III ifil,11j, 6,V181J1 1

wvvw.bdmv.eu kantooruren van 9 u tot 16 u

Gerechtsdeurwaarders Marc Beerten — Martine Vergauwen Willy Mertens — Roger Vandenhende 12/15169 AA Kandidaat-gerechtsdeurwaarders Alain Van der Steichel — Kris Slabbaert — Johan Bocklandt T: +32(0)3 259 59 00 Ie vermeld p: bij iedere Balansstraat 117 be ling of F: +32(0)3 259 59 01 BE-2018 Antwerpen br' isseling : [email protected] BTW BE 0843.629.685

I I ifil,1 J, 6

r

,V181J111

GTK

DAGVAARDING

Het jaar 2000 en twaalf, op twaalf december.-

OP VERZOEK VAN: 1. NV Arjav Diamonds, ingeschreven in de Kruispuntbank van Ondernemingen onder het ondernemingsnummer BE-0421.848.545, waarvan de vennootschapszetel gevestigd is te 2018 Antwerpen, Schupstraat 18; 2. NV Arjav Manufacturing, ingeschreven in de Kruispuntbank van Ondernemingen onder het ondernemingsnummer BE-0448.427.337, waarvan de vennootschapszetel gevestigd is te 2018 Antwerpen, Schupstraat 18; 3. NV Ariav Associates, ingeschreven in de Kruispuntbank van Ondernemingen onder het ondernemingsnummer BE-0456.697.378, waarvan de vennootschapszetel gevestigd is te 2018 Antwerpen, Schupstraat 18; Hebbende als raadslieden de heer Jeroen Smets, advocaat, en mevrouw Isabelle De Smedt, advocaat, met kantoor te Nijverheidsstraat 26/38, 1040 Brussel, Aangezien huidige dagvaarding gebaseerd is op de hierna volgende overwegingen: 1.

Overzicht relatie tussen partijen ABN Amro Bank N.V. (hierna de "bank") handelde als kredietverstrekker en verleende diensten als financiële tussenpersoon aan Arjav Diamonds N.V. en Arjav Manufacturing N.V. (hierna "Arjav") en Arjav Associates N.V. (waar relevant wordt Arjav Associates ook aangeduid met de definitie "Arjav") gedurende een periode van 30 jaar. De relatie werd eenzijdig en op onrechtmatige wijze beëindigd door de bank op 4 december 2012. Als kredietverstrekker verschafte de bank aanvankelijk kredieten voor de commerciële activiteiten van Arjav, bestaande uit het aankopen, bewerken, in voorraad houden en verkopen van diamanten. Later werden tevens progressief kredieten verleend voor complexe financiële transacties. De kredietovereenkomst tussen de bank en Arjav voorzag een (zeer) beperkte mogelijkheid voor de bank om krediet te verschaffen aan Arjav ter financiering van financiële instrumenten bedoeld om wisselkoersrisico' s eigen aan de handelsactiviteiten van Arjav af te dekken. De interest die voor deze kredieten aangerekend werd door de bank op debet posities lag zeer hoog, daar waar credit posities geen interest opleverden. Blz. 1/39

KI3C

KREDBEBB BE84 4025 5016 1159

ING

BBRUBEBB BE86 3200 9174 0650

BvP BPOTBEB1 BE21 0000 0893 4003

www.bdmv.eu kantooruren van 9 u tot 16 u

Gerechts deurwaarders Marc Beerten — Martine Vergauwen Willy Mertens — Roger Vandenhende 12/15169 AA Kandidaat-gerechtsdeurwaarders Alain Van der Steichel — Kris Slabbaert — Johan Bocklandt T : +32(0)3 259 59 00 Ie vermelden ij iedere Balansstraat 117 beta/44 of F : +32(0)3 259 59 01 BE-2018 Antwerpen briejivi4fseling @ : [email protected] BTW BE 0843.629.685

Als financiële tussenpersoon verschafte de bank advies, plaatste orders voor rekening van, en trad op als rechtstreekse tegenpartij van Arjav in verband met verrichting n met financiële instrumenten, voornamelijk afgeleide producten op vreemde valutl. Deze activiteit was in principe slechts als bijkomstig voorzien in de overeenkoms n zoals afgesloten tussen partijen, en beperkt wat betreft de bedragen die hiervoor konden gebruikt worden, de in aanmerking te nemen valuta en daarenboven enkel om de bedrijfsgerelateerde interesten valutarisico's af te dekken. De bank bekleedde een quasi monopoliepositie op de markt voor diamantfinanciering in Antwerpen en deze positie werd contractueel vastgelegd door een verplichting om een minimumomzet van Arjav via de bank te laten verlopen en een verbod op financiering bij andere banken. Vanaf het midden van de jaren negentig begon de bank in toenemende mate Arjav te adviseren en aan te zetten om de kredietlijn te gebruiken voor deviezenverrichtingen in de vorm van spot verrichtingen (directe aankopen van vreemde deviezen) en afgeleide producten zoals swaps, futures en opties op vreemde deviezen (hierna "Forexverrichtingen"). De Forexverrichtingen waren aanvankelijk bedoeld om een optimalisatie van de financieringskost te bekomen. Op termijn namen de volumes en de complexiteit van deze verrichtingen - die niet geschikt waren voor een cliënt als Arjav enorm toe en resulteerden in massale verliezen. De Forexverrichtingen werden door de bank uitgevoerd in strijd met de limieten die zij zelf in haar eigen documentatie had opgelegd, met de bank als rechtstreekse tegenpartij en aan frauduleuze voorwaarden en prijzen die totaal buiten proportie stonden met de werkelijke waarde van de gebruikte financiële instrumenten. De verrichtingen resulteerden in enorme verliezen voor Arjav en zeer grote winsten voor de bank. De kredietlijn werd zo door de bank op frauduleuze wijze misbruikt om verrichtingen te laten plaatsvinden waarbij steeds groter wordende bedragen van de bedrijfsinkomsten van Arjav afgeleid werden naar de bank en er steeds minder krediet beschikbaar was voor de eigenlijk commerciële activiteiten van Arjav. Alleen al in de periode 2004-2008 sloot de bank Forexverrichtingen af met Arjav voor een totaal bedrag van meer dan USD 237.885.308.436 (meer dan twee honderd dertig miljard USD), en het gecumuleerde directe verlies als gevolg van deze Forexverrichtingen voor Arjav liep in diezelfde periode op tot meer dan USD 130.000.000 (honderd dertig miljoen dollar). Daarnaast leed Arjav een groot verlies in de vorm van gederfde winsten doordat de commerciële activiteiten teruggeschroefd werden vanwege een gebrek aan krediet. Indien men tevens de jaren vóór 2004 meerekent lopen de verliezen nog veel hoger op. De bedragen van de Forexverrichtingen liepen in deze periode op tot 10.000 procent van de omzet van Arjav. In november 2008 sloot de bank op onrechtmatige wijze eenzijdig en in tegenstrijd met de instructies van haar cliënt alle lopende Forexverrichtingen van Arjav af. Dit resulteerde in een zeer groot direct verlies als rechtstreeks gevolg van de onregelmatigheden begaan door de bank in verband met alle voorgaande Forexverrichtingen.

Blz. 2/39 KBC

KREDBEBB BE84 4025 5016 1159

ING

BBRUBEBB BE86 3200 9174 0650

BvP

BPOTBEBI BE21 0000 0893 4003


Gerechts deurwaarders Marc Beerten — Martine Vergauwen Willy Mertens — Roger Vandenhende 12/15169 AA Kandidaat-gerechtsdeurwaarders Alain Van der Steichel — Kris Slabbaert — Johan Bocklandt T : +32(0)3 259 59 00 te vermelden bij iedere Balansstraat 117 beta • g of F : +32(0)3 259 59 01 BE-2018 Antwerpen brieftvfsseling : [email protected] BTW BE 0843.629.685

Dit verlies werd, eenzijdig en in strijd met de bepalingen van de kredietovereen omst, door de bank aangerekend op de kredietlijn. Hierdoor werden de limieten lan de kredietlijn overschreden en kon de kredietlijn niet meer gebruikt worden voor com erciële activiteiten. De bank was zich bewust van haar enorme verantwoordelijkheid voor de verliezen en dreigde met het opzeggen van het krediet en het veroorzaken van het faillissement van het bedrijf indien Arjav een vordering ter vergoeding van de geleden schade zou instellen tegen de bank. Zo werd Arjav in 2009 verplicht zich te onthouden van het instellen van een vordering dit op voorwaarde van de tegenprestatie dat de bank Arjav de tijd zou geven om de verliezen, die de kredietlijn volledig blokkeerden, over een periode van 12 jaar terug te betalen. Deze uitgestelde betaling werd door de bank voorgesteld als een nieuwe commerciële kredietlijn. In werkelijkheid werd deze nieuwe kredietlijn echter gebruikt om de verliezen in onder te brengen. De terugbetaling van de toegebrachte verliezen werd op deze wijze voorgesteld als terugbetaling van een operationele kredietlijn. In 2010 stond de bank de gespreide betaling niet langer toe — zonder hiervoor een reden op te geven en volledig in strijd met de gemaakte afspraken — en plaatste het dossier van Arjav in een speciale afdeling voor probleemdossiers, de zogenaamde FR&R divisie (financial restructuring and recovery —financiële herstructurering en invordering). Een FR&R afdeling behandelt problematische dossiers wat veelal neerkomt op de relatie met cliënten beëindigen. De beslissing om een dossier in deze afdeling te plaatsen komt dus meestal neer op de beslissing om een cliëntenrelatie te beëindigen. Aangezien de bank zelf in briefwisseling bevestigde dat Arjav in een economisch zeer goede positie verkeerde, uitstekende resultaten behaalde, en Arjav daarenboven al een deel van de kredietlijn B vervroegd had terugbetaald, lag er geen financieel of economisch probleem aan de grondslag van de beslissing van de bank om het dossier van Arjav door deze afdeling te laten behandelen. Het feit van door een bank in de FR&R afdeling geplaatst te worden wekt naar de buitenwereld de schijn dat het bedrijf in grote moeilijkheden verkeert en brengt in de ogen van leveranciers, klanten en andere banken de kredietwaardigheid van het bedrijf aan het wankelen. De bank gebruikte dit om Arjav onder druk te zetten om in te stemmen met nieuwe onwerkbare voorwaarden die door de bank werden opgelegd. De bank beloofde dat zij Arjav uit de FR&R afdeling zou halen als Arjav instemde met een nieuw document waarbij alle tegenprestaties werden ontnomen die Arjav had bekomen in ruil voor het engagement zich te onthouden van vorderingen tegen de bank op basis van de Forex fraude. De vrees bestond bij Arjav dat de bank voorbereidende stappen aan het nemen was om door onaanvaardbare voorwaarden op te leggen op kunstmatige wijze argumenten te fabriceren die de bank in een later stadium zou aanwenden om de kredieten op te zeggen Blz. 3/39 K Re

KREDBEBB BE84 4025 5016 1159

ING

BBRUBEBB BE86 3200 9174 0650

BvP

BPOTBEB I BE2I 0000 0893 4003


Gerechtsdeurwaarders Marc Beerten — Martine Vergauwen Willy Mertens — Roger Vandenhende 12/15169 AA Kandidaat-gerechtsdeurwaarders Alain Van der Steichel — Kris Slabbaert — Johan Bocklandt T : +32(0)3 259 59 00 te verm I en bij iedere Balansstraat 117 Jfje/aling of F : +32(0)3 259 59 01 BE-2018 Antwerpen , efivisseling @ : [email protected] BTW BE 0843.629.685

met als enige bedoeling elk spoor naar de begane Forex fraude en onregelmatigh den uit te wissen. Arjav weigerde dan ook om toe te geven. Daarop begon de bank essentiële betalingen van Arjav te blokkeren om de druk verder op te voeren. Arjav werd gedwongen om in 2011 een volledig nieuwe kredietovereenkomst te ondertekenen. Deze overeenkomst verving alle vorige overeenkomsten. De bank ontnam zo aan Arjav de mogelijkheid van een in de tijd gespreide betaling van de door de bank veroorzaakte verliezen, verhoogde de financieringskost, verminderde het bedrag van de toegestane kredieten, en verschafte zichzelf de mogelijkheid om de kredieten op elk ogenblik op te zeggen. De bank kwam hierdoor geen enkele van de tegenprestaties na waartoe zij zich verbonden had in ruil voor het engagement van Arjav om geen vordering in te stellen. De verplichting voor Arjav om zich te onthouden van het inroepen van de aansprakelijkheid van de bank voor de geleden verliezen werd echter niet langer aangehouden in deze nieuwe overeenkomst. Arjav had de nieuwe overeenkomst onder dwang getekend, en gaf dit reeds te kennen vlak na ondertekening in briefwisseling die duidelijk maakte dat de overeenkomst enkel negatieve elementen bevatte voor Arjav en dat Arjav hiermee niet akkoord ging. Voor Arjav gold nog steeds de overeenkomst van 2009. De bank kwam haar engagement om het dossier van Arjav uit de FR&R afdeling te halen nooit na. Het niet langer toestaan van de gespreide betalingen voor de verliezen trad in werking vanaf 31 maart 2012. Deze wijziging had in feite tot gevolg dat de bestaande situatie in verband met de opgenomen kredieten, zonder dat er op economisch of financieel vlak een verandering optrad, plots de ruimte om bijkomende kredieten op te nemen sterk verminderde. Na 31 maart 2012 zette de FR&R afdeling van de bank Arjav opnieuw onder druk met de bewering dat er een "Excess of Borrowing Base" (vrij vertaald: overschrijding van dekkinsgraad) was opgetreden en dat Arjav deze beweerde inbreuk op de kredietovereenkomst diende recht te zetten. De term of definitie "Excess of Borrowing Base" komt echter niet voor in de kredietovereenkomst. De FR&R afdeling van de bank stelde daarna nog een bijkomende eis om een zogenaamd Internal Business Review (intern onderzoek) van Arjav door te voeren. Ook hierover was niets voorzien in de overeenkomst van 2011. Aangezien Arjav hier niet mee akkoord ging begon de bank opnieuw essentiële betalingsopdrachten van Arjav te blokkeren. Dit gebeurde niet alleen voor betalingen die gegeven werden door Arjav, maar ook voor opdrachten die gegeven werden in India door andere vennootschappen binnen de bredere groep (maar geen deel uitmakend van Arjav).

Blz. 4/39 KUC

KRETWIERF1 13E114 4025 5016 1159

ING BBRIIRERB BER6 3200 9174 0650

BvP BPOTBEB1 BE21 0000 0t193 4003


Gerechtsdeurwaarders Marc Beerten — Martine Vergauwen Willy Mertens — Roger Vandenhende 12/15169 AA Kandidaat-gerechtsdeurwaarders Alain Van der Steichel — Kris Slabbaert — Johan Bocklandt T : +32(0)3 259 59 00 Ie vermelden bij iedere 117 Balansstraat bet i g of F : +32(0)3 259 59 01 BE-2018 Antwerpen briejiijlsseliiig @ : [email protected] BTW BE 0843.629.685

Deze vennootschappen hadden geen enkele link met de kredietovereenkomst van gracht tussen Arjav en de bank. Het werd Arjav duidelijk dat de bank slechts één doel voor ogen had, nam lijk het beëindigen van de relatie met Arjav, en dat vanaf 2008 alle onderhandelingen van de bank enkel dit doel voor ogen hadden gehad: de bank wenste zich te ontdoen van alle sporen die konden leiden naar de grootscheepse jarenlange Forex fraude en onregelmatigheden begaan door de bank. De bank had sinds 2008 onder dreiging steeds nadeligere voorwaarden opgelegd aan Arjav om tenslotte inbreuken op niet bestaande verplichtingen aan te halen ter verantwoording van een mogelijke beëindiging van de kredieten, en continu betalingen te blokkeren. De bank was zich bij dit alles zeer bewust van het feit dat de beëindiging van de kredieten het voortbestaan van Arjav zou kunnen bedreigen. Arjav was tot dan toe steeds onder druk gezwicht voor alle eisen van de bank. Het bedrijf had alle verliezen veroorzaakt door de fraude en onregelmatigheden van de bank op zich genomen, was telkens verplicht geweest om elke nieuwe eis van de bank in te willigen, en had zich steeds constructief opgesteld om de bank ter wille te zijn. Arjav was gedurende dertig jaar alle betalingsverplichtingen nagekomen en was één van de meest winstgevende cliënten — zo niet de meest winstgevende - van de bank gedurende de volledige periode. Het werd duidelijk voor Arjav dat de bank enkel de beëindiging van de relatie voorbereidde. Arjav besloot niet langer toe te geven aan de nieuwe eisen van de bank. Arjav liet door externe experts bijkomende onderzoeken uitvoeren naar de exacte omstandigheden van de verliezen veroorzaakt door de Forexverrichtingen. Deze onderzoeken brachten aan het licht dat de bank de Forexverrichtingen op frauduleuze wijze had gemanipuleerd. Dit feit was tot dan toe, gelet op de zeer complexe aard van de verrichtingen, en de manipulaties van de bank gericht op het verborgen houden van de fraude en onregelmatigheden, niet bekend geweest aan Arjav. Tot dan toe was Arjav enkel op de hoogte van de contractuele aansprakelijkheid van de bank voor de verliezen, doch wist niet dat de transacties op frauduleuze wijze waren opgezet. Toch probeerde Arjav nog een onderhandelde oplossing voor de door de bank gecreëerde onmogelijke situatie te vinden en Arjav stelde zelfs een vergelijk voor waarbij het afzag van compensatie voor de geleden verliezen, en akkoord ging met een intern onderzoek en met een vermindering van de kredietlijn ten belope van USD 45 miljoen (en mogelijk zelfs meer), vergeleken met deze voorzien onder de 2009 overeenkomst. Niettegenstaande de zeer vergaande toegevingen vanwege Arjav en nadat de bank besefte dat Arjav op de hoogte was van de fraude begaan door de bank, verbrak de bank de onderhandelingen en beëindigde eenzijdig de overeenkomst, op 4 december 2012 op een wijze die kennelijk foutief was en misbruik van recht uitmaakt.

