieovereenkomst g e s l o t e n . Productie 7:
Realisatieovereenkomst
8
1,25
I n de R e a l i s a t i e o v e r e e n k o m s t zijn afspraken v a s t g e l e g d over de o v e r d r a c h t v a n de kavels t e n behoeve v a n de o p s t a l o n t w i k k e l i n g v a n Goese Schans C.V. aan de Ontwikkelcombinatie.
1.26
A r t i k e l 4 . 1 v a n de R e a l i s a t i e o v e r e e n k o m s t bepaalt dat Goese Schans C.V. de b o u w k a v e l s in een deelgebied zal a a n b i e d e n aan de O n t w i k k e l c o m b i n a t i e , zodra het besluit t o t het s t a r t e n v a n de o n t w i k k e l i n g v a n d a t deelgebied is g e n o m e n . Zie: Artikel 4.1 van de Realisatieovereenkomst (productie 7): "(...) Nadat Goese Schans C.V. het besluit als omschreven in artikel 'Ì.Z Vc^n deze Realisatieovereenkomst heeft genomen en het Protocol Deelgebied, zaf-Ģőese Schans C.V. de Bouwkavel(s) in het betreffende Deelgebied aanbieden aan'dé Combinatie.- (...)"
1.27
I n v o o r k o m e n d geval is de O n t w i k k e l c o m b i n a t i e ingevolge a t h k e l 4.3 v n n de R e a l i s a t i e o v e r e e n k o m s t v e r p l i c h t een a a n b o d door Goese Schans C.V. van b o u w k a v e l s in een deelgebied te a c c e p t e r e n .
^ m ^ m ^ F
Z i e :
m
Artikel 4.3 van de Realisatieoveręenkomst (productie 7): "De Combinatie accepteert de aanbieding binnerbde al dán niet verlengde gē^tanddoeninostermiiadoor m iddelwan een s c l ď t e l i i k e acceptatie zonder voorbehouden of voorwaarden, bij gebreke waari..nìfpaa.nbiedina ki)mt te vervallen en Goese Schans C.V., dan wel de Gemeeniéfnanvns' G o e v srhans C.V , gerechtigd is om zonder dat daarvoor een nadere ingebrekesĩėUtng is vereisfľde door of namens de Combinatie of de Vennoten verstrekte zekerheden als bedoeld in artikel 4.8 in te roepen. In dat geval kan Goese Schans C.V. naar keu/e voorts deaanbieding alsnog gestand doen en nakoming van het Kooprecht BouwkavHl op straffe*»an éerŕboete vorderen, dan wel het Bouwkavel aan een derde aanbieden en een schadevergoeding van de Combinatie vorderen." (onderstreping toegevoegd) 1.28
' t zekerheid v a n de goede en d e u g d e l i j k e n a k o m i n g v a n v o o r m e l d e acceptatieplicht v a n de O n t w i k k e l c o m b i n a t i e hebben de v e n n o t e n van de O n t w i k k e l i n g s c o m b i n a t i e zich o v e r e e n k o m s t i g a i t i k e l 4 . 3 j u n c t o a r t i k e l 4 . 8 v a n de R e a l i s a t i e o v e r e e n k o m s t v e r p l i c h t ( c o n c e r n ) g a i a n t i c s t e vei s t r e k k e n . Zie: Artikel 4.3 van de Realisatieovereenkomst (productie 7) en Artikel 4.8 van de Realisatieovereenkomst (productie 7): "De Combinatie en de Vennoten zullen, overeenkomst artikel 16.1 van de Samenwerkingsovereenkomst, uiterlijk bij ondertekening van deze Realisatieovereenkomst,
9
tot zekerheid van de goede en deugdelijk nakoming van deze Realisatieovereenkomst een voor Goese Schans C.V. en voor de Gemeente, mede gezien de vereisten van de Financier, acceptabele en door beiden namens Goese Schans C.V. in te roepen zekerheid (laten) stellen, bestaande uit (concern)garanties van de achterliggende partijen van de Combinatie en/of Vennoten of een andere voor Goese Schans C.V. en voor de Gemeente acceptabele zekerheid. (...) Indien en voor zover door een Vennoot terzake haar garantstelling zou worden voorzien in een zgn 4.3-verklaring, en in het geval het voornemen van de intrekking van de verklaring ex artikel 2:404 BW aan de orde is, is die vennoot verplicht Goese Schans C.V. alsmede de gemeente uiterlijk gelijktijdig met de wettelijk verplichte aankondiging van het voornemen tot intrekking ex artikel 2:404 BW hiervan bij aangetekend schrijven op de hoogte te stellen en, indien dat alsdan nodig zou blijken te zijn'met het oog op het ontstaan van nieuwe/aanvullende verplichtingen van de vennoot, te voorzien iifeen ten genoegen van de Goese Schans CV en de gemeente adequate vervangende garantie." (onderstreping toegevoegd) 1.29
Op g r o n d v a n de artikelen 4.3 en 4 . 8 v a n de Realisntieovereenkomst k u n n e n zowel Goese Schans C.V., als de G e m e e n t e n a m e n s Goese Schans C.V., de v e i s t i e k t e z e k e r h e d e n i n r o e p e n . Bij het aangaan v a n de R e a l i s a t i e o v e r e e n k o m s t hebben partijen willen v o o r k o m e n d a t de G e m e e n t e slachtoffer w o r d t v a n eventuele impasses fn b e s l u i t v o i m i n g binnen Goese Schans Beheer, v a n w e g e v e r s t r e n g e l i n g v a n de belangen v á n de ( p r i v a t e ) v e n n o t e n / a a n d e e l h o u d e r s v a n Goese Schans C.V. e n Goese Schans Beheer met^de belangen van de v e n n o t e n v a n de O n t w i k k e l c o m b i n a t i e . O m die reden is de G e m e e n t e op g r o n d van v o o r n o e m d e a r t i k e l e n d o o r p a r t i j e n op v o o r h a n d g e m a c h t i g d o m n a m e n s Goese Schans C.V. de v e r s t r e k t e z e k e r h e d e n ( r e c h t s t r e e k s en zonder i n s t e m m i n g v a n de andere b e s ŕ i i ü ŗ d e r s / v e n n o t e n v a n Goese Schans Beheer) in te r o e p e n . Zie: Artikelen 4.3 en 4.8 van de Realisaťieovereenkomst (productie 7 ) .
1.30
T e n e i n d e . m de u v e r e ę n g e k o m e i i , g a r a n t s t d l m g te voorzien heeft Van G a r d e r e n 8i D e k k e r V a s t g o e d o n t w i k k e l i n g H ü v e n s t a d Góes B.V. een ( c o n c e r n ) g a r a n t i e v e r s t r e k t . Blijkens de v e r s t r e k t e ( c o n c e r n ) g a r a n t i e heeft de besloten v e n n o o t s c h a p Van Garderen 8i D e k k e r Holding B.V. z i c h ' h o o f d e l i j k aansprakelijk gesteld v o o r de uit r e c h t s h a n d e l i n g e n v o o r t v l o e i e n d e schulden v a n de t o t haar g r o e p behorende v e n n o o t s c h a p p e n Van Garderen 8t Dekker V a s t g o e d ò r î t w i k k e l i n g Havenstad Goes B.V. e n Van G a r d e r e n 8i Dekker V a s t g o e d o n t w i k k e l i n g B.V. Productie 8:
1.31
(concern)garantie Van Garderen 8i Dekker Holding B.V.
T o t goede en d e u g d e l i j k e n a k o m i n g v a n haar v e r p l i c h t i n g e n o p grond v a n de Realisatieovereenkomst heeft RWS Goese Schans B.V. zekerheid laten stellen door Regionale W o n i n g b o u w v e r e n i g i n g S a m e n w e r k i n g , haar b e s t u u r d e r en enig aandeelhouder. Regionale W o n i n g b o u w v e r e n g i n g heeft zich h o o f d e l i j k a a n s p r a k e l i j k gesteld v o o r de uit rechtshandelingen v o o r t v l o e i e n d e schulden v a n RWS Goese Schans B.V. e n v a n RWS Participaties B.V.
