JUDr. Michal Štekl _____________________________________________
advokát
____________________________________________
Právní stanovisko – MK Bakaláře, II. etapa I. Úvod, předané podklady Na základě žádosti Města Písku, IČ: 00260177, odboru investic a rozvoje, jsem byl požádán o vypracování právního posouzení variant dalšího postupu v souvislosti s rekonstrukcí místních komunikací Bakaláře v Písku. Součástí právního stanoviska má být zejména odpověď na otázku, zda je nadále pro druhou etapu zamýšlené rekonstrukce možné vycházet ze smlouvy o dílo č. 841/TA/134/05 a jejího dodatku č. 1 ze dne 15.1.2008, anebo je nezbytné na danou etapu rekonstrukce vyhlásit nové zadávací řízení. Při zpracování právního stanoviska jsem vycházel z následujících obecně dostupných či mi předaných podkladů:
Zákon č. 40/1964 Sb., občanský zákoník, účinný do 31.12.2013
Zákon č. 128/2000 Sb., o obcích, ve znění pozdějších předpisů
Zákon č. 513/1991 Sb., obchodní zákoník, účinný do 31.12.2013 Zákon č. 40/2004 Sb., o veřejných zakázkách Zákon č. 137/2006 Sb., o veřejných zakázkách, ve znění pozdějších předpisů (aktuální právní předpis, dále také jako „ZVZ“) Dokumenty vzniklé v souvislosti s veřejnou zakázkou „Rekonstrukce místních komunikací Bakaláře v Písku“ (2005)
o materiál pro jednání rady města Písku dne 16.6.2005 ze dne 1.6.2005 o zadávací dokumentace ze dne 11.7.2005 o důvodová zpráva – doporučení nejvýhodnější nabídky na provedení rekonstrukce lokality Bakaláře v Písku
o Smlouva o dílo č. 841/TA/134/05 (listopad 2005) o dodatek č. 1 smlouvy o dílo č. 841/TA/134/05 ze dne 15.1.2008
Dokumenty vzniklé v souvislosti s veřejnou zakázkou „Písek – rekonstrukce lokality na Bakalářích – I. Etapa“ (2008)
o materiál pro jednání rady města Písku dne 17.1.2008 ze dne 8.1.2008 o usnesení RM č. 10/08 o schválení návrhu veřejné zakázky „Písek –
rekonstrukce lokality na Bakalářích – I. Etapa“, jmenování hodnotí komise pro uvedenou zakázku (17.1.2008)
o usnesení RM č. 10/08 o schválení dodatku č. 1 smlouvy o dílo
č.
841/TA/134/05
____________________________________________________________________________________________________ zapsaný v seznamu advokátů vedeném Českou advokátní komorou pod ev. č. 13450 tel./fax: 377455455 • email:
[email protected] • mobil: +420728144979 náměstí Republiky 204/30, 301 00 Plzeň,• IČ: 71447326
JUDr. Michal Štekl _____________________________________________
advokát
____________________________________________
o základní údaje zadávací dokumentace pro podlimitní veřejnou zakázku na stavební práce zadanou v podlimitním řízení dle zákona 137/2006 SB., o veřejných zakázkách, v platném znění (dále jen „zákon“)
o zpráva o posouzení a hodnocení nabídek (17.3.2008) o usnesení RM č. 179/08 určení dodavatele stavby „Písek – rekonstrukce lokality na Bakalářích – I. Etapa“ (17.1.2008)
o o o o o
Smlouva o dílo č. 841/TA/28/08 (duben 2008) dodatek č. 1 smlouvy o dílo č. 841/TA/28/08 dodatek č. 2 smlouvy o dílo č. 841/TA/28/08 jednací řízení bez uveřejnění (výzva + zápis z jednání, listopad 2008) zápis o předání a převzetí dokončené stavby ze dne 30.6.2009
Všeobecné smluvní podmínky provádění díla, užívané zadavatelem s účinností od 1.1.2005
Dopis společnosti STRABAG a.s. adresovaný Městku Písek dne 2.11.2015 aktualizace projektové dokumentace pro druhou etapu – zákres informace poskytnuté Bc. Rudolfem Korabou