Blz. 5/39 KBC KREDBEBB BE84 4025 5016 1159

ING

BBRUBEBB BE86 3200 9174 0650

BvP

BPOTBEB1 BE21 0000 0893 4003


Gerechtsdeurwaarders Marc Beerten — Martine Vergauwen Willy Mertens — Roger Vandenhende 12/15169 AA Kandidaat-gerechtsdeurwaarders Alain Van der Steichel — Kris Slabbaert — Johan Bocklandt T : +32(0)3 259 59 00 te vermeld ij iedere 117 Balansstraat beta • of F : +32(0)3 259 59 01 BE-2018 Antwerpen brie • seling @ : [email protected] BTW BE 0843.629.685

In haar opzeggingsbrief stelt de bank dat Arjav 7 dagen heeft om de uitstaande b ragen ten belope van USD 154 miljoen terug te betalen. Men kan aannemen dat de bank zich zeer grondig geïnformeerd heeft over de g volgen van deze handelingen, niet alleen met het oog op het uitwinnen van de goederen om de uitstaande bedragen, maar ook wat betreft de gevolgen die deze handelingen zouden hebben op de continuïteit van de onderneming en mogelijk impact op de sector. H.

Periode 2002-2008

A.

Kredietovereenkomst Sinds de aanvang van de relatie tussen partijen werden opeenvolgende kredietovereenkomsten afgesloten en gaandeweg gewijzigd. De kredietovereenkomst die van kracht was gedurende de periode van 2002 tot 2008 was deze afgesloten op 28 maart 1997 zoals van tijd tot tijd gewijzigd. Daarnaast werden op 1 september 1998 en 16 mei 2000 verschillende ISDA overeenkomsten afgesloten (standaard overeenkomsten voor swaps). De kredietovereenkomsten vermeldden onderworpen te zijn aan algemene voorwaarden. De algemene voorwaarden werden in praktijk niet overgemaakt noch ondertekend. Door de wijzigingen aangebracht aan de 1997 overeenkomst op 5 september 2002, 27 oktober 2003, en 11 augustus 2005 waren er binnen het krediet naast de operationele kredietlijnen twee bijkomende kredietlijnen (kredietlijn G en Kredietlijn H die later samengevoegd werden) voorzien ter financiering van Forexverrichtingen en afgeleide instrumenten om interest risico's af te dekken. Deze kredietlijnen waren beperkt wat betreft de beschikbare bedragen, de looptijd van de instrumenten, de vreemde valuta die gebruikt konden worden, en de doeleinden waarvoor de transacties met deze instrumenten dienden verricht te worden, zijnde verband houdend met de operationele activiteiten van Arjav.

B.

Forexverrichtingen in strijd met de kredietovereenkomst Een analyse uitgevoerd door de heer Van Der Herten van het kantoor Finacc & Partners op 17 februari 2009 met betrekking tot de Forexverrichtingen die plaatsvonden in de periode van 2004 tot 2008 toont aan dat: (i)

er voor een totaal bedrag van USD 237.855.308.436 (sic.ruim 237 miljard USD) Forexverrichtingen werden uitgevoerd, waarbij deze stelselmatig gebeurden in strijd met de bepalingen van de kredietovereenkomst doordat de daarin opgenomen limieten ruim en op continue basis overschreden werden;

(iii)

deze Forexverrichtingen in een rechtstreeks totaal verlies resulteerden voor Arjav ten belope van USD 124.819.999 te vermeerderen met een bijkomende verliespost tengevolge van bijkomende interestlast, ten belope van USD 7.122.070;

Blz. 6/39 KUC KREDRF.BR BER4 4025 5016 1159

ING BBRUBEBB BE86 3200 9174 0650

BvP

BPOTBEB1 BE21 0000 0893 4003

Gerechtsdeurwaarders Marc Beerten — Martine Vergauwen Willy Mertens — Roger Vandenhende 12/15169 AA Kandidaat-gerechtsdeurwaarders Alain Van der Steichel — Kris Slabbaert — Johan Bocklandt T : +32(0)3 259 59 00 Ie vermeldep j iedere 117 Balansstraat F : +32(0)3 259 59 01 belalI of BE-2018 Antwerpen brie seling @ : [email protected] BTW BE 0843.629.685


(w)

het volume Forexverrichtingen dat werd uitgevoerd 10.000 procent uitmaaf4e van de omzet van de handelsactiviteiten van het bedrijf;

(v)

deze Forexverrichtingen betrekking hadden op valuta die niet voorzien waren in de kredietovereenkomst; en

(vi)

deze Forexverrichtingen geen verband hielden met de eigenlijke activiteiten van Arjav, wat nochtans vereist werd onder de kredietovereenkomst.

Wanneer men de Forexverrichtingen van voor deze periode in aanmerking neemt worden de transactievolumes en de door Arjav geleden verliezen nog aanzienlijk verhoogd. Door de kredietlijn te misbruiken om niet toegestane Forexverrichtingen mogelijk te maken leidde de bank belangrijke geldstromen weg van de operationele winstgevende activiteiten van Arjav, naar zwaar verlieslatende investeringen. Alle Forexverrichtingen werden afgesloten tussen Arjav en de bank. Bij deze transacties betekent winst voor één partij verlies voor de andere partij. Aangezien Arjav stelselmatig verliezen leed, en de bank winst, leidde de bank in feite een zeer aanzienlijk deel van de beschikbare kredietlijn af naar zichzelf via een totaal ondoorzichtig en op frauduleuze wijze door de bank gemanipuleerd systeem van transacties. Een bijkomende analyse, uitgevoerd door Professor Wtterwulghe, bevestigt talrijke inbreuken op de bepalingen van de kredietovereenkomst. Deze analyse toont aan dat om de limieten in de kredietovereenkomst te omzeilen transacties door de bank op een kunstmatige wijze gestructureerd werden. Dit verhoogde nog verder de winsten van de bank (en verliezen van Arjav). Door het onbeschikbaar maken van een zeer aanzienlijk deel van de kredietlijn voor de doeleinden waarvoor ze eigenlijk voorzien was, namelijk de financiering van — winstgevende — handelsactiviteiten van Arjav, werd het bedrijf sterk beknot in haar activiteiten. Dit resulteerde in aanzienlijke gederfde winsten C.

Onregelmatigheden bij de uitvoering van de Forexverrichtingen 1.

ISDA documentatie

De kredietovereenkomst (wijziging van 27 oktober 2003) voorzag dat alle Forexverrichtingen (met inbegrip van swaps) dienden opgesteld te worden onder de standaard overeenkomsten opgesteld door ISDA (International Swaps and Derivatives Association, Inc.). De ISDA overeenkomsten verschaffen de mogelijkheid om door middel van zogenaamde "margin calls" (marge opvragingen) en "mark to market" rapporteringverplichtingen, partijen (i) op de hoogte te stellen van winst/verliesposities, en (ii) te waarschuwen voor verliesposities die een bepaalde limiet overschrijden, zoals hierna aangegeven; Mark-to-market - de winst/verliespositie van partijen bij een valutaswap wijzigen over de looptijd van een swap in functie van de fluctuaties van de onderliggende valuta. Mocht een partij slechts bij één (of een zeer beperkt aantal) swap(s) betrokken zijn zou het in theorie Blz. 7/39 KRe KRPT1RPRR 1,1F.R4 4025 5016 1159

ING BBRITREBB BE86 3200 9174 0650

BvP

BPOTBEB1 BE21 0000 0893 4003

Gerechtsdeurwaarders Marc Beerten — Martine Vergauwen Willy Mertens — Roger Vandenhende 12/15169 AA Kandidaat-gerechtsdeurwaarders Alain Van der Steichel — Kris Slabbaert — Johan Bocklandt T : +32(0)3 259 59 00 te vermelde 'bij iedere 117 Balansstraat bet li g of F : +32(0)3 259 59 01 BE-2018 Antwerpen bri sseling @ : [email protected] BTW BE 0843.629.685


mogelijk zijn om zelf dagelijks de winst/verlies positie te berekenen en een zicht te ouden over het verloop van de positie. Gelet op de zeer grote hoeveelheid valutaswaps/vaarbij Arjav en de bank continu betrokken waren, was het in praktijk onmogelijk voor Ajjav om deze posities op geconsolideerde basis te kennen. Zonder een dergelijk overzicht kon Arjav onmogelijk weten of er op globale wijze geld gewonnen of verloren werd met de veelheid aan valutaswaps die in omloop waren op hetzelfde ogenblik. De ISDA overeenkomsten voorzien daarom in mark-to-market rapportering waarbij op gestelde tijdstippen de winst/verlies positie van elke swap dient meegedeeld te worden. Margin calls — op basis van de winst/verlies weergave zoals deze resulteert uit mark-tomarket rapportering voorzien de ISDA overeenkomsten in een bijkomende bescherming om overdreven verliezen te vermijden, of tijdig te beperken. Wanneer verliesposities een bepaalde limiet overschrijden dient de partij van wie de posities deze limiet in negatieve zin overschreden hebben een waarborgbetaling te doen. Op deze wijze wordt vermeden dat verliezen op ongecontroleerde wijze opgestapeld worden zonder dat de verlieslijdende partij hiervan op de hoogte is en tijdig de nodige maatregelen kan treffen om verdere verliezen te vermijden. In tegenstrijd met de verplichtingen onder de kredietovereenkomst werd door de bank geen enkele valutaswap opgesteld in overeenstemming met de ISDA overeenkomsten. Noch werden er voor enige valutaswap door de bank mark-to-market informatie meegedeeld aan Arjav, of margin calls opgevraagd. De bank heeft door in strijd met de bepalingen van de kredietovereenkomst de valutaswaps niet op de juiste wijze op te stellen Arjav de mogelijkheid ontnomen om zich (i) een beeld te vormen van winst of verlies onder het veelvoud van transacties, en (ii) tijdig maatregelen te nemen om overdreven verliezen te beperken of vermijden. 2.

Transparantie met betrekking tot kosten

De kredietovereenkomst (wijziging van 27 oktober 2003) bepaalt verder dat elke Forexverrichting bevestigd diende te worden door een "Confirmation" (bevestiging) waarop de volgende gegevens dienden vermeld te worden: interest aangerekend, commissies, en vergoedingen voor de bank. De bevestigingen dienen verder het uur van uitvoering vast te stellen doch zelfs dit werd niet vermeld. In praktijk werd geen enkele bevestiging van een valutaswap op correcte wijze opgesteld en werden noch tijdstip van uitvoering noch de hierboven vermelde gegevens erin opgenomen. De commissies en vergoedingen van de bank werden dus niet meegedeeld aan Arj av. De bank heeft door deze verplichtingen onder de kredietovereenkomst niet na te leven Arjav de mogelijkheid ontnomen om inzicht te krijgen in de vergoedingen die de bank zichzelf toekende. 3.

Omzeiling kredietlimieten

Het rapport opgesteld door professor Wtterwulghe toont aan dat de bank kunstgrepen heeft toegepast met als doel de limieten voorzien in de kredietovereenkomst (kredietlijnen G en H) te omzeilen, zoals hierna uiteengezet. Dit op een wijze die haar inkomsten vergrootte. Blz. 8/39 KBC

KRETA:1E1:1B 1,1F114 4025 5016 1159


BvP

BPOTBEB I BE21 0000 0893 4003


Gerechtsdeurwaarders Marc Beerten — Martine Vergauwen Willy Mertens — Roger Vandenhende 12/15169 AA Kandidaat-gerechtsdeurwaarders Alain Van der Steichel — Kris Slabbaert — Johan Bocklandt T : +32(0)3 259 59 00 te vermei bij iedere 117 Balansstraat bet li g of F : +32(0)3 259 59 01 BE-2018 Antwerpen bri sseling @ : [email protected] BTW BE 0843.629.685

Een valutaswap bestaat technisch gezien uit een spotverrichting gevolgd d r een termijnverrichting in omgekeerde zin op hetzelfde valutapaar. Hoe verder in tijd de termijnverrichting verwijderd is van de initiële spotverrichting hoe groter het risic dat en wijziging van de wisselkoers in één van de valuta een winst- of verliespositie doet ontstaan. De limieten in de kredietlijnen G en H waren onder meer berekend op het risicogehalte van de Forexverrichtingen waarbij het toekomstig risico een rol speelde. Hoe langer de duurtijd, hoe groter het risico, en hoe meer van de limieten gebruikt werd. Aangezien valutaswaps aangegaan tussen de bank en Arjav vaak over verschillende maanden liepen, en de limieten door het enorme transactievolume al sterk overschreden werden, paste de bank kunstgrepen toe om de looptijd van de valutaswaps en de impact hiervan op de kredietlimieten te verminderen. Een eerste techniek bestond erin om de swaps voor te stellen niet als swap verrichting maar als twee afzonderlijke verrichtingen, namelijk een spot verrichting en (een vaak impliciete) termijn verrichting. De spot verrichting werd niet aangerekend op de kredietlijn B, maar op de rekening courant. Op de rekening courant werden zeer hoge interesten aangerekend op debet posities doch geen interest betaald op credit posities. Hierdoor verhoogde de bank haar inkomsten door het aanrekenen van zeer hoge interesten. De bank manipuleerde valuta data om termijnverrichtingen te registreren als een spot verrichting met een latere valuta datum. Ook op deze wijze strookte de wijze waarop de bank de verrichtingen intern boekte op geen enkele wijze met de economische realiteit. Wat geboekt had moeten worden als een financieel instrument werd in werkelijkheid als een reeks spot transacties in de boeken van de bank opgenomen. Het foutief boeken van verrichtingen stelde de bank in staat om abnormaal hoge posities voor zeer lange tijd mogelijk te maken, met inbreuk op alle limieten in de overeenkomst en ontduiking van alle normale detectie mechanismen. Om de duurtijd van de termijnverrichting te verminderen brak de bank de termijnverrichting op in een groot aantal identieke opeenvolgende spot- en termijnverrichtingen met kortere looptijd. Op deze wijze werd bv. één valutaswap met duurtijd van 5 maanden omgezet in 20 valutaswaps van één week. De commissies verschuldigd aan de bank werden hierdoor met eenzelfde factor vermenigvuldigd. De bank manipuleerde valuta data om termijnverrichtingen te registreren als een spot verrichting met een latere valuta datum. Ook op deze wijze strookte de wijze waarop de bank de verrichtingen intern boekte op geen enkele wijze met de economische realiteit. Het foutief boeken van verrichtingen stelde de bank in staat om abnormaal hoge posities voor zeer lange tijd mogelijk te maken, met inbreuk op alle limieten in de overeenkomst en ontduiking van alle normale detectie mechanismen. Een voorbeeld uit het rapport van Professor Wtterwulghe illustreert deze techniek voor wat betreft een valutaswap die liep van 21 mei 2007 tot 10 september 2007 op een valutapaar GBP/JPY voor een bedrag van GBP 40.000.000.