10
Productie 9:
1.32
(concern)garantie van RWS
H e i j m a n s heeft in de o v e r e e n g e k o m e n g a r a n t s t e l l i n g v o o r z i e n d o o r middel v a n een z o g e n o e m d e " 4 0 3 - v e r k l a r i n g " . Blijkens d e v e r s t r e k t e a a n s p r a k e l i j k h e i d s v e r k l a r i n g heeft H e i j m a n s N.V. zich h o o f d e l i j k a a n s p r a k e l i j k gesteld v o o r uit rechtshandelingen v a n H e i j m a n s v o o r t v l o e i e n d e schulden. Productie 10:
1.33
(concern)garantie van Heijmans N.V.
Op 27 a u g u s t u s 2 0 0 8 heeft de O n t w i k k e l c o m b i n a t i e zich j e g e n s BÚG v e r p l i c h t o m b i n n e n 30 d a g e n n a d a t Goese Schans C.V. een aanbieding als bedoeld in artikel 4 v a n de R e a l i s a t i e o v e r e e n k o m s t de a a n g e b o d e n g r o n d e n v a n Goese Schans C.V. af te n e m e n , ğĘĘp^^įįğįÊ^fa.. billik Productie 11: Verklaring tot nakoming afnameverplichting'groíiden P r o j e c t ' ' i ' I ^ S P Schans" te Goes d.d. 27 augustus 2008: -«UK»»»
"^Ěk -•mm®*,,
iBį t
" 1 . De Ontwikkel VOF verbindt zich hierbij onherroepelijk en onvoorwaardelijk jşgens de Bank om uiterlijk 30 kalenderdagen nadat de Afnameplicht yan de Ontwikkel VOF ingevolge artikel 16 van de Samenwerkingsovereenkomst en artikel 4 ván cļe ReallsÿĩieoĶetLeenkòmsţ is ontstaan, al dan niet per deelgebied, alle Gronden ten ţitel van kobp (juridische ofseconomiscfie levering) van de i Ą
ìįr
Kredietnemer af te nemen tegen de kooppnjs«áls bepaald in artikel JL6.2 van de^ Samenwerkingsovereenkomst." j. ļ j j ř
^Bli»,
^ĘįĘlĚIIĚIÊÍř
Aanbieding d.d. 16 septembor 201fì jitlWPliu1.34
Op 18 s e p ť e m b e i 2 0 0 8 h e e f t de g e m e e n t e r a a d v a n de g e m e e n t e Goes het b e s t e m m i n g s p l a n Goese Schans v a s t g e s t e l d
Bij besluit van 12 m e i 2 0 0 9 heeft het college v a n
G e d e p u t e e r d e S t a t e n van de provincie 7eelarid aan het b e s t e m m i n g s p l a n g o e d k e u r i n g v e r l e e n d . 1.35
De AVA van Guese Schans Beheer heeft v e r v o l g e n s op 1 1 j u n i 2 0 0 9 het besluit genomen^deelgebied Goese Diep in u i t v o e r i n g te n e m e n als bedoeld in artikel 2 2 . 1 v a n de S a m e n w e r k i n g s o v e r e e n k o m s t j u n c t o a r t i k e l 3.2 v a n de Realisatieovereenkomst.
1.36
De v o o r b e r e i d i n g e n v o o r de realisatie en de v e r k o o p v a n de w a r e n t o e n in volle g a n g . Bij besluit v a n 17 f e b r u a r i 2 0 1 0 heeft de O n t w i k k e l c o m b i n a t i e v e r v o l g e n s e e n ( i n m i d d e l s o n h e r r o e p e l i j k e ) b o u w v e r g u n n i n g v e r k r e g e n v o o r de realisatie v a n 120 w o n i n g e n . Het b e s t e m m i n g s p l a n was t o e n nog niet o n h e r r o e p e l i j k , h e t g e e n aan die v o o r b e r e i d e n d e w e r k z a a m h e d e n k e n n e l i j k niet in de w e g s t o n d . Productie 12:
Bouwvergunning
11
1.37
V e r v o l g e n s h e e f t Goese Schans Beheer de O n t w i k k e l c o m b i n a t i e op 16 s e p t e m b e r 2 0 1 0 de b o u w k a v e l s t e n behoeve v a n deelgebied Goese Diep aangeboden c o n f o r m artikel 4 . 1 v a n de R e a l i s a t i e o v e r e e n k o m s t ( h i e r n a ; " d e A a n b i e d i n g " ) . De Aanbieding ziet op de o v e r d r a c h t ( l e v e r i n g ) v a n in t o t a a l circa 7,6 ha b o u w r i j p e g r o n d v o o r een bedrag v a n C 3 7 . 2 4 8 . 0 4 8 ^ exclusief o m z e t b e l a s t i n g en r e n t e . De levering v a n de g r o n d zou p l a a t s v i n d e n in drie t r a n c h e s v a n e l k C 1 2 . 4 1 6 . 0 1 6 , 1 1 (exclusief BTW en r e n t e ) , te w e t e n tranche 1 per u i t e r l i j k 1 m a a r t 2 0 1 1 , t r a n c h e 2 per u i t e r l i j k 1 m a a r t 2 0 1 2 en t r a n c h e 3 per u i t e r l i j k 1 m a a r t 2 0 1 3 . Productie 13: Aanbieding d.d, 16 september 2010
1.38
T e v e n s is in de Aanbieding a a n g e v e n t e g e n w e l k e r e n t e p e r c e n t a g e s de kavels b e h o o r d e n te w o r d e n a f g e n o m e n . De Aanbieding bepaalt in d a t k a d e r : "Voor de l
e
tranche ten bedrage van twaalf miljoen vier honderd zestien cļuizend euro en,elj
eurocent (C 12.416.016,11) exclusief omzetbelasting, geldt*vanaf 1 inaoit 2010 de i.-ntc v,tń 2Vo tot uiterlijk 1 maart 2011. Voor de 2 tranche ten bedrage van twaalf miljoen vier Jlonderd zestien duizencj eiļro en elf e
eurocent (C 12.416.016,11) exclusief omzetbelasţingrgelďt vanaf ] marftl 2010 tnt uiterlijk 1 maart 2011 de index als onder l.a omschreven [ĥŷfj GHj^rfVañaf ļ maart 2011 tot uiterlijk 1 maart 2012 de rente van de GREX (thans 4,7Vo). Voor de 3 tranche ten bedrage van tw.ialf mil]oei' vier honderd zestiën duizend euro en elf e
eurocent (C 12.416.016,11) exclusief omzetbelasting, geldt vanaf 1 maart 2010 tot uiterlijk 1 maart 2012 de index als onder l.a omschreven [2 Zo, ,GH] emvanaf 1 maart 2012 tot uiterlijk 1 0
maart 2013 de rente van de GREX (tháns'4,7Vo). De som van de eerste (hoofd-) tranche wordt qua feitelijke betaling verminderd met een miljoen drie honderd euro (C 1.30Ö;ÖÖO,00)'(exclusier BTW), welke laatstgenoemde som als nabetaling uiterlijk dient te zijn betaald op een rnifëit tweeduizend vijftien. De rente hierover bedraagt "BNG + 0,3 7o" vanaf een maart twìie'duizend tien.'*, 0
1.39
v
I n a a n v u l l i n g daarop v c r m e l o ļ É | i A a n b i e d i n q o n d e r sub 4 : "l)o rentcpen onlagi'(s) ah bndneld onder4.1.b is/zijn aan partijen bekend." De d o o r ' d e O n t w i k k e l c o m b i n a t i e i a n Goese Schans C.V. v e r s c h u l d i g d e rente was h o g e r d a n
de
r e n t e die 'Goese Schans,CïV. op haar b e u r t v e r s c h u l d i g d is aan BNG. Op deze wijze b e o o g d e n p a r t i j e n zeker te s t e l l e n ' d a t Goese Schans C.V. haar r e n t e v e r p l i c h t i n g uit hoofde van de F i n a n c i e r i n g s o v e r e e n k o m s t aan BNG zou n a k o m e n .