II. Historický vývoj rekonstrukce MK Bakaláře Z předaných podkladů je možné vysledovat, že konkrétní záměr zadavatele provést stavební rekonstrukci lokality na Bakalářích se váže k roku 2000, kdy byla vypsána architektonická soutěž. Dle výsledku této soutěže byla následně zpracována projektová dokumentace, která po připomínkách odboru dopravy (2005) počítala s rozdělením vlastní realizace stavebních prací do dvou časových a prostorových etap (I. - hlavní část, II. - prostor od stánku PNS k jezírku). Obě etapy byly poprvé soutěženy v roce 2005, a to v rámci zadávacího řízení u veřejné zakázky označené pod názvem „Rekonstrukce místních komunikací Bakaláře v Písku“, zadávané v režimu otevřeného řízení dle tehdy účinného zákona č. 40/2004 Sb.. Tehdejším veřejným zadavatelem nebylo město Písek, nýbrž společnost Městské služby Písek s.r.o. (jakožto servisní organizace, jejímž jediným společníkem je Město Písek). Dle jediného hodnotícího kritéria – výše nabídkové ceny byla k realizaci zakázky vybrána společnost STRABAG a.s.. S touto společností byla následně uzavřena Smlouva o dílo č. 841/TA/134/05 na částku 39.760.075,--Kč bez DPH. Tato smlouva současně předpokládala, že stavební práce budou provedeny v termínu od 11/2005 do 11/2006 s tím, že termín výstavby činí 12 měsíců. Faktické zahájení výstavby mělo proběhnout do čtrnácti dnů od předání a převzetí staveniště. K předání a převzetí staveniště však dosud nedošlo.
____________________________________________________________________________________________________ zapsaný v seznamu advokátů vedeném Českou advokátní komorou pod ev. č. 13450 tel./fax: 377455455 • email:
[email protected] • mobil: +420728144979 náměstí Republiky 204/30, 301 00 Plzeň,• IČ: 71447326
JUDr. Michal Štekl _____________________________________________
advokát
____________________________________________
Nedílnou součástí této smlouvy je oceněný výkaz výměr je jednotkovými cenami stavebních prací. Smlouva o dílo dále ve čl. 9.3. odkazuje na Všeobecné smluvní podmínky provádění díla schválené radou města Písku. Konečně, součástí smluvních ujednání (konkrétně čl 5.3.) byla i možnost objednatele od etapy II. odstoupit v případě, že nebude zajištěno financování na tuto etapu. Dlužno však dodat, že tohoto práva objednatel ke dnešnímu dni nevyužil, naopak i po uplynutí původní doby (11/2005 do 11/2006) se obě smluvní strany i s ohledem na uzavření dodatku č. 1 smlouvy o dílo č. 841/TA/134/05 ze dne 15.1.2008 chovaly tak, že obsahem smlouvy chtějí být nadále vázány, byť v pozměněném (objemově menším) rozsahu. Z předaných podkladů dále vyplývá, že posun v realizaci předmětu plnění nastal v roce 2008, kdy bylo zjištěno, že na předmět plnění veřejné zakázky by bylo možné na realizaci získat dotaci z prostředků MMR ČR, Regionálního operačního programu. Bylo však nutné doložit, aby zhotovitel této zakázky vzešel ze zadávacího řízení realizovaného dle v mezidobí nově přijatého zákona č. 137/2006 Sb. V reakci na tuto skutečnost tak dne 17.1.2008 bylo přijato usnesení RM č. 10/08, kterým: 1)
byl schválen dodatek č. 1 smlouvy o dílo č. 841/TA/134/05 ze dne 15.1.2008. Tímto dodatkem došlo k zúžení předmětu plnění z původních etapy I. a II. na etapu II. Odpočtem jednotlivých položek vyčleněných do etapy I. (a nového zadávacího řízení) byla i snížen finanční objem plnění na částku 15.170.290,22 Kč bez DPH. Fakticky však schválením tohoto dodatku došlo k ukončení členění díla na etapy, čímž čl 5.3 o možnosti zadavatele od smlouvy odstoupit nyní postrádá logickou návaznost.