Blz. 9/39 KUC KREDFIF.RR RF.84 4025 5016 1159

ING BBRURERR BER6 3200 9174 0650

BvP

BPOTBEB1 BE21 0000 0893 4003

Gerechtsdeurwaarders Marc Beerten — Martine Vergauwen Willy Mertens — Roger Vandenhende 12/15169 AA Kandidaat-gerechtsdeurwaarders Alán Van der Steichel — Kris Slabbaert — Johan Bocldandt T: +32(0)3 259 59 00 te vermelden 14f iedere Balansstraat 117 betali of F: +32(0)3 259 59 01 BE-2018 Antwerpen briefwib eling : [email protected] BTW BE 0843.629.685


Wat in werkelijkheid plaatsvond was de volgende eenvoudige valutaswap:

VALt 2

ArE REFEREICE

Na

C

AMOUNT C

Fortp exhange OD

22 10

Pl

kelp exhaw opreact

[Vertaling: Datum verrichting valutadatum

referentie nr.

bedrag

munt

koers

impliciete toekomstige koers

21 mei 2007

22 mei 2005

buitenl. wissel contr. 40.000.000 GBP/JPY 239,4000

21 mei 2007

10 sep. 2007

buitenl. wissel contr. -40.000.000 JPY/GPB 235,7000 -5,0125 Vo]

Op 21 mei 2007 vond er een spotverrichting plaats waarbij GBP gewisseld wordt in JPY, en op 10 september 2007 vond een omgekeerde verrichting plaats. De bank vormde deze valutaswap, bestaande uit 2 transacties om tot de volgende aaneenschakeling van transacties [vertaling overbodig want hierboven weergegeven]:

Blz. 10/39 "I( RE"' v uni-Intrrm nrsm nnic cm

11

«)

RIztTninpnn 1:1P24 1/fin 01'7d

nAcn

RvP 1:11,11TRPTII 1:1P11

mon (11201 annl


Gerechtsdeurwaarders Marc Beerten — Martine Vergauwen Willy Mertens — Roger Vandenhende 12/15169 AA Kandidaat-gerechtsdeurwaarders Alain Van der Steichel — Kris Slabbaert — Johan Bocklandt T : +32(0)3 259 59 00 Ie vermeldenbJ iedere Balansstraat 117 F : +32(0)3 259 59 01 BE-2018 Antwerpen beIalibfof briefiv ling @ : [email protected] BTW BE 0843.629.685

OPEAADONbAfE" 21.a07

1~1 22-liay-07 Flx.eignerframecdact 872137

Aif0i/NTORRENdY

MiE

40, 000 PY/GBP

2

91dPuCITFORWARDkA1E 40125% -5,0549% -5,0253%

67

ct

-1,8196%

67 672634 catactd 6`1 Icoria 672,76 ,w3

244_500, 0

240 _Eg_ 000 GBPIJPY 23 p 22441;120

25,11§gg E're0ex,.4, 294%07 Fweigil dtairjecorkact 672984 -4c1111 rr.TirPr ---kcriect w...,__, gtja4 ---ct' 6697772m 3371:il Gw rf BPpi "16F3P : 46j:00 em7 rnmiii, exchange corkrad 673371 640,000,000 GB 1—: 22247 296: 6 mr.,000 67372 jpylof3p 249135u Foreign exctenge t40.000.000 GBP/JF'Y no100000 11401 Foietoodonget'nfrau ''''5"2 140,001040 JPY/GBP 17-1.1.01 FOIcign eithfutecofilraCt 6734 241g1 -d é73,57j

613572

,4(29.N8 G .Orkfirj JPTIEIP

2 2

.5,1119%1 -9356'4 .5,0485%1 -5,0753%' -5,4167%1 -5,3032% -5,32.%% .52632% -5,3301%

31 Ji 07 314107

970900

Enig' exchange cdrad 673983 Forejgn excharige contrad 673984 gndecorlmd 682161 gugg 7-A*07 imign «harpje *act 682162 7:A07 Faeigg exthanie corkad 682221 8.4-07 Foreign-exchange oint-ract 6-82229 1(18ep-07 4.J21:9_11~ mr!t!a_c_t 682222 I-megl oreign exchange corIract 682933 19,Sep.07 Foffignachange contract 682971

JPYIGBP 2 640,000000 GBP1JPY 211,00000 .640.00000_0 JPY1GBP 210,89340 'td.0-00.0ÓO 2- 411.1000-C1' ;s111,! I E4',LtrZ JPOGBP moa» 6BP1JPY 23047000 :6550 000 JPY/GBP 239,4000! •40.000,000 JPY1GBP 238,298 2,02390', 4164000 Usb1d6P 640.000.000 G8P1JPY 49,16000 ,

-4-9857%' .5,3079% -5,2328%,

-5,1794% -3,50Ti%

Elk transactiepaar betreft dezelfde swap die nu echter 18 keer herhaald wordt. Gelet op het feit dat voor elk transactiepaar commissies en vergoedingen aan de bank verschuldigd zijn verschaft de structurering van de transactie op deze wijze de volgende voordelen aan de bank: (i) de bank omzeilt haar eigen opgelegde limieten waardoor grotere geldstromen onder de kredietfaciliteit afgeleid kunnen worden naar de bank;

Blz. 11/39 KW'.

KR FTIRFFIR RFR4 4025 5016 1159

ING BBR1TRFRR RER6 32009174 0650

BvP BPOTBEB1 BE21 0000 0893 4003

Gerechtsdeurwaarders Marc Beerten — Martine Vergauwen Willy Mertens — Roger Vandenhende 12/15169 AA Kandidaat-gerechtsdeurwaarders Alain Van der Steichel — Kris Slabbaert — Johan Bocklandt T : +32(0)3 259 59 00 te vermelden bij ie re 117 Balansstraat betaling olM F : +32(0)3 259 59 01 BE-2018 Antwerpen briefivisseli @ : [email protected] BTW BE 0843.629.685


(ii) door de swap op te breken in een aaneenschakeling van kortlopende transacties en aa te rekenen op de kredietlijn in plaats van te boeken als financieel instrument, ontwijkt verlaagt de bank op kunstmatige wijze de kapitaalvereisten onder de regelgeving van Ba el II; (iii) de bank vermenigvuldigt de kosten en vergoedingen met een factor die in dit geval 18 bedraagt, doch kan oplopen tot een veelvoud hiervan. De onnodige vermenigvuldiging van transacties biedt geen voordeel voor Arjav, het verhoogt enkel de kosten voor eenzelfde instrument. Daarnaast omzeilde de bank ook op andere wijzen (die telkens resulteerden in grotere winsten voor de bank), de limieten gesteld in de kredietovereenkomst zoals in de volgende transactie: REFERENCE

OPERA TION DATE VALUE DATE

NO.

AMOUNT CURRENCY RAT,

Bij deze transactie blijft de bank ogenschijnlijk onder de limieten opgenomen in de kredietovereenkomst per transactie. Twee transacties van EUR 40 miljoen vinden plaats op dezelfde dag en met zelfde valuta datum. Het totaal van EUR 80 miljoen overschrijdt ruimschoots de limiet van USD 55 miljoen. Door deze transacties op te delen in twee transacties en de eerste transacties direct door te rollen verbergt de bank de limietoverschrijding. Voorts zijn er transacties met valuta die niet toegelaten waren, met name GBP. Bepaalde transacties GBP/JPY met looptijd van minder dan een week resulteerden in verliezen per transactie die groter waren dan de limiet onder de kredietovereenkomst. 4.

Frauduleuze prijszetting

4.1.

Swaps

De bank vermenigvuldigde de kosten voor de valutaswaps met een factor gaande van 18 tot een veelvoud hiervan. De kost voor Arjav voor de valutaswaps lag aldus volledig buiten proportie vergeleken met de kost die normaal voor een dergelijke transactie aangerekend werd. De bank deelde geen informatie mee omtrent de aangerekende commissies en vergoedingen en Arjav was daardoor onwetend omtrent de werkelijke kost, alsmede het overdreven karakter daarvan. De vereiste contractuele documentatie (ISDA) werd voor geen enkele swap correct opgemaakt, en de bank manipuleerde valuta data om de swap te "verbergen" en bedrieglijk voor te stellen als spot verrichtingen.

Blz. 12/39 KBC

KREDBEBB BE84 4025 5016 1159

ING

BBRUBEBB BE86 3200 9174 0650

BvP

BPOTBEB1 BE21 0000 0893 4003

Gerechtsdeurwaarders Marc Beerten — Martine Vergauwen Willy Mertens — Roger Vandenhende Kandidaat-gerechtsdeurwaarders Alain Van der Steichel — Kris Slabbaert — Johan Bocklandt www.bdmv.eu kantooruren van 9 u tot 16 u

12/15169 AA

T : +32(0)3 259 59 00 Ie vermelden bij iedere beIqli j of F : +32(0)3 259 59 01 brie seling @ : [email protected]

117 Balansstraat BE-2018 Antwerpen BTW BE 0843.629.685

)

De bank omzeilde haar eigen limieten, creëerde een situatie van totale onwetendhe'd voor de cliënt over posities en kosten, en dit met als resultaat en doel haar eigen winst z er sterk op te drijven. De bank heeft haar cliënt nooit ingelicht over het feit dat er gelijkaardige instrumenten op een gereglementeerde markt konden aangekocht worden. Dit zou voordelen hebben opgeleverd voor Arjav omdat de prijszetting objectief vastgesteld werd en deze instrumenten te allen tijd verhandeld konden worden. De bovenstaande praktijken veroorzaakten een kredietschaarste voor de commerciële activiteiten van Arjav.

4.2

Opties

Deze kredietschaarste aangehaald onder punt 4.1 werd door de bank opgelost door Arjav opties op valuta te laten uitschrijven met de bank als tegenpartij. Hierdoor verkrijgt de bank het recht (doch niet de plicht) om van Arjav bij afloop van de optie een aantal valuta te bekomen tegen een vastgestelde prijs. Aangezien de bank deze optie enkel zou lichten indien de vastgestelde prijs op het ogenblik van uitoefening lager lag dan de marktprijs verkreeg de bank de mogelijkheid om in principe onbeperkte winsten te generen voor zichzelf onder deze opties. De prijs die de bank betaalde in ruil voor het verkregen recht is een premie als dekking voor het door Arjav aangenomen risico. De opties werden uitgevoerd met de bank als tegenpartij en rechtstreeks tussen partijen (zogenaamde OTC of Over the Counter). Arjav leed ook op deze opties enorme verliezen. Prijsberekening van de premies voor OTC valuta-opties is een uitermate complexe aangelegenheid die zelfs door banken soms aan derde partijen uitbesteed wordt, en Arjav beschikte niet over de nodige informaticasystemen, marktinformatie, technische kennis of gekwalificeerd personeel om op enige wijze de door de bank voorgestelde prijzen te controleren. Het rapport opgesteld door Professor Wtterwulghe toont aan dat de premies betaald door de bank zeer sterk afweken van de marktconforme prijszetting. Professor Wtterwulghe maakte een herberekening van de premies door de bank betaald onder de opties. Deze berekening is gebaseerd op de gangbare formule gebruikt voor valuta optieprijsberekeningen, de zogenaamde Garman-Kohlhagen formule (een variant op de Black & Scholes formule). De berekeningen tonen aan dat de door de bank betaalde premies 30 procent lager liggen dan wat er betaald had dienen te worden op basis van deze berekeningen. De prijszetting voor de opties wijkt dus zeer ver af van de reële waarde van dergelijke instrumenten. Andere berekeningsmethodes gebruikt door Professor Wtterwulghe leidden tot hetzelfde resultaat.

Blz. 13/39 K Re. KRFDBERB 14E84 4025 5016 1159


BvP

BPOTBEB1 BE21 0000 0893 4003

Gerechtsdeurwaarders Marc Beerten — Martine Vergauwen Willy Mertens — Roger Vandenhende Kandidaat-gerechtsdeurwaarders Alain Van der Steichel — Kris Slabbaert — Johan Bocklandt wwvv.bdmv.eu kantooruren van 9 u tot 16 u

12/15169 AA

T : +32(0)3 259 59 00 te vermelden ij iedere beta • of F : +32(0)3 259 59 01 briefififseling @ : [email protected]


Arjav verkeerde hierover in onwetendheid en had niet de nodige kennis, midd en of gekwalificeerd personeel om dit na te gaan. Het rapport van Professor Wtterwulghe toont verder aan dat als gevolg van deze prijszetting Arjav mathematisch enkel zware verliezen kon lijden op deze financiële producten. De berekeningen tonen aan dat zelfs indien Arjav tegenovergestelde posities zou ingenomen hebben, de prijszetting gehanteerd door de bank nog steeds als resultaat opleverde dat Arjav verlies zou geleden hebben (en de bank winst). De bank, als tegenpartij, won steeds. De bank verzekerde zich op deze wijze van enorme inkomsten ten nadele van Arjav. Buiten opties en valutaswaps werden door de bank ook andere, meer complexe producten, aan de man gebracht, met de bank als rechtstreekse tegenpartij, zoals (technische termen), knockout, double knockout, best-off opties, waarvoor zelfs geen mathematische formule om de prijszetting te berekenen bestaat. Het is duidelijk dat dergelijke instrumenten op geen enkele wijze aangepast waren aan de kennis en noden van Arjav. Het door de bank voor Arjav opgezette systeem komt erop neer dat operationele inkomsten door de bank afgeleid werden naar complexe verlieslatende producten om daarna het tekort aan operationele inkomsten te compenseren met nog meer complexe verlieslatende producten. De afgeleide producten waren zo gestructureerd dat ze op zekere wijze disproportioneel veel winst opbrachten voor de bank. 5.

Belangenconflict

Door de hierboven beschreven handelswijze plaatste de bank zich in een positie met diametraal tegengestelde belangen ten aanzien van Arjav, haar cliënt. De bank gebruikte haar rol als kredietverstrekker en financiële tussenpersoon door met op elkaar afgestelde handelingen zichzelf te positioneren tegen de cliënt met het oog op het behalen van winsten rechtstreeks ten koste van de cliënt, en dit niet alleen door het verhogen van de interesten en kosten verbonden aan de dienstverlening van de bank naar de cliënt toe, maar tevens door het behalen van opbrengsten uit financiële instrumenten waarbij de bank de contractueel rechtstreekse tegenpartij was van Arjav. De betrokken personen binnen de bank werden aangemoedigd deze transacties op te drijven door de bonuspolitiek van de bank. De afdeling in Antwerpen plaatste deze producten bij de afdelingen in Londen en/of Amsterdam, en ontving in ruil hiervoor allicht vergoedingen of voordelen. 6.

Verbergen van winsten

De bank verdeelde de winsten die gegenereerd werden door de Forexverrichtingen aangegaan met onder andere Arjav maar ook vele anderen doelbewust over de desks in Londen en Amsterdam, en verder over verschillende product desks elk verantwoordelijk voor één product.

Blz. 14/39 KBC

KREDBEBB BE84 4025 5016 1159

ING

BBRUBEBB BE86 3200 9174 0650

BvP

BPOTBEB1 BE21 0000 0893 4003


Gerechtsdeurwaarders Marc Beerten — Martine Vergauwen Willy Mertens — Roger Vandenhende 12/15169 AA Kandidaat-gerechtsdeurwaarders Alain Van der Steichel — Kris Slabbaert — Johan Bocklandt T : +32(0)3 259 59 00 Ie vermelden iij iedere 117 Balansstraat bet g of F : +32(0)3 259 59 01 BE-2018 Antwerpen brie sseling @ : [email protected] BTW BE 0843.629.685

Bij de overname van de bank door het consortium (Royal Bank of Scotland, anco Santander en Fortis) werd alle winst van de Londen desk onder het consortium ontract ondergebracht bij de Royal Bank of Scotland, en deze bevindt zich dus niet lan er in de boeken van de bank. Op deze wijze werden de enorme winsten vele keren opgesplitst over een groot aantal verschillende geografische en product desks met het oog op het verbergen van de frauduleus behaalde winsten. Mocht er dan een audit of analyse gemaakt worden zou deze geen abnormale winsten kunnen aan het licht brengen. Dit toont duidelijk aan dat de bank op alle vlak de onregelmatigheden en enorme winsten op kunstmatige wijze verborg. III.

Periode 2008/2009

A.