1.40
Ten s l o t t e is t e n aanzien v a n de v e r p l i c h t i n g t o t acceptatie o n d e r sub 9 van de Aanbieding de v o l g e n d e passage o p g e n o m e n : " I n het geval de aanbieding ingevolge de Realisatieovereenkomst door de VOF dient te worden geaccepteerd op een moment dat de voor dit Deelgebied ingevolge de Realisatieovereenkomst voor de bouw benodigde vergunningen om planologische redenen nog niet kunnen worden verkregen, geldt het volgende. Deze aanbieding wordt geacht te zijn geaccepteerd onder de opschortende voorwaarde dat het voor de verlening van die vergunningen benodigde (deel)bestemmingsplan
12
rechtskracht heeft en aldus geen weigeringsgrond zal kunnen opleveren voor de verkrijging van de voor de bouw benodigde vergunningen voor dit deelgebied. Dit geldt ongeacht of deze vergunningen op dat moment al ziin aangevraagd of niet." (onderstreping toegevoegd)
1.41
De Aanbieding is d o o r alle v e n n o t e n van Goese Schans C.V. o n d e r t e k e n d .
1.42
Hoewel de O n t w i k k e l c o m b i n a t i e daartoe v e r p l i c h t w a s , is de Aanbieding v e r v o l g e n s niet binnen de in artikel 4 . 2 v a n de R e a l i s a t i e o v e r e e n k o m s t o p g e n o m e n t e r m i j n v a n 3 0 dagen d o o r de O n t w i k k e l c o m b i n a t i e a a n v a a r d .
1.43
Bij brief v a n 13 o k t o b e r 2 0 1 0 heeft de O n t w i k k e l c o m b i n a t i e a a n g e g e v e n het te b e t r e u r e n dat de Aanbieding was g e d a a n , g e l e t op de slechte m a r k t s i t u a t i e w a a r i n het Project zich t o e n bevond in het b i j z o n d e r t e n aanzien van de a c h t e r b l i j v e n d e ^ w o n i n g v e r k o p e n (lees: de o p s t a l e x p l o i t a t i e ) . Een o p m e r k e l i j k e r e d e n e r i n g , aangezien de v e n n o t e n van de O n t w i k k e l c o m b i n a t i e w o r d e n b e s t u u r d d o o r dezelfde rechtspersonen die de Aanbieding namens Goese Schans C.V. h e b b e n o n d e r t e k e n d . ^gĮJ|j||fe^
Zie:
'~^Ěįį ,
k :
Wşi
^ ^ " ^ ^ ^ k , Brief d.d. 13 oktober 2010 van de Ontwikkélcomh luitie (productie 14) "Wij ontvingen onlangs uw aanbie
irtikel 4 . 1 . van dekuāsen ons^geldende
Realisatieovereenkomst voor de Bouwkavels gelegen in Deelgebied 1 , Goese Schans te Goes. Ten aanzien van de aanbieding m erken wij op daįïwij - zoals reeds eerder in diverse projectoverleggen a.jn u toegelicht - ļ^jįbetreur^ėrī^dat deze aanbieding op dit m om ent is gedaan. Wij hebbşņfeîerbľj narwÉlįjk aangegeven cì.it wij het gelet op de huidige marktsituatie niet Opportuun acĥťëVdąt er thans toch een aanbieding gedaan wordt en er tot afname van Bouwkavels c.q. r e a l i s a t i į i a n het Deelplan moet worden overgegaan." 1.44
De O n t w i k k e l c o m b i n a t i e heeft i m v o o r m e l d e brief e e n beroep gedaan op de tussen p a r t i j e n v e r n o e m d e " B l a u w e h o e d - c l a u s u l e " e x artikel 9.6 v a n de Realisatieovereenkomst en de a r t i k e l e n 2.16 en 2 . Í 7 v a n de S a m e n w e r k i n g s o v e r e e n k o m s t . Met de " B l a u w e h o e d - c l a u s u l e " h e b b e n p a r t i j e n zich verplicht o m in geval v a n onvoorziene o f bijzondere o m s t a n d i g h e d e n (zoals o m s c h r e v e n in artikel 2 . 1 6 van de S a m e n w e r k i n g s o v e r e e n k o m s t ) o n v e r w i j l d in o v e r l e g te t r e d e n o m te t r a c h t e n de inhoud e n het t e m p o v a n u i t v o e r i n g v a n de g e b i e d s - en o p s t a l o n t w i k k o l i n g zodanig aan de g e w i j z i g d e o m s t a n d i g h e d e n aan te passen, d a t de o o r s p r o n k e l i j k e doelstellingen zoveel m o g e l i j k worden benaderd e n v e r t r a g i n g en schade zoveel mogelijk worden vermeden en/of beperkt. Zie: Artikelen 2.16 en 2.17 van de Samenwerkingsovereenkomst; Artikel 9.6 van de Realisatieovereenkomst.
1.45
De O n t w i k k e l c o m b i n a t i e heeft binnen de d a a r v o o r gestelde t e r m i j n van 30 dagen ingevolge a r t i k e l 4 . 2 v a n de R e a l i s a t i e o v e r e e n k o m s t geen inhoudelijke o p m e r k i n g e n o p de
13
A a n b i e d i n g g e m a a k t , zodat de inhoud v a n de Aanbieding tussen Goese Schans e n de O n t w i k k e l c o m b i n a t i e v a s t staat. Zie: Artikel 4.3, eerste zin, van de Realisatieovereenkomst.
"Blauwe hoed" oplossing d.d. 8 november 1.46
2010
De t o e n m a l i g e directeur v a n Goese Schans Beheer heeft de O n t w i k k e l c o m b i n a t i e v e r z o c h t een t o e l i c h t i n g te geven o p haar beroep op de Blauwe Hoed-clausule, aangezien op geen enkele wijze w a s g e m o t i v e e r d w a a r o m d i t beroep g e r e c h t v a a r d i g d zou zijn. De O n t w i k k e l c o m b i n a t i e heeft aan het v e r z o e k geen g e h o o r g e g e v e n . V e r m o e d e l i j k hing het b e r o e p v a n de O n t w i k k e l c o m b i n a t i e (slechts) s a m e n m e t tegenvallende v e r k o o p v a n do w o n i n g e n . Productie 15:
1.47
Brief Goese Schans C.V. aan de Ontwik < -I- n nbinntie d.d. I K oktobt i ^Cìlû.
Desondanks hebben p a r t i j e n op 8 n o v e m b e r 2 0 1 0 overleg gevoerd over de o n t s t a n e s i t u a t i e . Tijdens d a t overleg heeft de ( t o e n m a l i g e ) v o o r z i t t e i van de AVA een meŗno o p g e s t e l d , g e t i t e l d : "Oplossing Blauwe h o e d " . Dit m e m o is u i t v á e ŵ j tussen pai t i j e n besproken. I n dit m e m o zijn o n d e r m e e r de v o l g e n d e oplossingen a a n g e d r a g e n . "Tot het moment van ondertekenen vań de aangepaste SQK blijven dé huidige SQK en REAK derhalve onverkort van kracht, zij hetįda't de AVA bereid is de verplichting tot acceptatie als bedoeld in artikel 4.2 en 4.3 REAK geďorende ongeveer 8 maanden op te schorten, en wel tot 1 juli 2011. Tot deze datum wordt de betaling""van de rente q S f o r m de aanbieding door de VOF Goese Schans voldaan aan de 01 M,alsof de j,.nhierling zou zîį«?geaccepteerd. Eventuele wijzigingen hierop worden vereffend bij de ondertekening vah çįe aangepaste SOK. Met betrekking toţde-bouw vaBide eerste ťrąnĵhe aan het Goese Diep (103 woningen), is de AVA van oordeel ŷĥt-het fń het U-lahgjvan alle partijen en het project is om zo spoedig mogelijk met de bouw van dezèįwoningen te heginnen^Onverminderd de opgeschorte verplichting tot acceptatie van de aanbieding als hieivuof bedoeld, is de AVA bereid de percelen aan de VOF GS te leveren op grond van de eerder met de VOF overeengekomen priis per deelgebied, uiteraard naar rato van het oppervlakľ De AVA benadrukt "da't dit een eenmalige geste is. De AVA behoudt zich voor het overige alleVechten voor roef Be'treTtRfng tot de huidige SOK en REAK. Dat geldt ook indien partijen ortvėBhoopt - niet tot overeenstemming kunnen komen over een op onderdelen aangepaste SOK en REAK D L AVA g«Mt
hter uit van een constructieve houding van alle partijen." (onderstreping
toegi'wnrgd)
Productie 16: Memo "AVA d.d. 08-11-2010" NB.
