Vybrané otázky akvizičního financování

Právnická fakulta UK

Vybrané otázky akvizičního financování Robert David Lukáš Vondřich 27. listopadu 2014

© Allen & Overy 2014

1

Část 1

Finanční asistence Lukáš Vondřich


2

Co je finanční asistence – Finanční asistence je poskytnutí zálohy, půjčky nebo úvěru obchodní korporací pro účely získání jejích podílů nebo poskytnutí zajištění obchodní korporací pro tyto účely (§41 ZOK) Investor 100% podíl

Holdingová společnost

Prodávající

100% podíl

Finanční asistence

Akvizice 100% podílu

Cílová společnost


3

Formy finanční asistence – Přímé poskytnutí finanční asistence: – Poskytnutí zálohy, půjčky, úvěru nebo zajištění – Technická chyba – půjčka nahrazena zápůjčkou – Výčet právních jednání je demonstrativní (dle judikatury např. i převzetí dluhu, indemnita) – Pojem zajištění zahrnuje i utvrzovací instituty (např. smluvní pokuta)

– Nepřímé poskytnutí finanční asistence: – Prostřednictvím třetích osob (dceřiných společností, JV…) – Neplatné pro obcházení zákona – dovozováno judikaturou


4

Regulace finanční asistence – Důvody regulace finanční asistence: – Ochrana věřitelů – Ochrana kapitálových trhů – Ochrana korporace

– Právní rámec: čl. 25 a 26 Směrnice o ochranných opatřeních a § 40, 41, 190, 200, 311 – 315, 608 a 609 ZOK – Pravidla poskytnutí finanční asistence může (a v případě a.s. musí) upravovat zakladatelské jednání korporace


5

Dovolené formy finanční asistence – Úplný zákaz finanční asistence nevhodný z ekonomického pohledu – narušení trhu kontroly nad společnostmi (market for corporate control) – Dovolené formy: – Alternativní akviziční struktury: a) Nepřímý dluh/zajištění b) Sloučení holdingové a cílové společnosti c) Akvizice závodu – Whitewash procedure


6

Nepřímé poskytnutí dluhu nebo zajištění Investor

Debt Push Down

100% podíl

Investiční skupina


úvěr

Banka


Cílová společnost 100% podíl

Dceřinná společnost

Cílová skupina zajištění

- Nelze u a.s. - Obcházení zákona? © Allen & Overy 2014

7

Sloučení holdingové a cílové společnosti

Investor 100% podíl

fúze


úvěr

Banka zajištění


Cílová společnost

- Návrh společníků na dorovnání - Ochrana věřitelů dle zákona o přeměnách


8

Whitewash ve společnosti s ručením omezeným – Test úpadku – není nutná bezprostřednost – kumulace příčin

– Spravedlivé podmínky – – – –

nejsou vázány na tržní standardy jako v případě a.s. judikatura vyžadovala protiplnění – úplatnost dle ZOK podmínky úročení a zajištění finanční asistence podmínky obvyklé – posouzení znalcem?

– Zpráva o finanční asistenci (výhody, rizika a podmínky FA) – Potřeba souhlasu většiny jednatelů – založení do sbírky listin / uveřejnění způsobem umožňujícím dálkový přístup

– Souhlas valné hromady – předchozí? – chybí výslovný zákaz výkonu hlasovacích práv – lze dovodit z § 212 (2) ObčZ – pokud chybí (předchozí) souhlas VH - NEPLATNOST podle § 48 ZOK (časová limitace)

– Společenská smlouva může určit další podmínky © Allen & Overy 2014

9

Whitewash v akciové společnosti – Test úpadku + nesmí dojít ke snížení vlastního kapitálu pod upsaný základní kapitál zvýšený o nedělitelné fondy – Poskytnutí finanční asistence umožňují stanovy – Spravedlivé podmínky trhu (ALE přiměřená cena akcií) – Prošetření finanční způsobilosti – Zpráva o finanční asistenci – u akvizičního financování přezkum nezávislým odborníkem jmenovaným DR – Předchozí souhlas valné hromady – Zvláštní rezervní fond – kámen úrazu – Ve výši jistiny dluhu (nikoliv příslušenství) – U zajištění ve výši zajištěných dluhů X úvěrová praxe