Afsluiten posities In november 2008 sloot de bank zonder toestemming van Arjav, eenzijdig en in één keer alle openstaande posities van Arjav onder de Forexverrichtingen af. Dit leidde tot een enorme plotse contractuele verplichting voor Arjav om alle overeenkomsten ten overstaan van de bank af te handelen. Deze verplichting vond haar rechtstreekse oorzaak in de Forexverrichtingen die voorheen plaatsvonden. De bank rekende zonder de toestemming van Arjav deze contractuele verplichting aan op de kredietlijn, waardoor de globale limiet van deze kredietlijn overschreden werd en het in praktijk onmogelijk werd voor Arjav om verder zaken te blijven doen. In een schrijven vanwege de bank van 20 februari 2009 gaf de bank aan dat de toenmalige kredietoverschrijding op de rekening USD 163.230.944 bedroeg en dat er een overschrijding van de limieten had plaatsgevonden. Deze overschrijding was het rechtstreekse gevolg van de onrechtmatige handelingen van de bank in de voorafgaande periode. Aan Arjav wordt 15 dagen gegeven om dit tekort, veroorzaakt door de bank zelf, aan te zuiveren.

B.

Dwang uitgeoefend op Arjav door de bank om geen vordering in te stellen In 2009 vonden onderhandelingen plaats tussen partijen waarbij de aansprakelijkheid van de bank voor de geleden verliezen door Arjav werd aangekaart. De bank reageerde hierop door belangrijke betalingen van Arjav te blokkeren en te dreigen met faillissement tenzij Arjav (i) alle verliezen voor haar rekening zou nemen, en (ii) zich zou onthouden van het inroepen van de aansprakelijkheid van de bank in verband met de geleden verliezen. Briefwisseling tussen de bank en Arjav illustreert dit: (i) schrijven van de bank van 15 februari 2009 (vrije vertaling):

Blz. 15/39 KBC

KREDBEBB BE84 4025 5016 1159

ING

BBRUBEBB BE86 3200 9174 0650

BvP

BPOTBEBI BE21 0000 0893 4003


Gerechtsdeurwaarders Marc Beerten — Martine Vergauwen Willy Mertens — Roger Vandenhende 12/15169 AA Kandidaat-gerechtsdeurwaarders Alain Van der Steichel — Kris Slabbaert — Johan Bocklandt T : +32(0)3 259 59 00 te vermelde ** iedere Balansstraat 117 betah of BE-2018 Antwerpen F : +32(0)3 259 59 01 briefw ing BTW BE 0843.629.685 @ : [email protected]

"[.J de voortzetting van het krediet kan enkel gebaseerd zijn op vertrouwen en wedeiftijds respect. Wat momenteel voorgesteld wordt zou neerkomen op een verlies voor de/bank tengevolge van een geschil in verband met de transacties die wij gedurende jaren afgesloten hebben. Dit zal de zaak niet vooruithelpen". "[J wij hebben gemeend dat het bedrijf zou kunnen voortbestaan over de jaren heen. We hopen dat dit nog steeds zou kunnen gebeuren, doch dit kan niet indien de bank formeel aansprakelijk wordt gesteld. Indien er een geschil rijst zullen wij geen verdere steun meer verlenen". Uit deze tekst blijkt duidelijk dat de bank dreigt om het voortbestaan van Arjav op de helling te zetten mocht Arjav de aansprakelijkheid van de bank inroepen. (ii) schrijven van de bank van 31 maart 2009 (vrije vertaling): In een discussie over een mogelijke rechtszaak over de geleden verliezen stelt de bank het volgende: "Het is duidelijk dat advocaten in deze tijden graag een zaak aanhangig maken. Zeker nu zij zoveel business verloren hebben. Advocaten zullen veel geld kosten, zullen de discussie verlengen, en zij zullen beide partijen een fortuin aanrekenen maar zowel Arjav als AAB zullen verliezen, ongeacht wie de rechtszaak wint. Dit is voor geen van beide partijen een goed vooruitzicht en hierdoor kan de [diamant industrie] nog een bank verliezen [...1. De diamantairs noch de diamantmijnen zullen dit appreciëren" Uit deze zinsnede blijkt dat de bank zeer bewust is van de omvang van haar aansprakelijkheid. Uit de verdere briefwisseling blijkt dat de bank niet instemt met enig door Arjav voorgesteld akkoord en het voortbestaan van Arjav zou onmogelijk maken, tenzij Arjav instemde met het op zich nemen van alle verliezen en zich zou onthouden de aansprakelijkheid van de bank in te roepen. De bank maakte verschillende ontwerp term sheets over die dit vastlegden en de partijen onderhandelden over de modaliteiten. C.

Term Sheet van 2009 Uiteindelijk bevestigde Arjav in de avond van 28 april 2009 schriftelijk akkoord te gaan met de laatste term sheet die de belangrijkste bepalingen bevatte voor een nieuwe overeenkomst, zoals die overgemaakt was door de bank op 24 april 2009 en waarbij de bank Arjav verplichtte alle door de bank veroorzaakte verliezen in verband met de Forexverrichtingen op zich te nemen, en zich te onthouden van het inroepen van de aansprakelijkheid van de bank voor de geleden verliezen voor zover de overeenkomsten zoals beoogd in de goedgekeurde term sheet uitgevoerd zouden worden. De uiteindelijke ondertekening van de term sheet vond plaats de volgende ochtend, 29 april 2009. De bank bereidde de versie van de term sheet die zou ondertekend worden voor, doch bracht hier, zonder Arjav hiervan op de hoogte te stellen, bepaalde (prima facie onopvallende) wijzigingen aan in het nadeel van Arjav. Arjav werd bij ondertekening niet bijgestaan door raadslieden en bemerkte deze technische wijzigingen niet op. Het is dan ook duidelijk dat de geldige term sheet deze is waarover het akkoord gegeven is, namelijk Blz. 16/39

KBC

KREDBEBB BE84 4025 5016 1159

ING

BBRUBEBB BE86 3200 9174 0650

BvP

BPOTBEBI BE21 0000 0893 4003


Gerechtsdeurwaarders Marc Beerten — Martine Vergauwen Willy Mertens — Roger Vandenhende 12/15169 AA Kandidaat-gerechtsdeurwaarders Alain Van der Steichel — Kris Slabbaert — Johan Bocklandt T : +32(0)3 259 59 00 te vermelden b- iedere Balansstraat 117 betali of F : +32(0)3 259 59 01 BE-2018 Antwerpen brieJivi eling @ : [email protected] BTW BE 0843.629.685

deze goedgekeurd op 28 april 2009 en niet de bedrieglijk gewijzigde versie van 29 pril 2009. De gewijzigde kredietfaciliteit bestond uit een kredietlijn A van USD 190 miljoen die bedoeld was voor de operationele activiteiten van Arjav, en een kredietlijn B van USD 100 miljoen, met een vaste looptijd van 12 jaar die in werkelijkheid diende om een gespreide betaling van de verliezen toe te laten. Uit de briefwisseling blijkt dat de bank zich ertoe verbond de vaste looptijd van de kredietlijn B in feite uit te breiden naar de kredietlijn A omdat de kredietlijn B enkel kon afgelost worden met de opbrengsten voortgebracht door de commerciële activiteiten van Arjav. Indien de bank de kredietlijn A om één of andere reden zou beëindigen zou de kredietlijn B niet langer kunnen afgelost worden. In werkelijkheid creëerde de kredietlijn B geen nieuwe lening voor Arjav. De kredietlijn diende om het geleden verlies te plaatsen en over een periode van 12 jaar terug te betalen.

D.

Interest Rate Swap Agreement (interest swap overeenkomst) Er was afgesproken tussen partijen dat de gecombineerde totale interest last voor leningen onder de kredietfaciliteiten A en B 3.5 procent zou bedragen. Deze interest last werd gestructureerd op basis van een variabele interest voor leningen opgenomen onder de kredietfaciliteit A, gecombineerd met een interest rate swap ("IRS") met een looptijd van 10 jaar, en een vaste interest van 3 procent voor de kredietfaciliteit B, vastgelegd voor een periode van de volledige looptijd van het krediet, zijnde 12 jaar. Teneinde uitwerking te geven aan de hierboven uiteengezette bepalingen werd er tussen partijen een interest swap afgesloten die aanvang nam op 13 juli 2009 en een normaal gezien zou aflopen op 31 mei 2019, met een notioneel bedrag van USD 245 miljoen. Deze swap kan gezien worden als een verzekering genomen door Arjav om zeker te zijn dat de interest nooit hoger zou zijn dan 3.5 procent. De wijze waarop de bank de interesten gestructureerd heeft, namelijk met een variabele intrest voor de leningen, die dan "verzekerd" werd door middel van de IRS op 3.5 procent, is gecompliceerder dan nodig, aangezien hetzelfde resultaat had bekomen kunnen worden door een vaste interest van 3.5 procent op te nemen in de kredietovereenkomst. Het verschil tussen beide methodes speelt in het voordeel van de bank. Door te werken via de IRS kon de bank bijkomende vergoedingen ontvangen van Arjav, aangezien Arjav diende te betalen voor de IRS. De structuur zoals opgelegd door de bank was ook voordeliger voor de bank mocht deze later de kredieten wensen te verminderen (dit weliswaar in tegenspraak met wat uitdrukkelijk afgesproken was), doordat enig interestverlies ontstaan ten gevolge van de vermindering voor de rekening van Arjav was. Gelet op het feit dat de bank daadwerkelijk in 2011 de kredieten verminderde lijkt het aannemelijk dat de bank deze vermindering al gepland had bij het afsluiten van de overeenkomst in 2009 en daarom deze structuur had opgelegd.

Blz. 17/39 KRC ICRFD1FF11:1 11PR4 aps in] A 1159

ING RRRI TAFF11:1 14F.Rfil7nn 9174 0650 RvP 1,113()T1ER1 F1E21 0000 0R91 4001


Gerechtsdeurwaarders Marc Beerten — Martine Vergauwen Willy Mertens — Roger Vandenhende 12/15169 AA Kandidaat-gerechtsdeurwaarders Alain Van der Steichel — Kris Slabbaert — Johan Bocklandt 117 T : +32(0)3 259 59 00 Ie vermelden ij edere Balansstraat beIalin j" F : +32(0)3 259 59 01 BE-2018 Antwerpen briefwis ling @ : [email protected] BTW BE 0843.629.685

Daarenboven bevatte de IRS een aantal abnormale clausules. Deze clausules hadde als gevolg dat de kosten voor Arjav (en opbrengsten voor de bank) onder deze swap oger lagen dan normaal: (i) bij normale interest swaps gebeurt de betaling met betrekking tot de vaste rente eenmaal per jaar. De IRS afgesloten tussen Arjav en de bank voorzag echter in kwartaalafrekeningen. Dit had tot gevolg dat de werkelijke rente hoger lag dan de in de kredietovereenkomst afgesproken 3.5 procent. Hierdoor debiteerde de bank Arjav op één jaar USD 762.563 teveel aan interesten; (ii) het notioneel bedrag van de swap wordt verminderd vanaf 2013. Bij het aflopen van de swap zou het bedrag verminderd zijn tot USD 185 miljoen. Gelet op deze afschrijvingen is de gemiddelde looptijd van het gegeven bedrag minder dan 10 jaar, en zou in dergelijk geval de interest lager moeten geweest zijn dan 3.5 procent. In de periode van 13 juni 2009 tot 30 november 2012 heeft Arjav voor de IRS USD 26.340.940,75 betaald aan de bank. De bank blijft met andere woorden verdergaan met het opzetten van structuren waarbij Arjav te hoge vergoedingen moet betalen aan de bank, ook na de enorme verliezen die de bank net daarvoor veroorzaakt had. III.

Periode 2010- 2011

A.

Nieuwe eisen van de bank In 2010 verliepen de operationele activiteiten van Arjav voorspoedig. De omzet omzet en brutomarges stegen gestaag. In september 2010 maakte de bank duidelijk dat het niet langer wenste de overeenkomst van 2009 na te leven. De bank eiste een vermindering van het krediet, de afschaffing van de in tijd gespreide betaling van de verliezen, vergaande informatieverstrekking en de mogelijkheid om de kredieten op elk ogenblik te kunnen opzeggen. Daarnaast eiste de bank dat Arjav financiering zou zoeken bij andere banken. In haar schrijven van 29 september 2010 stelt de bank (vrije vertaling): "Wij hebben aangegeven dat de huidige kredietstructuur niet langer aangepast is voor lange termijn en we moeten een manier vinden om de krediet structuur aan te passen naar een draaglijke situatie. Alhoewel de overeenkomst ons het recht geeft eenzijdig het krediet gedeeltelijk te beëindigen, verkiezen we een onderhandelde oplossing"; alsook "Al bij al beklemtonen wij de noodzaak om in ons beider belang tot een aanvaardbare oplossing te komen voor alle voorgaande punten voor het eind van het jaar [...] We hopen op tijd een verstandhouding te vinden voor deze punten. Indien dit niet mogelijk is worden we gedwongen onze positie te herzien en verdere stappen te beslissen zoals mogelijk, en zonder limiet, het verhogen van de kosten of (gedeeltelijke) beëindiging." Deze eisen hebben geen economische of financiële grondslag. Arjav deed het als bedrijf namelijk zeer goed. Blz. 18/39

KTU K12FT)RF11R RF1l44095 i01 1159

ING RFIRI TRFRR RFR6 19nn 01'74 11650

RvP RMTRFR1 RF71 0000 ORcil 4001


Gerechtsdeurwaarders Marc Beerten — Martine Vergauwen Willy Mertens — Roger Vandenhende 12/15169 AA Kandidaat-gerechtsdeurwaarders Alain Van der Steichel — Kris Slabbaert — Johan Bocklandt T: +32(0)3 259 59 00 te vermelde bij iedere Balansstraat 117 beta g of F: +32(0)3 259 59 01 BE-2018 Antwerpen brie sseling : [email protected] BTW BE 0843.629.685

Dit werd erkend door de bank. Het schrijven van de bank van 17 januari 2011 stel (vrije vertaling): "De richting die ingeslagen werd met volledige toewijding van uzelf alsmede uw familie aan deze industrie, resulteerde in een ongeziene vooruitgang van uw bedrijf dat vandaag gekenmerkt wordt door aanzienlijke verkoopsvolumes gebaseerd op onder meer een directe toegang tot ruwe diamant bij de belangrijkste producenten in de wereld, met een gezonde kredietpolitiek ten overstaan van uw klanten en — belangrijkst — aanzienlijke brutomarges. Arjav wordt in de markt aanzien als één van de belangrijkste spelers. Zeer goed gedaan!" Het is dan ook verwonderlijk dat de bank bijkomende eisen bleef stellen. Zo eiste de bank dat het bedrijf een financiële directeur zou aanstellen. In haar schrijven van 17 januari 2011 stelt de bank in dit verband (vrije vertaling): "De financiële directeur moet de nodige kwalificaties bezitten en een goede reputatie genieten. De bank wenst deze persoon te interviewen en na te trekken voor de aanwerving en we verwachten dat dit gebeurt voor midden 2011". Het is uiterst ongewoon voor een bank om te eisen zelf de aanwerving van personeel bij haar klanten te bepalen en erop staat om zelf de kandidaten te interviewen en te beoordelen. Dit vormt een inbreuk op de verplichting van een bankier zich niet in te mengen met het dagelijks beleid van haar cliënt. Verder stelt dit schrijven: "[de goede resultaten, etc] zullen U in staat stellen om alternatieve financieringen te vinden die, dollar voor dollar, delen van ons krediet kunnen afbetalen. Om Uw bedrijf te laten doorgroeien naar de omvang en winstgevendheid die U verlangt zal U grotere banken nodig hebben om Uw groei te financieren dan ABN Amro." Er werd in dit schrijven ook meegedeeld dat de gespreide betaling van de verliezen — de kredietlijn B — niet langer mogelijk was. Het komt erop neer dat de bank zich feitelijk en met inbreuk op alle gemaakte afspraken wenst terug te trekken uit het dossier van Arjav, temeer daar normaal gezien de kredietovereenkomst een verbod bevatte om elders kredieten te zoeken. Nu werd het gevraagd door de bank. B.

Drukkingsmiddelen gebruikt door de bank Arjav reageerde hierop door aan te geven dat de gestelde eisen het bedrijf in moeilijkheden konden brengen en dat de economische en financiële situatie van het bedrijf fundamenteel sterk was. Arjav gaf ook aan dat zij inderdaad bijkomende financiering zou zoeken maar dat de eis om hiermee de bestaande kredieten van de bank af te betalen er niet toe zou bijdragen verdere expansie mogelijk te maken, het zou enkel de bank toelaten zich terug te trekken.