Het tijdens de AVA gedane voorstel om vooruitlopend op de acceptatieverplichting van de
Aanbieding reeds gronden voor 104 woningen in gebruikte geven, was overigens ingegeven door de Ontwikkelcombinatie. De Ontwikkelcombinatie verwachtte deze woningen te kunnen verkopen. Voor de goede orde merkt de Gemeente daarbij op dat toen nog niet voor al deze woningen bouwvergunningen waren aangevraagd. De eerder - op 17 februari 2010 - verstrekte bouwvergunning voor 120 woningen ziet (grotendeels) op andere woningen in deelgebied Goese Schans.
14
1.48
V o o r u i t l o p e n d op de b e s l u i t v o r m i n g in de AVA heeft Goese Schans C.V. d a a r o p bij brief v a n 2 d e c e m b e r 2 0 1 0 t o e s t e m m i n g verleend t o t eerdere i n g e b r u i k n e m i n g v a n de a a n g e b o d e n g r o n d e n v o o r 104 w o n i n g e n d o o r de O n t w i k k e l c o m b i n a t i e . I n de brief is de volgende passage opgenomen: " I n verband met de voorgang van het bouwplan Goese Schans hebt u (lees: de Ontwikkelcombinatie, GH) verzocht om, vooruitlopend op de juridische levering, reeds op 1 december a.s. te mogen starten met de bouwwerkzaamheden op een gedeelte van de bouwkavels van deelgebied 1 met een oppervlakte van ongeveer 1 hectare 36 are 34 (13.634 m ) één en 2
ander zoals weergegeven in de aangehechte bijlage, genummerd L478/. Bij deze delen wij u mee in te stemmen met uw verzoek om met ingang van 8 ď n ember a.s. de bouwkavels zoals weergegeven in de aangehechte bijlage ingebruik te mogen nemen vooruitlopend op de juridische levering die gepland staat voor begin 2011. Alle'risico's met betreŽKina tot de eerdere ingebruikname, inclusief de fiscale risico's ziìn voor rekening en risico van de Ontwikkelcombinatie." (onderstreping toegevoegd) Productie 1 6 : 1.49
Brief d.d. 2 december 2010
V.III
Ooese Schans ( .V. aan Ontwikkelcombinatie
Op 8 d e c e m b e r 2 0 1 0 zijn de w e r k z a a m h e d e n a a n g e v a n g e n . Dit was nodig o m een s t i m u l e r i n g s s u b s i d i e v a n het Rijk v o o r het Project ad C 2 8 0 . 0 0 0 ^ z e ķ e r t e s t e l l e m Deze subsidie is ook d a a d w e r k e l i j k aan de O n t w i k k e l c o m b i n a t i e u i t g e k e e r d . NB. Overigens is de eerste paal niet-geslagen in r i f g e b i e d dat vervroegd in gebruik is gegeven, maar op een ancleie locatie
1.50
T i j d e n s de d a a r o p v o l g e n d e AVA d . d . 15 d e c e m b e r 2 0 1 0 is bevestigd dat alle v e n n o t e n v a n Goese Schans ( a l t h a n s a a n d e e l h o u d e i s v a n Goese Schans Beheer) zich in deze oplossing konden vinden. Zie Notulen AVA cl tl 1 S december 2010 (productie 1 7 ) : 3. Lubberiàansė oplossing Blauwe Hoed n.a.v. AVA 8 november 2 0 1 0 : l'fi AVA n e é p Į e r kennis van dat alle partijen binnen 2 dagen na de AVA van 8 november 2010 hebben ifigestemd met het AVA voorstel 'oplossing blauwe hoed'. Het besluit is hierdoor vastgesteld. Opgemerkt wordt dat er in de stukken gesproken wordt van een eerste tranche van 103 woningen aan het Goese Diep. Dit zijn er echter 104."
1.51
K o r t o m : t i j d e n s deze AVA is de Aanbieding d . d . 16 s e p t e m b e r 2 0 1 0 o p n i e u w aan de O n t w i k k e l c o m b i n a t i e gestand g e d a a n o v e r e e n k o m s t i g a r t i k e l 4.3 Realisatieovereenkomst, w a a r m e e de O n t w i k k e l c o m b i n a t i e v e r p l i c h t was de Aanbieding per 1 j u l i 2 0 1 1 te a c c e p t e r e n . V o o r t s is o v e r e e n g e k o m e n dat de O n t w i k k e l c o m b i n a t i e t o t 1 j u l i 2 0 1 1 de rente d i e n d e te betalen " a l s o f de Aanbieding zou zijn g e a c c e p t e e r d " en na acceptatie v a n de Aanbieding t o t het m o m e n t v a n j u r i d i s c h e l e v e r i n g . T e n s l o t t e heeft de AVA e r m e e i n g e s t e m d d a t aan de O n t w i k k e l c o m b i n a t i e 104 kavels t i j d e l i j k in g e b r u i k zouden w o r d e n g e g e v e n onder de
15
v o o r w a a r d e dat de j u r i d i s c h e levering v a n de b e t r e f f e n d e kavels u i t e r l i j k 1 m a a r t 2 0 1 1 plaatsvinden. 1.52
Bij brief v a n 16 d e c e m b e r 2 0 1 0 heeft de O n t w i k k e l c o m b i n a t i e schriftelijk bevestigd de g e m a a k t e afspraken niet t e r discussie te zullen stellen. Bovendien heeft de O n t w i k k e l c o m b i n a t i e concrete t o e z e g g i n g e n gedaan t o t betaling v a n de r e n t e , althans in ieder geval v o o r de eerste t r a n c h e v a n de te leveren kavels. Zie: Brief d.d. 16 december 2010 van de Ontwikkelcombinatie aan Goes'
hans C.V. (productie
18): "Zoals afgesproken wordt de rentenota aan de VOF verzonden conforrŕndĩį-afspraken van 8 november 2010. Deze afspraken worden door de VOF niet tet discussie g-steld 1.53
Kort na de bevestiging d o o r de O n t w i k k e l c o m b i n a t i è , ^ o p 22 d e c e m b e r 2 0 1 0 , heeft de Raad v a n State het b e s t e m m i n g s p l a n v o o r het Project v e r n i e t i g d e
1.54
I n de periode v a n j a n u a r i 2 0 1 1 t o t en m e t Į d e c e m b o r 201.1 hebben p a r t i j e n , o n d e r begeleiding v a n de adviesorganisatie Ecorys, u i t v o e t i g o n d e r h a n d e l d over ëêrî aangepaste w i j z e v a n uitvoering van de g e b i e d s o n t w i k k e l i n g . De7e o n d e r h a n d e l i n g e n ttissen p a r t i j e n hebben in d e c e m b e r 2 0 1 1 geleid t o t een o n d e r h a n d e l i n g s a k k o o i d o m t r e n t aanpassing van de S a m e n w e r k i n g o v e r e e n k o m s t . Dit o n d e r h a n d e l i n g s a k k o ò ŗ d is o n d e r v o o r b e h o u d v a n g o e d k e u r i n g v a n ' m o e d e r m a a t s c h a p p i j e n ' d o o r alle b e t r o k k e n partijen o n d e r t e k e n d .