10

Část 2

Vybrané otázky akvizičního financování Robert David


11

„Bankabilita“ smlouvy o koupi akcií (SPA) – Celková určitost, platnost a vymahatelnost – Definice kupovaných akcií (obvykle 100%) – Výše kupní ceny (lze-li navýšit, z čeho se hradí) a splatnost kupní ceny (odložená splatnost) – vazba na první čerpání dle úvěrové smlouvy – „Funds Flow Statement“

– vypořádání kupní ceny – smlouva o escrow/escrow agent – funding kupní ceny (dluh či vlastní zdroje (skutečné či podřízený dluh))

– Zákaz postoupení/zastavení pohledávek – Výjimky z mlčenlivosti – Náročné pro dlužníka a jeho právního poradce: vyjednává s prodávajícím i s bankou © Allen & Overy 2014

12

Co musí kupující předložit prodávajícímu ve vztahu k financování před uzavřením SPA a jako odkládací podmínku – Uzavření úvěrové smlouvy (někdy včetně splnění odkládacích podmínek) – Jen indikativní přehled podmínek (term-sheet)/ commitment letter – Nic?


13

Dluhové financování – Úvěr vs. nástroje kapitálových trhů – Úvěr bilaterální vs. klubový/syndikovaný – Zajištěné vs. nezajištěné – Seniorní vs. mezzaninové – Někdy financování pro kupujícího připraví prodávající (stapled financing)


14

Vybraná dokumentace – Smlouva o úvěru/úvěrech – Mezivěřitelská smlouva/smlouva o podřízenosti – Strukturální memorandum – „Base Case“ – Zpráva o due diligence/kdo se na ní může spoléhat – Due diligence zpráva prodávajícího – Hedging – Dokumentační standard v ČR vs. Evropa


15

Úvěrová smlouva – Zvolený formát reflektuje skutečnost, kdo je kupujícím (strategický či finanční investor) a jaká byla zvolená akviziční struktura (financování na rozvahu kupujícího vs. leveraged finance) – Vzor úvěrové smlouvy LMA pro leverage finance transakce – Účel úvěru – Jednotlivé linky/tranše – Jednotliví dlužníci

– Po akvizici: přistoupení cílové společnosti (jako dlužníka i ručitele) a refinancování její zadluženosti (v důsledku změny kontroly)


16

Příklady ustanovení typických pro úvěrovou smlouvu na akviziční financování – Fúze – Akviziční dokumenty – Případy mandatorního předsplacení – Příjmy z divestic, z akviziční smlouvy a z pojištění – Zbytkové cashflow

– „Clean-Up“ období


17

Zajištění – Typické složení počátečního zajišťovacího balíčku – Zastavení akcií v SPV – Zajištění k pohledávkám z SPA a vůči dodavatelům zpráv – Zastavení k pohledávkám z bankovních účtů SPV – Zajištění k pohledávkám z vnitroskupinových úvěrů

– Do akvizice není zajišťovací balíček příliš robustní – Proměna zajišťovacího balíčku v čase – Význam Dohodnutých principů zajištění


18

Kontakty Robert David Counsel [email protected]

Lukáš Vondřich Koncipient [email protected]


19

Tato prezentace neobsahuje vyčerpávající přehled právní úpravy v daných oblastech. Klientům doporučujeme, aby vyhledali právní radu v souvislosti s konkrétní plánovanou transakcí. Veškeré odkazy na “Allen & Overy” znamenají firmu Allen & Overy LLP a/nebo její přidružené kanceláře. Jakýkoli odkaz na partnera v souvislosti s Allen & Overy LLP znamená společníka, konzultanta či zaměstnance Allen & Overy LLP s příslušným postavením a kvalifikací nebo osobu s odpovídajícím statutem v některé z přidružených kanceláří Allen & Overy LLP. © Allen & Overy 2014

20

Vybrané otázky akvizičního financování

Recommend Documents