Blz. 19/39 KR('

FFIRFRR AFRd dm 5 5111 11 SQ INf BFIPI TFFPR UFSIA 1999 91 74 11A511

RvP RPC)TRFR 1 RF7 1 0000 nRol 4nnl


Gerechtsdeurwaarders Marc Beerten — Martine Vergauwen Willy Mertens — Roger Vandenhende 12/15169 AA Kandidaat-gerechtsdeurwaarders Alain Van der Steichel — Kris Slabbaert — Johan Bocklandt T : +32(0)3 259 59 00 te vermei en bij iedere 117 Balansstraat b ling of F : +32(0)3 259 59 01 BE-2018 Antwerpen br4fwisseIing @ : [email protected] BTW BE 0843.629.685

Arjav nam contact op met een andere bank, Standard Chartered Bank, n ging onderhandelingen aan met het oog op het afsluiten van een bijkomend krediet. lhoewel de bank zelf hierop had aangedrongen begon zij het onderhandelings roces te bemoeilijken door problemen te creëren omtrent het delen van zekerheden met deze nieuwe bank. Dit was een noodzakelijke voorwaarde voor Standard Chartered 1ank om de kredieten toe te kennen. Uiteindelijke sloot Arjav, zoals de bank eiste, een kredietovereenkomst af met Standard Chartered Bank, en gebruikte dit krediet om het krediet met de bank (ABN Amro) te verminderen met USD 75 miljoen. Tevens verhoogde Arjav haar kapitaal op aanzienlijke wijze. De bank bleef echter druk uitoefenen om haar andere eisen ingewilligd te zien en begon essentiële betalingen te blokkeren en plaatste het dossier van Arjav in de FR&R afdeling zonder dat hiervoor een ernstige economische of financiële reden aan ten grondslag lag. De dossiers die door de FR&R afdeling behandeld worden zijn probleemdossiers, en de taak van deze afdeling bestaat erin om dossiers af te sluiten tegen een zo laag mogelijke kost voor de bank. Aangezien FR&R probleemdossiers behandelt kon het feit dat het dossier van Arjav door deze afdeling behandeld werd ernstige problemen veroorzaken omdat hierdoor de indruk kon ontstaan bij leveranciers en klanten dat Arjav in ernstige moeilijkheden verkeerde. In de diamantsector ligt dit zeer gevoelig en indien de uitstekende reputatie van Arjav in het gedrang zou komen zou dit de business in haar geheel kunnen bedreigen. De bank gebruikte dit als drukkingsmiddel: het dossier zou niet langer door de FR&R afdeling behandeld worden als Arjav met alle eisen van de bank akkoord ging. Zo schreef de bank op 17 mei 2011 (vrije vertaling): "wij hopen dat we tijdig een nieuw akkoord bereiken[...J. Daarna zal FR&R niet langer uw contact zijn binnen de bank". C.

2011 document Uiteindelijk werd Arjav gedwongen om op 2 december 2011 onder druk van de bank een nieuw document te ondertekenen. Dit gebeurde in India op een ogenblik dat er zich een acuut technisch probleem voordeed binnen het bedrijf. Deze nieuwe overeenkomst bood geen enkel voordeel voor Arjav en het is dan ook enkel door de uitgeoefende, en ongeoorloofde, dwang vanwege de bank dat het bedrijf zich verplicht zag om het document te tekenen. Het nieuwe document hield volgende nadelen in voor Arjav: (i) de gespreide betaling van de verliezen is niet langer mogelijk; (ii) het krediet kan op elk ogenblik opgezegd worden, en is niet langer vastgelegd voor 12 jaar; Blz. 20/39

KBC KREDBFRB RF.84 4025 5016 1159


BvP

BPOTBEB1 BE21 0000 0893 4003


Gerechtsdeurwaarders Marc Beerten — Martine Vergauwen Willy Mertens — Roger Vandenhende 12/15169 AA Kandidaat-gerechtsdeurwaarders Alain Van der Steichel — Kris Slabbaert — Johan BocIdandt T : +32(0)3 259 59 00 Ie vermei n bij iedere Balansstraat 117 beijling of F : +32(0)3 259 59 01 BE-2018 Antwerpen bri isseling @ : [email protected] BTW BE 0843.629.685

(ih) de financieringskost is verhoogd; (iv) Arjav kan geen dividenden meer uitbetalen; (v) Arjav moet minimum 47 procent van de omzet via de bank te laten verlopen. Indien andere banken dezelfde eis stellen wordt bijkomende financiering onmogelijk; (vi) Arjav moet vóór 1 april 2012 een financieel directeur aannemen. De dag zelf van de ondertekening stuurde Arjav een schrijven naar de bank waarin aangegeven werd dat dit nieuwe document geenszins de belangen van Arjav diende en dat Arjav het document had ondertekend onder voorwaarde van de mogelijkheid om bepaalde verplichtingen opnieuw te onderhandelen wanneer de opgelegde situatie niet meer werkzaam zouden blijken. Dit document werd enkel ondertekend tengevolge van de uitgeoefende dwang door de bank. Het bevat geen enkel positief element voor Arjav. Aangezien het enkel nadelige modaliteiten en voorwaarden bevatte voor Arjav, strookt dit document niet met het belang van de vennootschap. Het is aangetast door een fundamenteel wilsgebrek en vormt een overschrijding van het vennootschapsbelang. Arjav heeft deze punten aangehaald de dag zelf van ondertekening, en in daaropvolgende briefwisseling. Arjav onderhandelt sinds juni met de bank om de bepalingen van de overeenkomst van 2009 terug te laten naleven. Alle verbintenissen van de bank die essentieel waren voor Arjav onder de overeenkomst van 2009 werden hierdoor niet langer door de bank gehonoreerd. D.

IRS Het krediet werd verlaagd van USD 290 miljoen naar USD 215 miljoen. De bank verlaagde het bedrag van de IRS echter niet en behield USD 245 miljoen als notioneel bedrag. Zo ontstond er een mismatch tussen het maximale bedrag onder het krediet en de IRS voor een bedrag van USD 30 miljoen. Op deze wijze betaalde Arjav voor een verzekering in de vorm van een IRS die het ten dele niet meer nodig had. Voor de periode van 2 december 2011 tot 30 november 2012 werd er op deze wijze USD 917.600,85 teveel betaald door Arjav aan de bank. De IRS voorzag in een vaste interest van 3.5 procent. Door de bank is echter steeds meer dan deze interest aangerekend, namelijk 3.59 procent. Hierdoor debiteerde de bank over de looptijd van de IRS Arjav een totaal bedrag van USD 762.563 teveel.

IV.

Periode 2012 — heden

A.

Nieuwe eisen van de bank De nieuwe regeling die de bank had opgelegd voorzag dat met ingang van 31 maart 2012 de kredietlijn B niet meer gebruikt kon worden tenzij zoals voor de kredietlijn A, op basis Blz. 21/39

KBC

KREDBEBB BE84 4025 5016 1159

ING

BBRUBEBB BE86 3200 9174 0650

BvP

BPOTBEBI BE21 0000 0893 4003


Gerechtsdeurwaarders Marc Beerten — Martine Vergauwen Willy Mertens — Roger Vandenhende 12/15169 AA Kandidaat-gerechtsdeurwaarders Alain Van der Steichel — Kris Slabbaert — Johan Bocklandt T : +32(0)3 259 59 00 te vermei n bij iedere 117 Balansstraat be mg of F : +32(0)3 259 59 01 BE-2018 Antwerpen bri isseling @ : [email protected] BTW BE 0843.629.685

van een zogenaamde "borrowing base" (dekkingsgraad). De "borrowing basÇ' wordt berekend op basis van facturen naar cliënten en er kunnen slechts nieuwe trekkingen onder het krediet gedaan worden indien de borrowing base dit toelaat. De overeenkomst van 2009 voorzag dat voor de kredietlijn B er geen borrowing base vereist was (het was een zogenaamde "zuivere" of "cleane" kredietlijn). De bedoeling hiervan was om ruimte vrij te maken onder de kredietlijn om de verliezen tengevolge van de Forexverrichtingen op te kunnen vangen, en deze in te lossen over een periode van 12 jaar. Door het gedwongen afschaffen van het "clean" karakter van de kredietlijn B, en dus het verhogen van de borrowing base, vergeleken met wat er voorzien was in de overeenkomst van 2009, zou er vanaf 31 maart 2012 minder ruimte vrij zijn onder de kredietlijn. De bank greep deze verminderde ruimte onder het krediet aan om Arjav onder druk te zetten door te claimen dat er een "Excess of Borrowing Base" (overschrijding van dekkingsgraad) was ontstaan. De kredietovereenkomst bevat geen dergelijk gedefinieerde term. FR&R stelde dus bijkomende eisen op basis van bepalingen die in de kredietovereenkomst niet voorkwamen. Daarenboven, mocht er al een probleem bestaan in verband met de borrowing base, dan had de bank deze situatie zelf in het leven geroepen door de gedwongen afschaffing van het "clean" karakter van de kredietlijn B in strijd met wat er in 2009 overeengekomen was. De FR&R afdeling (die, in strijd met wat er uitdrukkelijk beloofd was, het dossier van Arjav niet naar het commerciële departement van de bank had overgedragen) eiste plots het recht om een IBR ("Internal Business Review "vrije vertaling "intern onderzoek") uit te voeren, zonder verder uit te weiden wat deze IBR zou inhouden. Gelet op de reeds vergaande informatieverplichtingen was dit een ongewone eis. Geen enkele andere cliënt van de bank uit de diamantsector was ooit gevraagd een IBR te laten uitvoeren. De bank gaf geen verdere toelichting omtrent de redenen om een dergelijk IBR te eisen en gaf ook geen verdere details over welke methode hiervoor zou gevolgd worden. Het pas getekende document van 2011 maakt geen melding van een dergelijke IBR. De FR&R afdeling van de bank stelt dus steeds nieuwe eisen, legt voorwaarden op die de werkzaamheden van Arjav bemoeilijken zo niet onmogelijk maken, en verandert parameters onder de kredietovereenkomst die enkel tot doel hebben te proberen FR&R betere argumenten te verschaffen om te kunnen overgaan tot beëindiging van de kredieten. De werkwijze van de bank was er duidelijk op gericht om, na op frauduleuze wijze enorme verliezen veroorzaakt te hebben aan Arjav, eerst ervoor te zorgen dat Arjav geen vordering zou instellen, om daarna de in ruil gegeven voordelen eenzijdig in te trekken, en tenslotte gedurende een tijdspanne van twee jaar argumenten op te bouwen om de kredieten als "redelijke" bankier te beëindigen om zo sporen naar de voorbije misbruiken en fraude uit te wissen.

Blz. 22/39 KIIC KREDBEBB BE84 4025 5016 1159

ING BBRUBEBB BE86 3200 9174 0650 BvP BPOTBEBI BE21 0000 0893 4003


Gerechts deurwaarders Marc Beerten — Martine Vergauwen Willy Mertens — Roger Vandenhende 12/15169 AA Kandidaat-gerechtsdeurwaarders Alain Van der Steichel — Kris Slabbaert — Johan Bocklandt T : +32(0)3 259 59 00 te vermei n bij iedere Balansstraat 117 be mg of F : +32(0)3 259 59 01 BE-2018 Antwerpen brie isseling @ : [email protected] BTW BE 0843.629.685

Dit niettegenstaande een voor de bank zeer winstgevende relatie van dertig jaar m t Arjav, en zonder rekening te houden met de fundamenteel gezonde financiële en eco mische situatie van het bedrijf Arjav besefte dat de stroom van nieuwe eisen en opgedrongen voorwaarden vanwege de bank niet zou stoppen en besliste om niet in te gaan op het laatste onredelijke verzoek. De bank ging hierop voort met het blokkeren van betalingen. B.

Onderhandelingen Door de onterechte handelswijze van de bank, namelijk de afspraken die in 2009 tussen partijen gemaakt waren met betrekking tot de Forexverrichtingen gewoon negeren en weigeren na te komen (waardoor ook de verplichting van Arjav om geen vorderingen in te stellen verviel), kwam ook de discussie omtrent de aansprakelijkheid van de bank voor de hierdoor geleden verliezen terug naar boven. Partijen startten onderhandelingen die aanvankelijk zeer moeizaam verliepen door de blijvende agressieve houding van de bank die weigerde te spreken over haar verantwoordelijkheid voor de verliezen en de onaanvaardbare handelingen die zij in 2011 had gesteld door het akkoord van 2009 niet na te komen. De bank bleef betalingen blokkeren en eenzijdig het krediet verminderen. Arjav maakte een uitgebreide vragenlijst over aan het compliance departement van de bank omtrent de naleving van de vereisten onder de MIFID wetgeving, en andere compliance gerelateerde vragen. Hierop werd gereageerd met een weigering om ook maar één document over te maken. Het inherente onrecht dat de bank Arjav aandeed werd door de betrokken personen binnen het bedrijf zeer sterk gevoeld aangezien Arjav gedurende al die jaren één van de beste cliënten was geweest en enorme winsten had gegenereerd voor de bank. Uiteindelijk werden verscheidene besprekingen belegd en formuleerde Arjav verschillende voorstellen die afgewezen werden door de bank. De toegevingen die Arjav hierbij voorstelde waren aanzienlijk, terwijl de bank was in feite sinds 2010 gewoon bezig geweest (en zette dit nog steeds verder) met het volledig te kwader trouw buitenwerken van Arjav als cliënt (en bracht hiermee bewust het voortbestaan van het bedrijf in gevaar). Ook binnen de bank was er een groeiend besef dat de houding van de bank in 2011 volledig verkeerd was geweest en er was een tweespalt tussen de FR&R afdeling in Amsterdam en de commerciële afdeling in Antwerpen. Uiteindelijk bleef het dossier van Arjav in de FR&R afdeling. Er zijn aanwijzingen dat Arjav de speelbal werd van persoonlijke afrekeningen en bedrijfspolitieke stellingname tussen bepaalde spelers binnen de bank waardoor de commerciële afdeling in Antwerpen, die vermoedelijk minder opgezet was met het feit dat (één van) haar meest winstgevende cliënten door de FR&R afdeling in Amsterdam werd "doorgeduwd" (vakjargon voor beëindigen van de relatie). Blz. 23/39

KR(' TraPrInPnn nPRA arm 60h1

1 160

INC nnni IcIPT21:2 1:1FR 1/0n 0114 mcn

RvP

1:113nT14P1, 11 RP91

rinnn nRcn annl


C.

Gerechtsdeurwaarders Marc Beerten — Martine Vergauwen Willy Mertens — Roger Vandenhende 12/15169 AA Kandidaat-gerechtsdeurwaarders Alain Van der Steichel — Kris Slabbaert — Johan Bocklandt T : +32(0)3 259 59 00 te verme!jJen bij iedere Balansstraat 117 be/aling of F : +32(0)3 259 59 01 BE-2018 Antwerpen b isseling @ : [email protected] BTW BE 0843.629.685

Opzegging van het krediet Ook de bank formuleerde voorstellen die echter noch een schadevergoedin voor de geleden verliezen inhielden, noch een terugkeer naar de onterecht door de ba verbroken overeenkomst van 2009. Arjav formuleerde uiteindelijk een laatste voorstel dat zeer dicht aanleunde bij de voorstellen van de bank, en zelfs minder gunstig was dan de overeenkomst van 2009 maar zelfs dit voorstel werd verworpen door de bank die alle verdere onderhandelingen weigerde. Op 4 december 2012 beëindigde de bank eenzijdig de kredietovereenkomst en de swapovereenkomsten van 1 september 1998, 16 mei 2002 en 10 juli 2009. De bank stelde een bedrag van USD 154.103.325 onmiddellijk betaalbaar en opeisbaar. Arjav kreeg tijd tot 11 december 2012 om te betalen, tenzij de bank voor deze datum haar akkoord zou geven met een alternatief voorstel tot betaling.

V.

Aansprakelijkheid van de bank

A.