1.55
Partijen zijn het echter n i m m e i eens g e w o r d e n o v e r de t e k s t v a n een Allonge w a a r m e e de S a m e n w e r k i n g s o v e r e c n k o m s t , a a ņ het o n d e r h ą p d e l i n g s a k k o o r d zou w o r d e n aangepast. Medio mei 2 0 1 2 is,,ńa v e r w e r p i n g d o o r Van G a r d e r e n 8i Dekker v a n de op het o n d e r h a n d e l i n g s a k k o ò r d gebaseerde Àllonge, het bereikte o n d e r h a n d e l i n g a k k o o r d k o m e n t e v e r v a l l e n . D a a r m e ë ş s k e v e n s het o v e r l e g tussen p a r t i j e n in het kader v a n de "Blauwe H o e d " geëindigd.
1.56
Ondanks de toezegging d a a r t o e , heeft de O n t w i k k e l c o m b i n a t i e de aanbieding op 1 j u l i 2 0 1 1 niet g e a c c e p t e e r d : fivenmin is de o v e r e e n g e k o m e n rente d o o r de O n t w i k k e l c o m b i n a t i e voldaan.
1.57
I n m i d d e l s z i j n w e l 37 w o n i n g e n gerealiseerd. Voor nog eens 8 3 w o n i n g e n beschikt de O n t w i k k e l c o m b i n a t i e nog over o n h e r r o e p e l i j k e b o u w v e r g u n n i n g e n .
Liquiditeitstekort
Goese Schans C. V.
16
1.58
O m d a t als g e v o l g v a n het niet n a k o m e n door de O n t w i k k e l c o m b i n a t i e v a n haar a c c e p t a t i e v e r p l i c h t i n g en v e r p l i c h t i n g t o t betaling v a n r e n t e s u b s t a n t i ë l e i n k o m s t e n u i t b l i j v e n , k a m p t Goese Schans C.V. m e t een e r n s t i g l i q u i d i t e i t s t e k o r t .
1.59
Vanaf j u n i 2 0 1 2 h e e f t de G e m e e n t e h e r h a a l d e l i j k zowel s c h r i f t e l i j k , als m o n d e l i n g bij haar v e n n o t e n en m e d e b e s t u u r d e r s v a n Goese Schans Beheer a a n d a c h t g e v r a a g d v o o r de e r n s t i g e financiële situatie binnen Goese Schans C.V. Goese Schans C.V. kon niet langer aan haar ( d o o r l o p e n d e ) v e r p l i c h t i n g e n aan BNG v o l d o e n . D a a r n a a s t w a s Goese Schans C.V. niet in s t a a t de f a c t u r e n v a n de G e m e e n t e v o o r het b o u w r i j p m a k e n en verwierven v a n de g r o n d e n ad ( d e s t i j d s ) in t o t a a l C 1 , 3 m i l j o e n te v o l d o e n . Productie 20: Brieven d.d. 4 juli 2012 van de Gemeente Goes Productie 21: Brieven d.d. 30 juli 2012 van de Gemeente Goes Productie 22: Brieven d.d. 21 augustus 2012 van de Getn.-.-nte Ones K.
1.60
De G e m e e n t e h e e f t p a r t i j e n m e t k l e m v e r z o c h t hun m e d e w e i king t o vei lenen aan het a f d w i n g e n v a n de a f n a m e v e r p l i c h t i n g v a n de O n t w i k k e l c o m b i n a t i e . Daarbij heeft de G e m e e n t e erop gewezen d a t indien p a r t i j e n d a a r t o e niet z o u d e m o V e r g a a n haai geen a n d e r e keus zou r e s t e n dan n a m e n s Goese Schans C.V. de v e r s t r e k t e z e k e r h e d e n uit-te w i n n e n . Echter tevergeefs,
jflMMţv ^WKT 1.61
WÊÊ
^Ěm
Ook de BNG u i t t e haar z o r g e n o v e r de o n t s t a n e s i t u a t i e . BIJ brief v a n 4 j u l i 2 0 1 2 g a f de BNG aan t o t n a d e r o r d e r geen k a s l e n i n g e n m e e r te v e r s t r e k k e n aan G oese Schans C.V. stelde d a t G oese Schans C.V. in ' d e f a u l t ' v e r k e e r d e . Tevens kondigde de BNG aan e x c e d e n t r e n t e in rekening te zullen brengen». De BNG h e e f t zich h e t recht v o o r b e h o u d e n de f i n a n c i e r i n g te s t a k e n en o v e r t e gaan t o t opeising van h e t o p e n s t a a n d e saldo en nog t e m a k e n ( u i t w i n n i n g s ) k o s t e n , Tevens heefKBNG a a n g e g e v e n zich te b e r a d e n op het inroepen v a n de a f n a m e g a r a n t i e door de O n t w i k k e l c o m b i n a t i e t e n aanzien v a n de g r o n d e n v a n G oese Diep, zoals a a n g e b o d e n dooi G oese Schans C.V. op 1 6 - s e p t e m b e r 2 0 1 0 .
Productie 19. Brief d.d. 4 juli 2012 van BNG aan G oese Schans C.V.
1.62
O m d a t geen v a n i d e p a i t i j e n positief heeft g e r e a g e e r d op de herhaalde o p r o e p e n v a n de G e m e e n t e , heeft de r a a d s m a n v a n de G e m e e n t e bij brief v a n 6 s e p t e m b e r 2 0 1 2 p a r t i j e n g e s o m m e e r d o m u i t e r l i j k op 1 o k t o b e r 2 0 1 2 de benodigde (financiële) m a a t r e g e l e n te t r e f f e n o m de liquiditeitspositie v a n G oese Schans C.V. te v e r b e t e r e n . De ingebrekestelling had een t w e e l e d i g doel. I n de eerste plaats h e t v e r k r i j g e n v a n m e d e w e r k i n g aan de benodigde b e s l u i t v o r m i n g o m op de korst m o g e l i j k t e r m i j n te b e w e r k s t e l l i g e n dat de O n t w i k k e l c o m b i n a t i e de g e m a a k t e a f s p r a k e n m e t b e t r e k k i n g t o t haar a f n a m e v e r p l i c h t i n g en t e v e n s haar v e r p l i c h t i n g t o t betaling v a n de o v e r e e n g e k o m e n r e n t e o v e r de v e r s c h u l d i g d e k o o p s o m zou n a k o m e n . D a a r n a a s t heeft de G e m e e n t e a a n g e d r o n g e n op m e d e w e r k i n g aan b e s l u i t v o r m i n g die benodigd w a s in het ertoe leiden d a t G oese Schans C.V. de lopende v e r p l i c h t i n g e n j e g e n s de BNG en de G e m e e n t e v ó ó r 1 o k t o b e r 2 0 1 2 zou hebben v o l d a a n .
17
Productie 23: b r i e v e n d . d . 6 s e p t e m b e r 2012 v a n (de r a a d s m a n v a n ) de G e m e e n t e
1.63
Geen v a n de v e n n o t e n is aan de s o m m a t i e s t e g e m o e t g e k o m e n . I n t e g e n d e e l : in a n t w o o r d op de s o m m a t i e h e b b e n H e i j m a n s , V a n G a r d e r e n 8i Dekker e n RWS ( v i a h u n raadslieden) als v e n n o o t in Goese Schans C.V. en a a n d e e l h o u d e r s en b e s t u u r d e r s v a n Goese Schans Beheer - k e n n e l i j k i n g e g e v e n d o o r t e g e n s t r i j d i g e belangen - b e a r g u m e n t e e r d d a t de O n t w i k k e l c o m b i n a t i e geen a f n a m e v e r p l i c h t i n g zou hebben
1.64
(sic!).