2)
byly schváleny zadávací podmínky nové soutěže označené jako „Písek – rekonstrukce lokality na Bakalářích – I. Etapa“, jejímž předmětem byla právě původní vyčleněná etapa I.
Vítěznou nabídkou v rámci tohoto nově vyhlášeného zadávacího řízení se opětovně stala nabídka uchazeče - společnosti STRABAG a.s., a to jako nabídka uchazeče s nejnižší nabídkovou cenou (viz usnesení RM č. 179/08 ze dne 20.3.2008). Příslušná smlouva o dílo označená č. 841/TA/28/08 na realizaci I. Etapy za částku 29.599.994,67 Kč bez DPH byla uzavřena v měsíci dubnu 2008. Vlivem potřeby víceprací a méněprací v závislosti na faktické stavu lokality pak došlo k úpravám předmětu plnění a prodloužení doby pro splnění díla, a to za pomocí užití institutu jednacího řízení bez uveřejnění (blíže viz dodatky č. 1. -841/TA/28/08 ze dne18.12.2008 a . č.2 - 841/TA/28/08 ze dne 20.5.2009). Dílo (etapa I.) bylo splněno řádně a včas ke dni 30.6.2009. a pro účely dalšího pojednání není potřeba se s etapou I. blíže zabývat. III. Vlastní rozbor Po prostudování všech předaných podkladů a jednotlivých kroků Města Písku a společnosti Městské služby Písek s.r.o. je nutné učinit závěr, že v tomto případě není předmětem právního posouzení ani tak problematika veřejného zadávání (neboť v tomto ohledu bylo ____________________________________________________________________________________________________ zapsaný v seznamu advokátů vedeném Českou advokátní komorou pod ev. č. 13450 tel./fax: 377455455 • email:
[email protected] • mobil: +420728144979 náměstí Republiky 204/30, 301 00 Plzeň,• IČ: 71447326
JUDr. Michal Štekl _____________________________________________
advokát
____________________________________________
oběma zadavateli vykonáno vše, co být vykonáno mělo), jako spíše pojednání o platnosti smluv, jejich trvání a ukončení. Smlouva o dílo č. 841/TA/134/05 a její dodatek č. 1 byly uzavřeny v režimu obchodního zákoníku. Z tohoto právního předpisu je potřeba nadále vycházet, a to bez ohledu na skutečnost, že počínaje 1.1.2014 je v účinnosti zákon č. 89/2012 Sb., občanský zákoník (blíže viz § 3028 odst. 3 NOZ o právním režimu závazkových vztahů vzniklých do účinnosti NOZ). Čl. 3.1. smlouvy o dílo stanovuje původní termín plnění, avšak tento je dále rozvíjen čl 3.2. když „dodržení termínů výstavby je podmíněno včasným předáním staveniště“. Jinak uvedeno, původní termín pro realizaci stavby sice dávno marně uplynul, avšak stalo se tak z důvodu nesoučinnosti objednatele. Současně platí, že se nejedná o tzv. fixní smlouvu (tedy že marným uplynutím doby nemá věřitel zájem na splnění závazku). Smlouva o dílo č. 841/TA/134/05 je nadále smlouvou platnou. Na tom nic nemění ani skutečnost, že od jejího uzavření uplynula již značná doba, resp. že se od té doby změnil proces zadávání veřejných zakázek. Naopak samy smluvní strany dodatkem č. 1 ze dne 15.1.2008 deklarovaly, že se cítí být obsahem smlouvy (byť nově v upraveném rozsahu) vázány. Má-li se proto nyní realizovat II. Etapa Rekonstrukce MK Bakaláře, a odpadly-li všechny dosavadní překážky bránící realizaci díla (stavební povolení, nesouhlasné občanské postoje...), může jej provést zhotovitel, dle původně uzavřené smlouvy o dílo a jejích dodatků a za podmínek v těchto dokumentech uvedených. Vždy ale musí platit, že tyto práce budou realizovány výhradě za již dříve vysoutěženou a dodatkem modifikovanou celkovou cenu díla a v případě jednotlivých položek za cenové úrovně položek z roku 