Kredietverlener en financieel tussenpersoon De Forexverrichtingen die de bank afsloot met Arjav vonden plaats met een overschrijding van alle in de kredietovereenkomst opgenomen limieten op een schaal die aan het onwaarschijnlijke grenst, waarbij de bank voor alle transacties als rechtstreekse tegenpartij optrad. De transacties werden door de bank op kunstmatige wijze gestructureerd om detectie van de door zichzelf opgelegde limieten te belemmeren, de vergoedingen die door de cliënt betaald dienden te worden te verhogen met een factor die kon gaan tot meer dan 50 keer de normale vergoedingen, en elke kans op winst voor de bank (en verlies voor de cliënt) mathematisch zeker te stellen. De bank schakelde, door in strijd met de bepalingen van de kredietovereenkomst de Forextransacties niet correct te documenteren, de normale informatievoorziening voor de cliënt uit zodat Arjav geen zicht had op posities en geen maatregelen kon nemen om verliezen te voorkomen of beperken. De bank splitste de frauduleus behaalde winst op en verdeelde deze over een veelheid van departementen teneinde ervoor te zorgen dat een audit geen overdreven winsten zou aantonen en de fraude en onregelmatigheden niet te detecteren waren. Verklaringen van voormalige werknemers van ABN Amro: Een verklaring van een voormalige werknemer van de bank, betrokken bij het dossier, bevestigt dat de handelingen van bank volledig foutief waren. Zo stelt deze persoon (vrije vertaling): "Zoals hierboven uiteengezet was de informatie verstrekt door ABN Amro volledig onvoldoende: - geen duidelijkheid over de volumes die verhandeld konden worden;

Blz. 24/39 v-DunDUIDD

nuon AllIC G(114 11 Cel

TiVe_

1:11:11)T 1Ort)73 12E, 24

lnnn ni IA n4cn 111,4) mmyrnuni t1I1 nnnn 11402 41I/12


Gerechtsdeurwaarders Marc Beerten — Martine Vergauwen Willy Mertens — Roger Vandenhende 12/15169 AA Kandidaat-gerechtsdeurwaarders Alain Van der Steichel — Kris Slabbaert — Johan Bocklandt T : +32(0)3 259 59 00 te vermeIçJqj bij iedere 117 Balansstraat be ng of F : +32(0)3 259 59 01 BE-2018 Antwerpen bri 'sseling @ : [email protected] BTW BE 0843.629.685

- geen rapportering over openstaande transacties, tenzij bij jaareinde en en el voor boekhoudkundige redenen; - geen rapportering voor de mark-to-market van de openstaande transacties. Ook geen waarschuwingen wanneer verliezen zich opstapelden; - geen informatie over kosten en vergoedingen in verband met Forexverrichtingen; - geen margin calls die konden dienen als vroege waarschuwing; - geen informatie over de omstandigheden waarin de bank de cliënt kon verplichten een transactie af te sluiten; - de bank kende de omvang van de organisatie [van Arjav] zeer goed en wist dat het bedrijf niet uitgerust was voor massale Forexverrichtingen"; "De bank wist zeer goed dat Arjav Diamonds geen professionele partij was"; Hierbij dient opgemerkt te worden dat gedurende de besproken periode Arjav verplicht werd in de kredietovereenkomst om haar statuten aan te passen en op te nemen dat Arjav een professionele valutahandelaar was. Arjav, dat dergelijke bepaling niet wou opnemen, werd in briefwisseling verscheidene malen aangespoord dit daadwerkelijk uit te voeren. De bank besefte zeer goed dat deze transacties nietig verklaard zouden kunnen worden wegens in strijd met het statutair doel van de vennootschap en het belang van de vennootschap, en wenste zich hiertegen in te dekken. Deze kunstmatige wijziging deed echter geen afbreuk aan het feit dat Arjav in werkelijkheid op geen enkele wijze de nodige professionaliteit voor dergelijke verrichtingen had. - "Arjav Diamonds had geen abonnement op Reuters, Bloomberg of enige andere gelijkaardige software die real-time informatie gaf over financiële instrumenten"; - "KYC (know your customer)(vrije vertaling: ken uw klant) is ook een verplichting voor de bank Het is duidelijk dat de bank wist dat Arjav Diamonds geen wisselkoersrisico liep, buiten een kleine blootstelling (exposure) op EUR. Aldus zou het duidelijk moeten geweest zijn voor de bank dat verrichtingen in andere valuta niet geschikt waren voor de cliënt. Gelet op de volumes werden deze verrichten zelfs nog minder geschikt, en het was in feite onverantwoord dat de bank deze verrichtingen toeliet"; - "de transacties uitgevoerd (USD/JPY, EUR/JPY, GBP/JPY, EUR/USD,...) hielden geen enkel verband met de eigenlijke business van het bedrijf De diamant business is USD business waar aankopen en verkopen gefactureerd worden in USD. Het enige wisselkoersrisico dat een bedrijf zoals Arjav Diamonds loopt zijn de lokale kosten in EUR (salarissen, belastingen, electriciteitsrekeningen, etc). Gelet op de omvang van het bedrijf en het aantal werknemers (9), rechtvaardigt dit niet de foreign exchange transacties: niet in volume noch in aard van de transacties"; - "De enige redenen die wij kunnen bedenken voor de bank om deze handel toe te laten is hebzucht, winstbejag van de bank zonder enige consideratie voor de cliënt";

Blz. 25/39 ursonon nuon nn c r n1 1 1fl INf nnnirn-crm p1i24 nnnn ni in n4cn îhP

r,nrTncn1 MC11 nnnn nsmn Ann2


Gerechtsdeurwaarders Marc Beerten — Martine Vergauwen Willy Mertens — Roger Vandenhende 12/15169 AA Kandidaat-gerechtsdeurwaarders Alain Van der Steichel — Kris Slabbaert — Johan Bocklandt Balansstraat 117 T : +32(0)3 259 59 00 te vermei en bij iedere be/iling of BE-2018 Antwerpen F : +32(0)3 259 59 01 br" fwisseling @ : [email protected] BTW BE 0843.629.685

- "in het algemeen kunnen we stellen dat de bank niet (genoeg) de risico 's uit egde die verbonden waren aan Forexverrichtingen"; - "meer in het bijzonder legde de bank nooit de volatiliteits- en correlatierisic 's uit"; - "de financiële basis (equity) en winstgevendheid van het bedrijf (P&L) waren niet voldoende om de FX handel te kunnen ondersteunen. De bank wist dit zeer goed want zij ontving de jaarlijkse geauditeerde jaarverslagen, alsook tussentijdse informatie" - "we moeten ook duidelijk maken dat spot transacties niet beschouwd werden door de bank als buitenbalans transacties, en op deze wijze werden spot transacties niet aangerekend onder de OBSI limieten. Spot transacties hadden een directe impact op de rekening courant, [.J op deze wijze hadden de spot transacties een impact op de borrowing base limiet maar niet de OBSI limiet" - "het is duidelijk dat het systeem van Potential future exposure ' (vrije vertaling: potentiële toekomstige blootstelling) korte termijn transacties stimuleerden, want de omvang van de transacties kon dan veel hoger zijn. Dit, in combinatie met spot transacties die geen OBSI limiet consumeerden, verklaart waarom dergelijke hoge transacties FX deals konden plaatsvinden" - "cliënten moesten de transacties zeer snel afsluiten, of een andere mogelijkheid was dat de cliënten hun posities omruilden. Cliënten moesten in ieder geval zeer snel handelen, hetgeen bijkomende business en omzet creëerde voor de bank, en op deze wijze extra winst"; - "zoals hierboven vermeld werden spot transacties direct aangerekend op de rekening courant, en hadden ze geen impact op de OBSI limiet, enkel de borrowing base. Een pervers gevolg hiervan was dat op credit posities geen interest betaald werd en op debet posities enorme interesten aangerekend werden. In 2008 bedroegen de interesten op de rekening courant : -EUR 9.7%; - USD: 8.25% - J]3Y: 5.3%" De conclusie van deze verklaring luidt als volgt en is zeer relevant (vrije vertaling): - "We komen tot het finaal besluit dat ABN Amro steeds hogere limieten toestond voor forexverrichtingen voor de volgende redenen: o hogere winsten voor de bank vanwege hogere volumes; o elk jaar waren hogere volumes in foreign exchange vereist om de stijgende budgetten van de bank te halen; ° hebzucht vanwege het management van ABN Amro om bonussen te bekomen;

Blz. 26/39 KRC

F1-11:1Pctcl RFR4 Luns 5016 1159

ING RFIRIMPRII RFR6 1711119174 msn

RvP 1,111nTUF111 1P71 0000 0R91 4001


Gerechtsdeurwaarders Marc Beerten — Martine Vergauwen Willy Mertens — Roger Vandenhende 12/15169 AA Kandidaat-gerechtsdeurwaarders Alain Van der Steichel — Kris Slabbaert — Johan Bocklandt T : +32(0)3 259 59 00 te vermelde b iedere Balansstraat 117 betali of F : +32(0)3 259 59 01 BE-2018 Antwerpen briefw seling @ : [email protected] BTW BE 0843.629.685

° wij schatten dat Arjav Diamonds verantwoordelijk was voor tenminste 40% n de foreign exchange business van ID&JG en het daarom in het belang van de bank as om meer FX transacties toe te laten omwille van de sterke impact op de budgetten en winsten van de bank". Een andere voormalige werknemer, eveneens vertrouwd met het dossier, stelt, (vrije vertaling): - "Hoe gestructureerder het product werd, hoe minder transparant het product en de opbrengsten werden voor de cliënten aangezien cliënten geen consolidatie konden doen van de verschillende componenten van de producten"; - "Bepaalde hooggekwalificeerde medewerkers[...] waren bij de best presterenden van de ABN Amro Groep: o België had de hoogste opbrengst per hoofd voor wat betreft gestructureerde afgeleide producten binnen de hele groep; ° België had ook één van de hoogste opbrengsten in absolute cijfers voor deze product lijn; ° hoe minder gesofisticeerd de cliënten waren, hoe hoger de marges die genomen werden aangezien cliënten de prijzen van de producten niet terug konden traceren. Veelal hadden zij geen Bloomberg of Reuters of andere dure abonnementen [...] ; o als gevolg hiervan werden veel dergelijke gestructureerde producten verkocht aan de "diamant" klanten, en minder aan grotere bedrijven die normaal gezien wel uitgerust waren met professionele treasury teams (vrije vertaling: schatbewaarder, penningmeester) en de noodzakelijke analytische hulpmiddelen. Hoe lager men op de corporate ladder afdaalde naar MidCap bedrijven, hoe hoger de waarschijnlijkheid dat men zeer winstgevende gestructureerde afgeleide producten kon verkopen"; - "Deze strategie werd gevolgd gedurende een lange periode waarbij de architecten van de strategie aantrekkelijke bonussen kregen, want de bonus schema's waren gebaseerd op de net present value van de winst die vervat lag in de gestructureerde producten; - "het spreekt voor zich dat in veel gevallen vanaf dag 1 de mark to market (MtM) waarde van een transactie de noodzaak activeerde voor bijkomende cash garanties wanneer de winstmarges [van de bank] te hoog waren. In die gevallen werd een speciale uitzondering gevraagd aan het Credit Committee om de winst van de bank op deze instrumenten niet te moeten tonen [aan de cliënt] "; - "Als we aanemen dat een correct geprijsd afgeleid instrument de cliënt een MtM geeft van X die binnen de grenzen valt van ISDA, dan begreep de cliënt niet waarom plots bij kwartaalrapportering een dergelijke positie X-2miljoen zou aantonen"; -"het werd nog slechter wanneer een gestructureerd afgeleid instrument afgesloten werd een aantal dagen voor het kwartaaleind en de cliënt een kwartaal MtM vroeg. Er was dan heel wat creatieve rapportering nodig en dit werd gebruikt voor de minder gesofisticeerde cliënten, terwijl zeer zware discussie plaatsvonden met de meer professionele cliënten die

Blz. 27/39 k'Re în rnnrnn RPRA. Arrtc cni A 1 1 SQ

INC RRRT IRPRR 11PR1911(1 01'74 mcn

RvP 1WC)TRPR1 RF71

nom OR91 40111

Gerechtsdeurwaarders Marc Beerten — Martine Vergauwen Willy Mertens — Roger Vandenhende Kandidaat-gerechtsdeurwaarders Alain Van der Steichel — Kris Slabbaert — Johan Bocklandt T: +32(0)3 259 59 00 F : +32(0)3 259 59 01 @ : [email protected]

Balansstraat 117 BE-2018 Antwerpen BTW BE 0843.629.685

www.bdmv.eu kantooruren van 9 u to t 16 u

12/15169 AA Ie vermeW,h bij iedere

b ling of isseling

de winstmarge van de bank konden terugvolgen en herberekenen. Dit verklaarI waarom grote bedrijven niet de favoriete klanten waren voor deze producten. "; "in één bepaald geval, met een groot bedrijf met momenteel een market cap van meerdere miljarden, leidde de hebzucht van de architecten tot een situatie waar een nieuwe financieel directeur de overdreven winstmarges ontdekte, en teneinde een rechtzaak te vermijden (waar de superieuren van de architecten voor vreesden), heeft de bank een akkoord onderhandeld met deze cliënt voor een vermindering van USD 800K [nota: het ging hier om een transactie met in totaal USD 1.400 K — de bank had dus de kosten min of meer verdubbeld] De architecten werden niet op de vingers getikt door senior management ook al wisten ze zeer goed wat aan de oorsprong van dit geschil lag". - "de winsten gerealiseerd op FX transacties werden kunstmatig opgedeeld en verspreid over de verschillende desks, verantwoordelijk voor de relevante productlijnen. Aangezien producten elk geconstitueerd werden op basis van andere producten werd de winst op deze wijze verspreid over een groot aantal departementen. Doel was de winsten niet traceerbaar te maken. Historisch werd deze winst bijkomend verdeeld tussen London en Amsterdam. Het deel van de winst van de London desk werd bij de overname onder het consortium contract toebedeeld aan Investment Banking, bij RBS." Contractuele fout en schending van wettelijke bepalingen Door deze handelingen heeft de bank zeer zware contractuele fouten begaan (mogelijkerwijze in cumul met buitencontractuele fouten). De bank heeft tevens in de uitvoering van haar contractuele verplichtingen de wettelijke bepalingen ter zake geschonden, met inbegrip van en onder voorbehoud van alle andere in geding te laten gelden middelen en argumenten, en afhankelijk van de beschouwde periode, aangezien de toepasselijke wetgeving in de periode van 2002 tot 2008 op regelmatige basis gewijzigd werd: artikels 1111, 1116, 1134, 1596, 1992, 1993, 1996 van het burgerlijk wetboek, artikels 36 en 38 (voor de wijzigingen van 27 april 2007) van de wet van 6 april 1995 inzake de secundaire markten, het statuut van en het toezicht op de beleggingsondememingen, de bemiddelaars en beleggingsadviseurs; artikel 26 van de wet van 2 augustus 2002 (voor de wijzigingen van 27 april 2007); artikels 27 en 28 (zoals van kracht na de wijzigingen van 3 juni 2007) van de wet van 2 augustus 2002; artikels 7, 12 (§§ 1, 2, 4), 15 (§1), 16 (§§1 en 2), 17 (§§1, 2, 4), 21 (§2), 22 (§4, al 1), 24 (§1), 24, 25, 27 van het koninklijk besluit van 3 juni 2007 tot bepaling van nadere regels tot omzetting van de richtlijn betreffende markten voor financiële instrumenten, en op basis van artikel 1135 van het burgerlijk wetboek, de algemene zorgvuldigheidsplicht en andere algemene verplichtingen die op bankiers rusten, en de bepalingen en regels opgenomen in de verschillende gedragscodes met inbegrip van de gedragscode vervat in de aanbeveling van de Europese Commissie 77/534/CEE. De inbreuken op de wettelijke en contractuele bepalingen en begaan door de bank in uitvoering van haar contractuele verplichtingen waren de rechtstreekse oorzaak van de enorme schade voor haar cliënt zoals hieronder uiteengezet.

Blz. 28/39 TeRC v

nnrnn

TIPALL AIDS Sn A 11So

INC. 1:111112T 11:1P1:21:1 1, 1FR6 19nn 0174

nAsn

RvP 13POTRFR1 13F21 0000 0R93 4003


B.