Alhoewel aan de s o m m a t i e geen g e h o o r is g e g e v e n , is v e r v ó l g e n s een o v e r l e g op gang g e k o m e n t e n e i n d e t e bezien o f p a r t i j e n - b u i t e n de kaders v a n de S a m e n w e r k i n g s o v e r e e n k o m s t o m - t o t een m i n n e l i j k e o n t v l e c h t i n g v a n de S a m e n w e r k i n g s o v e r e e n k o m s t e n t o t a f w i k k e l i n g v a n de g e b i e d s o n t w i k k e l i n g k o n d e n k o m e n .
1.65
I n d i t kader heeft de G e m e e n t e , s a m e n m e t RWS, op 5 o k t o b e r 2 0 1 2 twee u l t i e m e v o o r s t e l l e n g e d a a n . Van G a r d e r e n 8c D e k k e r en H e i j m a n s h e b b e n zich echter niet bereid g e t o o n d deze v o o r s t e l l e n serieus in o v e r w e g i n g te n e m e n .
İĚĒ 1.66
'21111'
^êfĘĚIĚÍr
Bij brief d . d . 5 n o v e m b e r 2 0 1 2 heeft Van Gardeŗeń Ä Òeķkei nog eėn aantal scenario's v o o r ( g e d e e l t e l i j k e ) v o o r t z e t t i n g e n / o f o n t b i n d i n g van de gebiedsorįtwikkelincj d a ņ w e l f a i l l i s s e m e n t v a n Goese Schans C.V. u i t g e w e r k t . T i j d e n : , het d a a i o p v o l g e n d e overleg is k o m e n v a s t t e staan d a t de c i j f e r s , w a a r o p de scénario's w a r e n g e b a s e e r d , n i e t d o o r p a r t i j e n w o r d e n gedeeld en p a r t i j e n overigens geen overeeń'stėmming k o n d e n b e r e i k e n over één v a n deze scenario s.
Productie 24: Brief d . d . 5 n o v e m b e r 2 0 1 2 \ a n V a n G a r d e r e n 8i D e k k e r
. — 1.67
,zz'.
\
~
Het m i n n ė l i j k e o v e r l e g :had v e r d e r geen enkel reëel perspectief m e e r v o o r d e g e b i e d s o n t w i k k e l i n g en kostte sléchts t i j d en g e l d , z o n d e r d a t daar i n k o m s t e n t e g e n o v e r s t o n d e n dié dè f i n a n c i ë l e situatie vari Goese Schans C.V, substantieel v e r b e t e r d e n . O m die reden h e e f t de G e m e e n t e bij b r i e f v a n 1 1 d e c e m b e r 2 0 1 2 Van G a r d e r e n 8i D e k k e r g e ï n f o r m e e r d h e t v o o r t d u r e n d e o v e r l é g o v e r een m i n n e l i j k e wijze v a n o n t b i n d i n g v a n de S a m e n w e i k i n g s o v e r e e h ķ o m s t heilloos t e a c h t e n . Productie 25: Ľ n e f d . d . 11 d e c e m b e r 2012 v a n d e G e m e e n t e
1.68
De herhaalde v e r z o e k e n e n s o m m a t i e s v a n BNG hebben e v e n m i n geleid t o t het t r e f f e n v a n de benodigde m a a t r e g e l e n d o o r de v e n n o t e n v a n Goese Schans C.V. o m haar financiële situatie t e v e r b e t e r e n . Ook BNG h e e f t t e v e r g e e f s a a n g e d r o n g e n o p n a k o m i n g v a n de acceptatieplicht d o o r de O n t w i k k e l c o m b i n a t i e .
1.69
I n m i d d e l s is de G e m e e n t e v o o r t s g e b l e k e n d a t Goese Schans C.V. en Goese Schans Beheer v o l s t r e k t o n b e s t u u r b a a r z i j n g e w o r d e n . B e s l u i t v o r m i n g o m te k o m e n t o t v e r b e t e r i n g v a n
18
de financiële situatie v a n Goese Schans C.V. - in het b i j z o n d e r d o o r v a n de O n t w i k k e l c o m b i n a t i e n a k o m i n g t e v o r d e r e n v a n haar a f n a m e v e r p l i c h t i n g of haar t e d w i n g e n t o t r e n t e b e t a l i n g - w o r d t d o o r H e i j m a n s , RWS en V a n G a r d e r e n 81 Dekker g e b l o k k e e r d . 1.70
Gelet op de a a n h o u d e n d slechte financiële situatie v a n Goese Schans C.V. heeft de G e m e e n t e - in haar hoedanigheid v a n b e s t u u r d e r v a n Goese Schans Beheer - zich g e n o o d z a a k t g e z i e n , n a m e n s Goese Schans C.V., de d o o r de v e n n o t e n v a n de O n t w i k k e l i n g s c o m b i n a t i e v e r s t r e k t e z e k e r h e d e n ingevolge artikel 4.3 j u n c t o a r t i k e l 4 . 8 v a n de Realisatieovereenkomst uit t e w i n n e n . Alhoewel v o o r het inroepen v a n de z e k e r h e d e n d o o r Goesę Schans C.V. of de G e m e e n t e n a m e n s Goese Schans C.V. geen ingebrekestelling is v e r e i s t , heeft de G e m e e n t e bij b r i e v e n v a n 19 j u l i 2 0 1 3 n a m e n s Goese Schans C.V. H e i j m a n s N.V. (gedaagde s u b l ) , Regionale W o n i n g b o u w v e r e n i g i n g S a m e n w e r k i n g (gedaagde sub 2) en Van G a r d e ŕ e r r í k Dekker Holding B.V. ( g e d a a g d e sub 3 ) v e r z o c h t o m u i t e r l i j k op 16 augustus 2013*aaijsprakelijlíheid te e r k e n n e n v o o r de schade die Goese Schans C.V. heeft geleden en zal l i j d e n als g e v o l g van het niet n a k o m e n door de O n t w i k k e l c o m b i n a t i e v a n de in He RpalisaHeoveKeenkomsbopgenomėn a c c e p t a t i e p l i c h t , alsmede het u i t b l i j v e n v a n betaling v a n de o v e r e e n g e k o m e n ŗente. /Étii^^jglÉI^
Productie 26:
^ ^llffK
tela JSP
Brief d.d. 19 juli 2013 van de Gemeente naniens Goese Schans C.V.
1.71
De g e v r a a g d e e r k e n n i n g e n heeft Goese Schans C.V. echter riiet o n t v a n g e n .
2
Aansprakelijkheid gedaagden JfeŠ?^
^š||p|f|ĵįi
^įĘÊÊŘĚ
Tekortschieten in de nakoming van do acceptatie- cn/of 2.1
atnamcpliűìt
De G e m e e n t e stelt v o o t o p d a t de S a m e n w e r k i n g s o v e r e e n k o m s t en R e a l i s a t i e o v e r e e n k o m s l nog altijd o n v e r m i n d e r d v a n kracht z i j n . I m m e r s , na v e r w e r p i n g d o o r Van Garderen 8n D e k k ą r v a n de op het o n d e r h a n d e l i n g s a k k o o r d gebaseerde Allonge op de S a m e n w e r k i n g s o v e r e e n k o m s t , is h e t o n d e r h a n d e l i n g s a k k o o r d v a n d e c e m b e r 2 0 1 1 k o m e n t e v e r v a l l e ņ . I n g e v o l g e de op 15 d e c e m b e r 2 0 1 0 bevestigde a f s p r a k e n in het kader v a n de Blauwe hoed oplossing, zou de SOK g e h a n d h a a f d blijven t o t d a t p a r t i j e n a n d e r e afspraken hebben gemaakt.