2005. Současně je nutno vést v patrnost, že vlivem zastarání některých dřívějších technických řešení, jako i změny stavebních norem, může vzniknout potřeba provést dílčí úpravy projektu. Rychlým porovnáním části původní a aktualizované projektové dokumentace byl o zjištěno, že tyto úpravy se mohou týkat zejména oblasti fontány a zastávky autobusů a částečně budou mít dopad na původní rozpočet/výkaz výměr. Faktický finanční objem změn není zpracovateli tohoto stanoviska znám, nicméně při splnění podmínek dle § 23 odst. 7 písm a) ZVZ byl bylo možné tyto práce zadat formou jednacího řízení bez uveřejnění. S tím ostatně koresponduje i čl. II odst. 4.1 všeobecných smluvních podmínek provádění díla (oprávnění objednatele zvýšit nebo snížit rozsah původně sjednaného díla) a čl II. Odst. 4.2 všeobecných smluvních podmínek provádění díla (použití kalkulací u položek obsažených v nabídce, v ostatních případech bude vycházeno z obvyklých cen). V případě že by výše uvedené řešení nebylo možné (např. s ohledem na objem víceprací překračující 30% původní hodnoty, či dotační podmínky), bylo by právě s ohledem na dílčí úpravy projektu (a tedy podstatnou změnu poměrů) možné buď uzavřít dohodu o ukončení smlouvy (je však otázkou zda by byla možná, když dopisem ze dne 12.11.2015 spol. STRABAG v podstatě demonstruje svoji vůli a připravenost zakázku realizovat) anebo smlouvu vypovědět, s tím že by následně by bylo provedeno nové zadávací řízení. Případnou výpověď však považuji spíše jako krajní řešení, neboť strana která by od smlouvy takto odstoupila, je povinna druhé smluvní straně nahradit případnou vzniklou škodu, kterou by v tomto případě představoval ušlý zisk. ____________________________________________________________________________________________________ zapsaný v seznamu advokátů vedeném Českou advokátní komorou pod ev. č. 13450 tel./fax: 377455455 • email:
[email protected] • mobil: +420728144979 náměstí Republiky 204/30, 301 00 Plzeň,• IČ: 71447326
JUDr. Michal Štekl _____________________________________________
advokát
____________________________________________
IV. Závěr 1) Realizaci II. Etapy „Rekonstrukce místních komunikací Bakaláře v Písku“ je možné provést na základě výsledků již uskutečněného zadávacího řízení z roku 2005. Z pohledu platnosti smlouvy není nutné zakázku opětovně soutěžit, musí však být dodržena cenová úroveň položek obsažená v nabídce z roku 2005. Případná potřeba víceprací může být realizována na základě jednacího řízení bez uveřejnění. Musí však být splněny podmínky dle § 23 odst. 7 ZVZ. Současně platí, že pro stanovení kalkulace cen víceprací je potřeba vycházet z původních cen položek obsažený v nabídce uchazeče z roku 2005. 2) Druhou možností je dohoda o ukončení stávající smlouvy (popř. jednostranné odstoupení) a následné vypsání nové soutěže dle aktualizované projektové dokumentace. Tento postup doporučuji zvolit pouze v případě kdy by se postup dle bodu 1 ukázal jako nemožný. Současně při volbě tohoto postupu je nutné eliminovat případné negativní vedlejší dopady, zejména nárok zhotovitele na náhradu škody. V Plzni dne 19.1..2016 JUDr. Michal Štekl Advokát
____________________________________________________________________________________________________ zapsaný v seznamu advokátů vedeném Českou advokátní komorou pod ev. č. 13450 tel./fax: 377455455 • email:
[email protected] • mobil: +420728144979 náměstí Republiky 204/30, 301 00 Plzeň,• IČ: 71447326