Gerechtsdeurwaarders Marc Beerten — Martine Vergauwen Willy Mertens — Roger Vandenhende 12/15169 AA Kandidaat-gerechtsdeurwaarders Alain Van der Steichel — Kris Slabbaert — Johan Bocklandt T : +32(0)3 259 59 00 leve elden bij iedere Balansstraat 117 betaling of BE-2018 Antwerpen F : +32(0)3 259 59 01 riefivisseling BTW BE 0843.629.685 @ : [email protected]

Beëindiging van het krediet Onrechtmatigheid De bank heeft sinds 2008, door eenzijdig wijzigingen op te leggen aan Arjav, door gemaakte afspraken niet na te komen en door gedwongen voorwaarden te creëren die de normale commerciële activiteiten van Arjav sterk bemoeilijkten, een proces in werking gesteld waarbij de door de bank opgelegde eisen duidelijk bedoeld waren om enerzijds zware conflicten uit te lokken tussen de bank en Arjav, en anderzijds kunstmatige rechtvaardigingsgronden te creëren om een beëindiging van de kredieten mogelijk te maken voor de bank. De bank heeft zichzelf met andere woorden in een kunstmatige positie proberen te brengen van redelijke bankier "die het krediet met een zeer moeilijke cliënt wel dient op te zeggen". Gelet op de handelingen van de bank zoals eerder beschreven kan men stellen dat alle uitgeoefende druldcingmiddelen, het eenzijdig opleggen van nieuwe voorwaarden, en hanteren van niet bestaande definities zoals "Excess of Borrowing Base", deel uitmaken van de beëindiging van het krediet of de voorbereidingen ervan. Er zijn geen objectieve, economisch of financieel gerechtvaardigde, gronden om het krediet te beëindigen. De bank heeft geprobeerd om deze te fabriceren, doch is hierin niet geslaagd. De opzegging van 4 december 2012 is onrechtmatig en maakt foutief gedrag en minstens een misbruik van recht uit. De bank heeft eerst de beslissing tot beëindiging genomen en is pas daarna redenen en rechtvaardigingsgronden hiervoor gaan zoeken. De omgekeerde wereld. De bank heeft de beëindiging zeer grondig voorbereid op alle vlakken met inbegrip, naar Arjav vernomen heeft, van het inschakelen van privé detectives. Dit toont duidelijk aan dat er van enige werkelijke wil om het probleem op te lossen nooit sprake was. De redenen voor de opzegging zoals deze aangehaald worden in de opzeggingsbrief staan volledig buiten verhouding tot de schade die de opzegging tot gevolg heeft voor Arjav, toeleveranciers, klanten, andere banken en de diamantsector in het algemeen. Opzeggingsbrief De opzeggingsbrief van 4 december 2012 haalt als belangrijkste reden voor de opzegging een inbreuk aan op de zogenaamde "Borrowing Base Principles" (vrij vertaald als dekkingsgraad principes). De FR&R afdeling zoekt in feite de belangrijkste rechtvaardiging voor de beëindiging in een vermeende inbreuk op basis van de term "EoBB", oftewel "Excess of Borrowing Base" (vrije vertaling: overschrijding van dekkingsgraad) zoals voorheen aangehaald in briefwisseling. Deze definitie komt niet voor in de kredietovereenkomst. Blz. 29/39

KBC

KREDBEBB BE84 4025 5016 1159

ING

BBRUBEBB BE86 3200 9174 0650

BvP

BPOTBEB I BE21 0000 0893 4003


Gerechtsdeurwaarders Marc Beerten — Martine Vergauwen Willy Mertens — Roger Vandenhende 12/15169 AA Kandidaat-gerechtsdeurwaarders Alain Van der Steichel — Kris Slabbaert — Johan Bocklandt Balansstraat 117 T : +32(0)3 259 59 00 te ver den bij iedere daling of F : +32(0)3 259 59 01 BE-2018 Antwerpen b iefwisseling @ : [email protected] BTW BE 0843.629.685

De redenering van FR&R is gebaseerd op een verplichting die normaal gezien in gelijkaardige kredietovereenkomsten voorkomt, doch die niet voor am in de kredietovereenkomst tussen de bank en Arjav, zoals hierna kort uiteengezet. De financiering van de commerciële activiteit van een diamantbedrijf heeft betrekking op een business cyclus die aanvangt met de aankoop van de ruwe diamant bij de diamantmijnen. Op dat ogenblik wordt een betaling verricht, en een lening opgetrokken onder het krediet. De ruwe diamanten worden vervolgens bewerkt, in voorraad gehouden en uiteindelijk verkocht op factuur. Wanneer de factuur betaald wordt is de cyclus rond en wordt als het ware het krediet terugbetaald. Deze cyclus is vrij lang, en de bank zoekt een economisch onderpand om het risico van de uitstaande lening in zeker mate af te dekken. Dit onderpand is op economisch vlak slechts van waarde voor de bank indien het berust op activa die zich in de business cyclus het dichtst bij geld bevinden, en dat zijn de facturen. Een bank zoekt dan ook de correlatie tussen het verstrekken van leningen en "nuttig onderpand" (in dit geval opeisbare facturen). Aldus wordt er in kredietovereenkomsten gewerkt met de notie Borrowing Base of dekkingsgraad. De dekkingsgraad wordt gevormd door het totale bedrag van een referentievermogensbestanddeel, in dit geval facturen die voldoen aan bepaalde criteria. Een van de belangrijkste criteria is de looptijd van de factuur. Aangezien de bank een dekkingsgraad wenst die zo dicht mogelijk bij cash aanleunt, zal zij de factuur maar in aanmerking nemen voor de berekening van de dekkingsgraad gedurende een beperkte tijd nadat ze uitgeschreven is (de zogenaamde "financing period" — de periode gedurende dewelke op basis van deze factuur financiering kan bekomen worden). Deze duurtijd hangt af van de sector. In dit geval is de duurtijd in het algemeen 120 dagen. De notie dekkingsgraad kan in een kredietovereenkomst op een dubbele wijze gebruikt worden: (i)

als test om te kijken of nieuwe leningen kunnen verstrekt worden.

Dit neemt de vorm aan van een voorwaarde die vervuld moet zijn om een opname onder het krediet te kunnen uitvoeren. Hierbij berekent men eerst het totaal aantal in aanmerking komende facturen, en men verifieert dan of door de nieuwe kredietopname het totaal bedrag van de openstaande leningen niet groter wordt dan het totaal van de in aanmerking komende facturen. Is dit het geval dan kan geen nieuwe lening worden verstrekt totdat één van de twee parameters in gunstige zin verandert: ofwel verhoogt het totaal van de facturen (bijvoorbeeld door meer voorraad te verkopen), ofwel vermindert het totaal van de uitstaande leningen (doordat betalingen binnenkomen); en/of (ii)

als zogenaamde `covenant' (vrij vertaald, verplichting)

Blz. 30/39 KRC IcP PrnPnn 1:1PR4 4075 501 A 1150

ING 1,11,1R111:1PR111 1:1PRA 1799 0174 9A59

RvP 1:1PC1T1:1P1:21 1:1P71 0000 nRcn dnnl


Gerechtsdeurwaarders Marc Beerten — Martine Vergauwen Willy Mertens — Roger Vandenhende 12/15169 AA Kand ida at-gerechtsdeurwaarders Alain Van der Steichel — Kris Slabbaert — Johan Bocklandt T : +32(0)3 259 59 00 te vermei 117 Balansstraat bij iedere belt ng of F : +32(0)3 259 59 01 BE-2018 Antwerpen brie *sseling @ : [email protected] BTW BE 0843.629.685

Hierbij voorziet de kredietovereenkomst een mechanisme waarbij op continue asis (en niet enkel bij kredietopname) het verschil berekend wordt tussen ene ijds de dekkingsgraad en anderzijds de totale hoeveelheid uitstaande leninge . Is de dekkingsgraad negatief (de zogenaamde "Excess of Borrowing Base" — vrij vertaald: overschrijding van de dekkingsgraad) dan wordt in dergelijke overeenkomsten de verplichting opgenomen voor de schuldenaar om bijkomende zekerheden te stellen. Het onder (i) vermelde gebruik van de dekkingsgraad wordt in standaard kredietovereenkomsten opgenomen in de bepalingen die betrekking hebben op de het opnemen van nieuwe kredieten (zogenaamde "Conditions to drawing" — voorwaarden om kredieten op te nemen). Het onder (ii) vermelde gebruik van de dekkingsgraad wordt in standaard kredietovereenkomsten opgenomen in een andere clausule (de zogenaamde "Covenants", met daarin opgenomen een definitie als "Excess of Borrowing Base"). Bijkomend wordt er in de overeenkomst een bijkomende clausule opgenomen die uitdrukkelijk bepaalt wat er dient te gebeuren indien er een "Excess of Borrowing Base" optreedt. Er zijn overeenkomsten die beide vormen van dekkingsgraad gebruiken en er zijn overeenkomsten die enkel de eerste vorm gebruiken. De kredietovereenkomst van kracht tussen Arjav en de bank voorzag enkel de eerste vorm. Er was geen "borrowing base covenant" in opgenomen. De door FR&R continu aangehaalde inbreuken op basis van de "Excess of Borrowing Base" en inbreuk op de "Borrowing Base Principles", waarop zij haar beëindiging voornamelijk baseert zouden terecht zijn mocht de kredietovereenkomst afgesloten tussen Arjav en de bank een dubbel gebruik van de notie dekkingsgraad zoals hierboven uiteengezet voorzien. De FR&R afdeling zou dan kunnen stellen dat het totaal aan uitstaande leningen groter is dan het totaal aan in aanmerking komende facturen en hierin een "breach of covenant" (vrije vertaling: schending van een contractuele verplichting) zien. Zoals vermeld gebruikt de kredietovereenkomst de notie dekkingsgraad echter enkel als voorwaarde om nieuwe leningen toe te staan, doch niet als covenant. De kredietovereenkomst bevat geen enkele bepalingen in de zin zoals aangehaald onder punt (ii) hierboven: er is geen covenant in die zin en de definitie Excess of Borrowing Base komt niet voor. De Borrowing Base Principles geven enkel aan op welke basis een nieuw krediet kan worden toegekend op basis van de dekkingsgraad, en hoelang een factuur in de dekkingsgraad blijft (de "financing period" die hier 120 dagen bedraagt). De kredietovereenkomst bevat echter geen verdere verplichtingen in verband met de dekkingsgraad, bevat geen `covenants'. De voornaamste reden aangehaald door FR&R om het krediet te beëindigen kan dus niet weerhouden worden want deze is gebaseerd op schending van een verplichting die niet voorkomt in de kredietovereenkomst.

Blz. 31/39 KRC ICRFT)13F1313 13FR4 4075 Sni 1159

ING 1313RITI3P1313 FIER6 3700 9174 0650

IlvP FIPOTFIFF31 BE21 0000 0893 4003


Gerechtsdeurwaarders Marc Beerten — Martine Vergauwen Willy Mertens — Roger Vandenhende 12/15169 AA Kandidaat-gerechtsdeurwaarders Alain Van der Steichel — Kris Slabbaert — Johan Bocklandt T : +32(0)3 259 59 00 te verm en bij iedere 117 Balansstraat aling of F : +32(0)3 259 59 01 BE-2018 Antwerpen b isseling @ : [email protected] BTW BE 0843.629.685

De FR&R afdeling heeft argumenten geconstrueerd op basis van parameters die andere overeenkomsten van de bank voorkomen, maar in deze overeenkomst niet, en anuit die invalshoek haar foutieve redenering opgebouwd. Dit toont verder aan dat de FR&R afdeling artificiële redenen geconstrueerd heeft om een voorheen besliste beëindiging te onderbouwen. Mocht de redenering van FR&R toch weerhouden worden, dan dient opgemerkt te worden dat als er een discrepantie is tussen de dekkingsgraad en het totaal van de leningen, dit op twee wijzen zelf door de bank veroorzaakt werd. Enerzijds heeft de bank door onder dwang het 2011 document te laten ondertekenen met miskenning van de door haar aangegane verbintenissen onder de 2009 overeenkomst, de borrowing base zelf enorm verlaagd door het 'clean' karakter (vrij vertaald zonder dekkingsgraad) van de kredietlijn B af te schaffen tegen de gemaakte afspraken in. Anderzijds heeft zij, door het weigeren van betalingen, de business cyclus van Arjav zelf tot bijna stilstand gebracht, wat een verdere afbouw van de openstaande leningen vertraagt aangezien de cyclus in praktijk een gesloten systeem is wat met zich meebrengt dat als de instroom stopgezet wordt, de uitstroom eveneens langzaamaan zal stilvallen. De andere redenen die aangehaald worden zijn geen van allen van aard om de beslissing het krediet te beëindigen, te verantwoorden. Het getuigt immers van lichtzinnigheid om een krediet van USD 215 miljoen of meer te beëindigen omdat bijvoorbeeld de cliënt geen financieel directeur heeft, of omdat de bank geen kopie van de verzekeringspolis voor het lopend jaar ontvangen heeft. De bank begaat hier een zeer zware contractuele fout en de wijze waarop de beëindiging plaatsvindt, maakt misbruik van recht uit. Het intentioneel handelen van de bank is duidelijk. De bank heeft doelbewust een middel aangewend dat niet geoorloofd was met het oogmerk Arjav te verhinderen haar rechten in verband met de Forexverrichtingen te laten gelden jegens de bank — namelijk de cliënt naar het faillissement sturen. De bank is aansprakelijk voor alle hieruit voortvloeiende schade. VI.

Schade Hieronder volgt een provisionele opsomming van de schade opgelopen door Arjav waarvoor de bank verantwoordelijk is. Gelet op het intentioneel karakter van de schade is artikel 1150 van het burgerlijk wetboek van toepassing.

A.

Forexverrichtingen De fouten begaan door de bank in verband met de Forexverrichtingen liggen aan de oorzaak van de volgende schade voor Arjav, voorlopig provisioneel begroot als volgt, onder voorbehoud van vermeerdering in de loop van het geding:

Blz. 32/39 K FIC KREDREBB BE84 4025 5016 1159

ING

BBRUBEBB BE86 3200 9174 0650

BvP

BPOTBEBI BE21 0000 0893 4003

Gerechtsdeurwaarders Marc Beerten — Martine Vergauwen Willy Mertens -- Roger Vandenhende Kandidaat-gerechtsdeurwaarders Alain Van der Steichel — Kris Slabbaert — Johan Bocklandt www.bdmv.eu kantooruren van 9 u tot 16 u


12/15169 AA

T : +32(0)3 259 59 00 te verm en bij iedere aling of F : +32(0)3 259 59 01 fwisseling @ : [email protected]

(i) directe schade geleden tengevolge van de Forexverrichtingen voor de periode an 20022008: USD 146.369.269; (ii) directe schade geleden tengevolge van verhoogde interesten als gevolg van de schade sub (i): USD 8.782.154; (iii) indirecte schade in de vorm van gederfde winsten die met de bedragen sub (i) en (ii) hierboven had kunnen gegenereerd worden: voorlopig provisioneel geraamd op USD 1, te vermeerden in de loop van het geding. B.

IRS Tengevolge van de vermindering van de limieten van de kredieten in 2011 werd er voor de IRS teveel betaald voor een bedrag van: USD 917.600,85. Tengevolge van de foutief berekende interestbetalingen onder de IRS, waarbij er 3.59 procent werd aangerekend in plaats van 3.5 procent, werd er voor de IRS teveel betaald: USD 762.563.

C.

Beëindiging De aanslepende beëindiging en hiermee gepaard gaande onderhandelingen hebben belangrijke reputatieschade toegebracht aan Arjav doordat er geruchten ontstonden in de markt en de relatie met mogelijke nieuwe diamantmijnen zoals Rio Tinto, bestaande diamantmijnen, andere banken en klanten hierdoor schade opliep. Hierdoor konden minder diamanten aangekocht worden en verhoogde de kredietkost. Het blokkeren van betalingen een verlagen van de kredietfaciliteit sinds 2011 heeft een belangrijke impact gehad op de omzet en brutomarge van het bedrijf en dit veroorzaakte schade, provisioneel begroot op USD 75.000.000, onder voorbehoud van alle bijkomende schade die zich kan voordoen als gevolg van de beëindiging.

VII. Onderhandelingen voor buitengerechtelijke oplossing onmogelijk Alle onderhandelingen waarbij Arjav heeft getracht een billijke en evenwichtige oplossing te bekomen voor huidig geschil - en in dat kader verschillende regelingsvoorstellen formuleerde - werden verbroken door de bank die nooit enig ernstige oplossing heeft voorgesteld zodat Arjav genoodzaakt was huidige dagvaarding uit te brengen. Rechtsplegingsvergoeding Arjav vordert bovendien de veroordeling van gedaagde tot betaling aan verzoeksters van de kosten van het geding, inclusief de dagvaarding en de rechtsplegingsvergoeding, door Arjav begroot op het maximumbedrag ad EUR 33.000. Gelet op de onophoudelijke kwade trouw van de bank en op enorme kosten die Arjav in het verleden reeds heeft moeten dragen ten gevolge van dit malfide handelen van de bank, past het de maximum rechtsplegingsvergoeding toe te kennen aan Arjav (rekening houdend met de hoge complexiteit van de zaak en het kennelijk onredelijk karakter van de situatie).

Blz. 33/39 KRC TCR PrinFnn 1:1PR4 407Ç 591 A 1 159

ING BRPTTnFnn IFRA19nn 0174 nAsn

RvP 1:11:10TRF111 1:1F71

0000I1R91 annl


IX.