2.2
Op g r o n d v a n artikel 4 , 3 v a n de Realisatieovereenkomst was de O n t w i k k e l c o m b i n a t i e b o v e n d i e n v e r p l i c h t een aanbieding v a n g r o n d e n d o o r Goese Schans C.V. te a c c e p t e r e n . Vast s t a a t d a t Goese Schans C.V. op 16 s e p t e m b e r 2 0 1 0 een aanbieding v a n g r o n d e n heeft gedaan e n d a t de O n t w i k k e l c o m b i n a t i e g e h o u d e n was deze Aanbieding - die ziet op alle g r o n d van Goese Diep - t e a c c e p t e r e n . De O n t w i k k e l c o m b i n a t i e is derhalve t e k o r t geschoten in de n a k o m i n g v a n haar acceptatieplicht op g r o n d v a n a r t i k e l 4.3 van de Realisatieovereenkomst. O m d a t aan de acceptatie een fatale t e r m i j n was g e k o p p e l d v a n 1 j u l i 2 0 1 1 , v e r k e e r t de O n t w i k k e l c o m b i n a t i e sindsdien v a n r e c h t s w e g e en z o n d e r ingebrekestelling in v e r z u i m .
19
2.3
Primair stelt de G e m e e n t e zich op h e t s t a n d p u n t d a t de O n t w i k k e l c o m b i n a t i e op 1 j u l i 2 0 1 1 v e r p l i c h t w a s - en d a a r v o o r in v e r z u i m v e r k e e r t - alle g r o n d e n v o o r deelplan Goese Diep af t e n e m e n t e g e n d e a a n g e b o d e n prijs v a n C 3 7 . 2 4 8 . 0 4 8 ^ .
2.4
De o m s t a n d i g h e i d d a t op 2 2 d e c e m b e r 2 0 1 0 h e t b e s t e m m i n g s p l a n is v e r n i e t i g d , laat de acceptatieverplichting overigens o n v e r l e t . Het risico op v e r n i e t i g i n g v a n h e t b e s t e m m i n g s p l a n w a s i m m e r s o p h e t m o m e n t d a t de Aanbieding w e r d g e d a a n , m a a r zeker t e n t i j d e v a n h e t m a k e n v a n de a f s p r a k e n in h e t k a d e r v a n de Blauwe hoed-oplossing, zonder m e e r v o o r z i e n b a a r . De nog niet o n h e r r o e p e l i j k e status v a n b e s t e m m i n g s p l a n stond er bovendien o o k niet a a n in de w e g b o u w v e r g u n n i n g e n a a n t e v r a g e n v o o r 120 w o n i n ģ e n . D a t de O n t w i k k e l c o m b i n a t i e er v o o r heeft g e k o z e n , h a n g e n d e de procedure o v e r h e t b e s t e m m i n g s p l a n , slechts v o o r 120 w o n i n g e n een b o u w v e r g u n n i n g a a n t e v r a g e n e n niet v o o r de t e s t v a n h e t deelgebied Goese Diep, k o m t v o o r rekening v a n d e O n t w i k k e l c o m b i n a t i e .
2.5
Subsidiair stelt de G e m e e n t e d a t de O n t w i k k e l c o m b i n a t i e gehouden was - e w t r a a r v o o r in v e r z u i m v e r k e e r t - de g r o n d v o o r 150 w o n i n g e n af t e n e m e n . T e r toelichting h e t v o l g e n d e :
Met de v e r v r o e g d e i n g e b r u i k n e m i n g v a n kayelś vooi 104 w o n i n g e n (fase 1 ) , heeft de O n t w i k k e l c o m b i n a t i e - v o o r u i t l o p e n d op de ácceptatiephcht per 1 j u l i 2 0 1 1 - aanvaard d a t de j u r i d i s c h e levering v a n de g r o n d v o o i 104 w o n i n g e n zou plaatsvinden p e r 1 m a a r t 2 0 1 1 . Uit d e a a n v a a r d i n g v a n deze r e g e l i n g , heeft zij de Aanbieding in ieder geval v o o r d i t deel geaccepteerd. V a n deze w o n i n g e n zijn e r i n m i d d e l s 37 gerealiseerd, zodat er 67 woningen r e s t e r e n . V o o r t s beschikt de O n t w i k k e l c o m b i n a t i e o v e r een o n h e r r o e p e l i j k e b o u w v e r g u n n i n g v o o r 120 w o n i n g e n en daarmęęsvpor die w o n i n g e n o v e r e e n geldige b o u w t i t e l . Voor zover h e t v o o r b e h o u d v a n sub 9 v a n ' d e Aanbieding (zie h i e r v o o r o n d e r alinea 1.39) tussen p a r t i j e n ( n ç ġ ) zou g e l d ę n - hetgeen d e G e m e e n t e betwist - geldt h e t v o o r b e h o u d niet de kavels Waarvoor reeds ( o n h e r r o e p e l i j k e ) b o u w v e r g u n n i n g e n zijn v e r s t r e k t . O m d a t v a n de 120 w o n i n g e n reeds 37 w o n i n g e n z i j n g e r e a l i s e e r d , w a s de O n t w i k k e l c o m b i n a t i e g e h o u d e n nog de b e t r e f f e n d e kavels v o o r 8 3 woningen a f te n e m e n . 2.6
K o r t o m , vooi z o | e r d e O n t w i k k e l c o m b i n a t i e niet gehouden zou zijn alle g r o n d v a n Goese Diep o f t e n e m e n , d i e n t zij in ieder geval d e 83 w o n i n g e n w a a r v o o r d e b o u w v e r g u n n i n g is v e r l e e n d af te n e m e n , plus 6 7 w o n i n g e n u i t tranche 1 w a a r v a n is bevestigd d a t deze zouden worden afgenomen.
2.7
Meer subsidiair stelt de G e m e e n t e zich n o g op het s t a n d p u n t d a t in ieder geval kavels v o o r 8 3 w o n i n g e n ( 1 2 0 m i n u s 3 7 ) d o o r de O n t w i k k e l c o m b i n a t i e hadden moeten w o r d e n afgenomen.
Aansprakelijkheid
op grond van de concerngaranties
20
2.8
Niet in geschil is dat g e d a a g d e n zich t o t zekerheid v a n de goede en d e u g d e l i j k e n a k o m i n g v a n de R e a l i s a t i e o v e r e e n k o m s t hoofdelijk aansprakelijk hebben gesteld v o o r de uit r e c h t s h a n d e l i n g e n v a n de v e n n o t e n v a n de O n t w i k k e l c o m b i n a t i e v o o r t v l o e i e n d e s c h u l d e n .
2.9
Op g r o n d v a n de v e r s t r e k t e z e k e r h e d e n h o u d t de G e m e e n t e n a m e n s Goese Schans C.V. g e d a a g d e n h o o f d e l i j k a a n s p r a k e l i j k h e i d v o o r de schade die Goese Schans C.V. heeft g e l e d e n en zal lijden als gevolg v a n het niet n a k o m e n d o o r de O n t w i k k e l c o m b i n a t i e v a n de in de R e a l i s a t i e o v e r e e n k o m s t o p g e n o m e n a c c e p t a t i e p l i c h t , a l s m e d e het uitblijven v a n betaling v a n de overeengekomen rente.