Alain Van Balansstraat 117 BE-2018 Antwerpen BTW BE 0843.629.685

Gerechtsdeurwaarders Marc Beerten — Martine Vergauwen Willy Mertens — Roger Vandenhende 12/15169 AA Kandidaat-gerechtsdeurwaarders der Steichel — Kris Slabbaert — Johan Bocklandt T : +32(0)3 259 59 00 te verme n bij iedere b ing of F : +32(0)3 259 59 01 brie *sseling @ : [email protected]

Uitvoerbaarheid bij voorraad Arjav vordert het te wijzen vonnis, wat betreft de hoofdvordering, uitvoerbaar j voorraad te verklaren, teneinde verdere dilatoire manoevers van de bank te vermijden. Het staat vast dat de bank er alles aan zal doen om aan haar betalingsverplichtingen te ontsnappen.

X.

Maatregel alvorens recht te doen - overlegging van stukken De informatieverstrekking vanwege de bank in verband met de Forexverrichtingen was onvolledig zoals aangegeven in punt II.C.2. Clausule 2 van de kredietovereenkomst zoals gewijzigd op 27 oktober 2003 bepaalt dat (vrije vertaling): "elke verrichting [.J dient bevestigd te worden door de bank, deze bevestiging hierna vermeld als "Bevestiging". De looptijd van elke verrichting, de interestlasten, commissies en vergoedingen worden overeengekomen en bevestigd door middel van de bevestiging van de betrokken verrichting". Zoals aangegeven bevatte de Bevestigingen meegedeeld aan Arjav deze informatie niet. Het lijdt geen twijfel dat de bank deze informatie wel heeft. Artikel 36, §1, 2° van de wet van 6 april 1995 (van toepassing tijdens de periode 20042007, en daarna vervangen door artikel 27 van de wet van 2 augustus 2002 zoals gewijzigd op 27 april 2007) bepaalt dat de bemiddelaars (waaronder banken) zich op optimaal dienen in te zetten voor de belangen van hun cliënten en de nodige bekwaamheid, zorgvuldigheid en toewijding, rekening houdend met de mate van professionele kennis van de cliënten. Dit houdt onder meer de verplichting in om de verrichtingen te voorzien van een opgave van het uur waarop deze uitgevoerd werden (zie Benoit Féron & Béatrice Tavernier, Principes généraux du Droit des Marchés Financiers, Larcier, 1997, blz. 296, waar de eminente auteurs stellen (vrije vertaling): "De verplichting van zorgvuldigheid legt aan de bemiddelaar op: - het van uuropgave voorzien van de orders; - de orders direct na ontvangst uit te voeren, tenzij tegengestelde instructies gegeven werden; - ervoor te zorgen dat er een voldoende bewijs verkregen wordt van de orders en de uitvoering daarvan, zelfs ingeval van telefonische orders; - de uitgevoerde verrichtingen toekennen aan de overeenstemmende orders; - enkel raad geven in verband met verrichtingen die duidelijk aangepast zijn aan de noden van de cliënt." Geen enkele bevestiging werd van een uuropgave voorzien. Het staat vast dat de bank op basis van bovenstaande bepalingen deze informatie - die niet meegedeeld werd - wel in haar bezit heeft.

Blz. 34/39 KBC

KREDBEBB BE84 4025 5016 1159

ING

BBRUBEBB BE86 3200 9174 0650

BvP

BPOTBEBI BE21 0000 0893 4003


Gerechtsdeurwaarders Marc Beerten — Martine Vergauwen Willy Mertens — Roger Vandenhende 12/15169 AA Kandidaat-gerechtsdeurwaarders Alain Van der Steichel — Kris Slabbaert — Johan Bocklandt Balansstraat 117 T : +32(0)3 259 59 00 Ie verme en bij iedere b aling of BE-2018 Antwerpen F : +32(0)3 259 59 01 b fwisseling BTW BE 0843.629.685 @ : [email protected]

De vraag om deze informatie te bekomen, alsmede bijkomende vragen, werden esteld in briefwisseling met het Compliance Department van de bank met betrekking tot essentiële elementen van het dossier Arjav en de informatieverstrekking onder de wet van 2 augustus 2002 (Mifid) en uitvoeringsbesluiten. Deze vraag werd beantwoord met een weigering om enig document over te maken. Om een zicht te krijgen inzake de kredietoverschrijding heeft Arjav de rapportering nodig die de bank opstelde voor het "compliance" departement met betrekking tot overschrijdingen van de kredietlijnen. XI.

Korte debatten en overlegging van stukken op grond van art. 877 Ger. W. Gelet op de gebrekkige informatieverschaffing, zoals in de voorgaande paragrafen toegelicht past het overlegging van stukken te bevelen. Voor wat betreft de gevorderde overlegging van stukken op grond van art. 877 Ger. W., past het de zaak te behandelen op de inleidingszitting op grond van art. 735 Ger. W. Immers, de gevorderde overlegging van stukken is derwijze geformuleerd dat zij de rechten van partijen niet kan aantasten. Nu het gaat om precies omschreven, welbepaalde stukken, waarvan het met zekerheid vaststaat dat gedaagde ze in haar bezit heeft (het gaat telkens om stukken die de bank op grond van contractuele en/of wettelijke verplichtingen moet aanmaken en bewaren), blijven de rechten van de partijen in ieder geval gevrijwaard. Gelet op de aard van de documenten, is er ook geen risico van schending van enige vertrouwelijkheid of bedrijfsgeheimen: het gaat voornamelijk om welbepaalde documenten aangaande transacties waarbij verzoeksters rechtstreeks betrokken partij waren en die de bank krachtens de wet dient te hebben teneinde haar cliënt passend te informeren. Toepassing van art. 735 Ger. W. biedt terzake de best mogelijke garantie dat de kans op verlies, verdwijnen of wegmaking van bewijselementen zoveel als mogelijk wordt beperkt. Nu er in deze zaak ernstige aanwijzingen van grootschalige door de bank gepleegde fraude bestaan, past het de overlegging van de hierna nader omschreven documenten te bevelen onder verbeurte van een dwangsom, om te vermijden dat de bank de documenten zou doen verdwijnen. Zoals hierboven vermeld was de informatieverstrekking vanwege de bank in verband met de Forexvenichtingen in het algemeen, zeer onvolledig — wat kaderde in een bewuste strategie van de bank om voor haar cliënt, geen specialist terzake, verborgen te houden dat hij in werkelijkheid door de bank werd opgelicht, dat zijn vertrouwen misbruikt werd en dat hij minstens het slachtoffer was van zeer zware contractuele en/of buitencontractuele fouten vanwege de bank. Verzoeksters hebben deze stukken nodig om hun rechten te vrijwaren en uit te oefenen en vragen dan ook overlegging van deze stukken zoals aangegeven in het petitum. De door verzoeksters gevraagde stukken: - zijn uiterst pertinent bij de berechting van de zaak (zij betreffen de kern van het debat m.b.t. het foutief handelen van de bank); Blz. 35/39

KBC

KREDBEBB BE84 4025 5016 1159

ING

BBRUBEBB BE86 3200 9174 0650

BvP

BPOTBEBI BE2I 0000 0893 4003


Gerechts deurwaarders Marc Beerten — Martine Vergauwen Willy Mertens — Roger Vandenhende 12/15169 AA Kandidaat-gerechtsdeurwaarders Alain Van der Steichel — Kris Slabbaert — Johan Bocklandt T : +32(0)3 259 59 00 te vermeld n bij iedere 117 Balansstraat b a 'ng of F : +32(0)3 259 59 01 BE-2018 Antwerpen bri isseling @ : [email protected] BTW BE 0843.629.685

- zijn zeer specifiek en limitatief opgesomd, zodat de bank exact weet over welke tukken het gaat; - bestaan met zekerheid, nu de bank wettelijk verplicht is alle hierna opgesomde documenten aan te maken en te bewaren; In de gegeven omstandigheden past het dan ook de overlegging van die documenten te bevelen na korte debatten op de inleidingszitting. Verder tijdsverloop verhoogt immers de kans op wegmaking van documenten door de bank om haar kuiperijen en foutief gedrag in het verborgene te houden. Opmerkingen over de instaatstelling Met toepassing van art. 747 § 2 Ger. W. formuleren verzoeksters hun opmerkingen over de instaatstelling in de gedinginleidende akte. Alle aspecten die niet het voorwerp uitmaken van de maatregel te behandelen op grond van art. 735 Ger. W., zullen het voorwerp uitmaken van een normale instaatstelling, met dien verstande dat de zaak uitzonderlijk complex is, zodat de volgende conclusiekalender passend is: - gedaagde: 3 maanden te rekenen vanaf de mededeling van de stukken door verzoeksters; - verzoeksters: 3 maanden na voormelde termijn; - gedaagde: 3 maanden na voormelde termijn; - verzoeksters: 3 maanden na voormelde termijn; - gedaagde: 1 maand na voormelde termijn.

Om die redenen heb ik, ondergetekende, gerechtsdeurwaarder met standplaats te Antwerpen, die kantoor houdt te 2018 Antwerpen, Balansstraat 117,

DAGVAARDING GEGEVEN AAN: de NV naar Nederlands recht ABN Amro Bank, ingeschreven bij de Kamer van Koophandel te Amsterdam/Nederland onder het nummer 34334259, waarvan de vennootschapszetel gevestigd is te 1082 PP Amsterdam/Nederland, Gustav Mahlerlaan 10, ingeschreven in de Kruispuntbank van Ondernemingen onder het ondernemingsnummer BE0819.210.332, met Belgisch bijkantoor gevestigd te 2600 Berchem/Antwerpen, Roderveldlaan 5 bus 4, aldaar de bete1ç,ning doe de en er af chrift v

zo verklaard, die het origineel

dit exploo

ende, prekende tot :

heeft getekend voor ontvangst van het afschrift, Blz. 36/39

KBC

KREDBEBB BE84 4025 5016 1159

ING

BBRUBEBB BE86 3200 9174 0650

BvP

BPOTBEB1 BE2I 0000 0893 4003

Gerechtsdeurwaarders Marc Beerten — Martine Vergauwen Willy Mertens — Roger Vandenhende 12/15169 AA Kandidaat-gerechtsdeurwaarders Alain Van der Steichel — Kris Sla bbaert — Johan Bocklandt T : +32(0)3 259 59 00 te vermei Balansstraat 117 bij iedere ng of F : +32(0)3 259 59 01 BE-2018 Antwerpen fwisseling @ : [email protected] BTW BE 0843.629.685


(zien het exploot niet kon worden betekend overeenkomstig de artikels 33 ts 35 van het Gerechtelijk Wetboek, heb ik aan het voormeld adres van de geadresseerde een afschrift ervan achtergelaten overeenkomstig art. 38 § 1 van zelfde Wetboek om uur, met melding dat ik hem een brief zal zenden in een per post aangetekende omslag, om gebeurli/,k nog een eensluidend afschrift van dit exploot op mijn kantoor te komen afhalen, " om te verschijnen op WOENSDAG TWEE JANUARI AANSTAANDE om negen uur dertig minuten in de voormiddag, voor de ZESDE KAMER van de RECHTBANK VAN KOOPHANDEL van het Gerechtelijk Arrondissement ANTWERPEN, die zal zetelen in het Gerechtsgebouw te 2000 Antwerpen 1, Bolivarplaats 20, zaal Bl.

TEN EINDE:

Met toepassing van art. 735 Ger. W. Aan gedaagde op grond van art. 877 Ger. W. bevel te horen opleggen tot overlegging van de hierna opgesomde documenten: 1.

de bevestigingen van alle spot- en termijnverrichtingen, swaps, en opties, en andere Forexverrichtingen aangegaan in de periode 1/1/2002 tot 31/12/2009 door Arjav met de bank of waarvoor Arjav orders heeft gegeven aan de bank; met opgave van uur van uitvoering, interest aangerekend, commissies, vergoedingen voor de bank, alsmede alle andere vereist informatie die op dergelijke bevestigingen krachtens de wet of op basis van overeenkomsten dient vermeld te worden:

2.

de periodieke rapportering voor de periode 2002-2009 binnen de bank naar het "compliance" departement met betrekking tot overschrijdingen van de kredietlijn van Arjav.

Binnen een termijn van vijf werkdagen na de betekening van het te wijzen vonnis, onder verbeurte van een dwangsom van 25.000 € (vijfentwintigduizend euro) per document en per dag en/of gedeelte van een dag tijdens dewelke gedaagde in gebreke is of blijft om gevolg te geven aan voormeld bevel (waarbij, indien niet exact kan worden nagegaan hoeveel documenten worden achtergehouden tijdens een bepaalde dag, zal worden uitgegaan van een minimumaantal dat zeker is, of waarbij indien zelfs dat niet mogelijk is, ieder type document waarvan zeker is dat het wordt achtergehouden, zal gelden als een document, of, voor wat betreft de Forexverrichtingen het aantal verrichtingen); Overige vorderingen a. In hoofdorde De vordering van verzoeksters ontvankelijk en gegrond te horen verklaren; Blz. 37/39 KRC ICRPTIR-PRR RPRA mrs

cm A ii SQ

ING RRRT TRPRR RFRA 17ff) 0174 n65o

RvP RPOTRFR1 RP'91

01100 11R91 411(11

Gerechtsdeurwaarders Marc Beerten — Martine Vergauwen Willy Mertens — Roger Vandenhende Kandidaat-gerechtsdeurwaarders Alain Van der Steichel — Kris Slabbaert — Johan Bocklandt vvww.bdmv.eu kantooruren van 9 u tot 16 u

12/15169 AA

T : +32(0)3 259 59 00 te vermei bij iedere b ng of F : +32(0)3 259 59 01 briIfwisseIing @ : [email protected]


Dienvolgens gedaagde te horen veroordelen om aan verzoeksters te betalen de pr isioneel geraamde som van USD 231.841.586 (tweehonderd éénendertig miljoen achthonderd éénenveertig duizend vijfhonderd zesentachtig USD), onder voorbehoud van aanpassing in de loop van het geding, wegens de door gedaagde veroorzaakte schade (alle directe en indirecte gecumuleerde schade, nadelen en kosten), te vermeerderen met de gerechtelijke intresten vanaf de datum van de gedinginleidende dagvaarding tot aan de datum van volledige betaling; b. In ondergeschikte orde Het document ondertekend op 2 december 2011 nietig te horen verklaren, op basis van wilsgebreken (dwaling, bedrog, en/of geweld), of minstens op grond van overschrijding van vennootschapsbelang en/of gekwalificeerde benadeling, of op enige andere door de Rechtbank te weerhouden rechtsgrondslag; c. In ieder geval Gedaagde te horen veroordelen tot de kosten van het geding inclusief de dagvaarding en de rechtsplegingsvergoeding, begroot op het maximumbedrag ad EUR 33.000; Het te wijzen vonnis uitvoerbaar bij voorraad te verklaren, niettegenstaande hoger beroep, met uitsluiting van de mogelijkheid tot borgstelling of kantonnement.

WAARVAN AKTE. Afschrift(en) zo nodig afgegeven onder gesloten omslag, conform art. 44 van het Gerechtelijk Wetboek.

KOSTEN: driehonderd zestien euro veertig cent, eventueel te vermeerderen met de kosten van aangetekende zendin origineel. De gere

als vermeld op het

urwaarder,

Blz. 38/39 KBC

KREDBEBB BE84 4025 5016 1159

ING

BBRUBEBB BE86 3200 9174 0650

BvP

BPOTBEBI BE21 0000 0893 4003


Gerechtsdeurwaarders Marc Beerten — Martine Vergauwen Willy Mertens — Roger Vandenhende 12/15169 AA Kandidaat-gerechtsdeurwaarders Alain Van der Steichel — Kris Slabbaert — Johan Bocklandt T: +32(0)3 259 59 00 te vermelden j iedere Balansstraat 117 betalit of F: +32(0)3 259 59 01 BE-2018 Antwerpen brie seling : [email protected] BTW BE 0843.629.685

Recht : Verplaatsing : Artikel 38 : Recht opzoeking : Subtotaal Recht: Registratie * : Pleitrecht *: Rolstelling *:

122,41 9,80 11,04 11,87 155,12 25,00 3,70 100,00

Subtotaal Uitsch. : Btw op 155,12:

128,70 32,58

Subtotaal : Aangetekende zending : Btw aangetekende zending :

316,40 5,45 1,19

Totaal : * Kosten vrijgesteld van Btw heffing (128,70)

323 ,24

EUR

Kostencode 39 & model DAGVN

Blz. 39/39 KBC

KREDBEBB BE84 4025 5016 1159

ING

BBRUBEBB BE86 3200 9174 0650

BvP

BPOTBEBI BE21 0000 0893 4003

III ifil,11j, 6,V181J1 1

Recommend Documents