2.10
Als v e r m e l d , is bij het aangaan v a n d e Realisatieovereenkomst door partijen v o o r z i e n in de situatie dat een impasse zou k u n n e n o n t s t a a n wegens t e g e n s t r i j d i g belang'tussen de b e l a n g e n v a n de v e n n o t e n v a n Goese Schans C.V. en die van dé v e n n o t e n v a n de
.. . O n t w i k k e l c o m b i n a t i e . Om deze r e d e n is de G e m e e n t e ingevolge artikel 4.3 v a n de R e a l i s a t i e o v e r e e n k o m s t op v o o r h a n d g e m a c h t i g d o m n a m e n s Goese Schans C V . de d o o r of n a m e n s de O n t w i k k e l c o m b i n a t i e of d e v e n n o t e n v e r s t r e k t e z e k e r h e d e n alb bedoeld in a r t i k e l 4 . 8 v a n de Realisatieovereenkomst uit t e w i n n e n . 2.11
M o m e n t e e l is sprake v a n e e n i m p a s s e . I m m e r s , ondanks he|haalde s o n j m a t i e s door de G e m e e n t e weigeren haar m e d e v e n n o t e n ( e g . m e d e aandeelhouders) iedere m e d e w e r k i n g aan de benodigde b e s l u i t v o r m i n g (i) o m t e bewerkstelligen dat de O n t w i k k e l c o m b i n a t i e de g e m a a k t e a f s p r a k e n m e t b e t r e k k i n g t o t de a f n a m e v e r p l i c h t i n g en v e r p l i c h t i n g t o t r e n t e b e t a l i n g n a k o m t en (ii) o m de ( l o p e n d e ) verplichtingen' j e g e n s scliuldeiseis t e v o l d o e n .
2.12
De m e d e v e n n o t e n ( c . q . a a n d e e l h o u d e r s ) b l i j k e n keer op keer slechts bereid enkel het belang v a n de O n t w i k k e l c o m b i n a t i e t e d i e n e n . ÖrTten nadele van Goese Schans C.V en haar schuldeisers, w a a i o n d e r BNG "en dę G e m e e n t e . Goese Schans C.V. loopt hierdoor het (aanzienlijke en onacceptabele) nsico d a t BNG haar h y p o t h e e k r e c h t e n op de gronden zal u i t w i n n e n , h e t g e e n t o t een faillissement v a n Goese Schans C.V. zou leiden. Aldus ziet de G e m e e n t e żich g e n o o d ^ .
e b r u i k te m a k e n v a n haar recht o m (zelfstandig) de v e r s t r e k t e
z e k e r h e d e n u i i t te w i n n e n .
Omvang schade 2.13
De exacte schade die Goese Schans C.V. lijdt als gevolg v a n het handelen v a n de O n t w i k k e l c o m b i n a t i e laat zich o p dit m o m e n t nog niet v a s t s t e l l e n . De schade zal a f h a n g e n v a n de o p b r e n g s t die de g r o n d e n bij v e r k o o p aan een o f m e e r derden - m o g e l i j k in het kader v a n een executoriale v e r k o o p d o o r de BNG - zullen o p b r e n g e n , alsook - v o o r w a t b e t r e f t de o m v a n g v a n de r e n t e v e r g o e d i n g - het m o m e n t w a a r o p de g r o n d e n w o r d e n v e r k o c h t .
21
Aldus heeft de G e m e e n t e recht en belang bij het v e r k r i j g e n v a n een v e r k l a r i n g v o o r r e c h t dat gedaagden in h u n hoedanigheid als g a r a n t a a n s p r a k e l i j k zijn v o o r de d o o r Goese Schans C.V, gelden s c h a d e , zijnde het verschil in v e r k o o p w a a r d e bij v e r k o o p aan d e r d e ( n ) t e n opzichte v a n v e r k o o p en levering v a n de g r o n d e n aan de O n t w i k k e l c o m b i n a t i e alsmede de door Goese Schans C.V. geleden renteschade. V o o r t s heeft de G e m e e n t e belang bij v e r w i j z i n g naar de schadestaatprocedure nu zeer a a n n e m e l i j k is d a t Goese Schans C.V. schade heeft geleden.
3
Weerlegging verweren van gedaagden
3.1
Van g e d a a g d e n is geen v e r w e e r b e k e n d .
4
Bewijsmiddelen en bewijsaanbod
4.1
De producties die aan deze d a g v a a r d i n g zijn g e h e c h t , b e v a t t e n de v o o r deze zaak r e l e v a n t e s c h r i f t e l i j k e b e w i j s s t u k k e n . Daarnaast biedt G oese Schans C.V. aan haar stellingen v o o r zover d o o r g e d a a g d e n ( n o g ) b e t w i s t en slecht v o o r zover op G oese Schans C.V. op grond v a n artikel 150 Rv de bewijslast zou r u s t e n ~ t e bewijzen d o o r alle middelen l e c h t e n s , in h e t b i j z o n d e r d o o r het doen horen v a n g e t u i g e n .
5 5.1
Bevoegdheid rechtbank O v e r e e n k o m s t i g artikel 107 v a n het W e t b o e k v a n B u r y e r h j k e Rechtsvordering j u n c t o a r t i k e l 99 v a n het W e t b o e k v a n B u r g e r l i j k e Rechtsvordering isīũw'Rech'tíjank bevoegd van het o n d e r h a v i g e geschil kennis te n e m e n , nu zowel g e d a a g d e s u b ^ i , als-ŗgedaagde sub 3 s t a t u t a i r g e v e s t i g d zijn binnen het gebied v a n locatie M i d d e l b u r g .
5.2
:
'
Volledigheidshalve m e r k t Goese Schans C.V. o p dat de in artikel 10 van de R e a l i s a t i e o v e r e e n k o m s t o p g e n o m e n geschillenregeling naar haar oordeel geen toepassing v i n d t , aangezien v o o r m e l d e regeling iş o v e r e e n g e k o m e n vooi geschillen tussen p a r t i j e n bij de R e a l i s a t i e o v e r e e n k o m s t . G e d a ä g d e n zijn geen p a r t i j bij v o o r n o e m d e o v e r e e n k o m s t . Overigens leidt o o k toepassing van a r t i k e l lì08\van het W e t b o e k v a n Burgerlijke Rechtsvordering in :
s a m e n h a n g m e t a r t i k e l 1 0 . 3 v a n de jRèalisatieovereenkomst t o t b e v o e g d h e i d van (de locatie v a n ) uw r e c h t b a n k , aangezieri^qnderhaviġî.geschil zich naar o o r d e e l v a n Goese Schans zich niet leent v o o i m e d i a t i o n .
MITSDIEN: Het de r e c h t b a n k behage o m bij v o n n i s , v o o r z o v e r m o g e l i j k u i t v o e r b a a r bij v o o r r a a d : (i)
te v e r k l a r e n v o o r recht d a t g e d a a g d e n hoofdelijk a a n s p r a k e l i j k zijn v o o r alle
schade die Goese Schans C.V. heeft geleden en nog zal lijden als gevolg v a n het t e k o r t s c h i e t e n v a n de O n t w i k k e l c o m b i n a t i e in de n a k o m i n g van de acceptatieplicht ex. artikel 4 . 3 v a n de R e a l i s a t i e o v e r e e n k o m s t en de daaruit v o o r t v l o e i e n d e afnameverplichting p r i m a i r v o o r alle g r o n d e n van deelgebied Goese Diep, a l t h a n s
23
subsidiair v o o r de kavels v o o r 150 w o n i n g e n ; m e e r subsidiair v o o r de kavels w a a r v o o r reeds ( o n h e r r o e p e l i j k e ) b o u w v e r g u n n i n g e n zijn v e r l e e n d . a l s m e d e w e g e n s het u i t b l i j v e n v a n betaling van de o v e r e e n g e k o m e n r e n t e , nader o p te m a k e n bij s t a a t en te v e r e f f e n e n volgens de w e t ; (ii)
g e d a a g d e n hoofdelijk te v e r o o r d e l e n in de kosten v a n deze p r o c e d u r e , zulks m e t
bepaling d a t d a a r o v e r de w e t t e l i j k e rente verschuldigd zal zijn m e t ingang v a n de v i j f t i e n d e dag na de d a t u m v a n het t e dezen te w i j z e n v o n n i s ,
"'^Žj|įgļļp
ļ
(iii)
g e d a a g d e n h o o f d e l i j k te v e o o r d e l e n in de n a k o s t e n , c o n f o r m het liquidatietarief
b e g r o o t op C 1 3 1 ^ d a n w e l , in het geval v a n b e t e k e n i n g , C 1 9 9 .
De k o s t e n dezes zijn v o o r m i j , d e u r w a a r d e r , C
Deuiwaarder
24
