Toto rozhodnutí bylo potvrzeno druhostupňovým rozhodnutím č.j. 2R 86/05 ze dne 20.2.2006,které nabylo právní moci dne 23.2.2006
Č.j.: VZ/S 145/05-152/4300/05-AB
V Brně dne 30. září 2005
Úřad pro ochranu hospodářské soutěže ve správním řízení zahájeném dne 12.8.2005 podle § 96 zákona č. 40/2004 Sb., o veřejných zakázkách, ve znění zákona č. 436/2004 Sb., zákona č. 437/2004 Sb., zákona č. 60/2005 Sb., zákona č. 124/2005 Sb. a zákona č. 253/2005 Sb., na základě návrhu ze dne 8.8.2005 uchazeče Stavby silnic a železnic, a. s., Národní třída 10, 113 19, Praha 1, za níž jednají Ing. Bořivoj Kačena, předseda představenstva, a Ing. Jan Voňka, CSc., místopředseda představenstva, na přezkoumávání úkonů zadavatele - statutárního města Hradec Králové, Československé armády 408/51, 500 03 Hradec Králové, zastoupeného primátorem Ing. Otakarem Divíškem - rozhodnutí ze dne 1.8.2005 o námitkách ze dne 25.7.2005 proti vyloučení jmenovaného z další účasti ve veřejné zakázce „Školní hřiště ZŠ Plotiště, Hradec Králové“ zadávané v otevřeném řízení, jehož oznámení bylo uveřejněno na centrální adrese dne 20.5.2005 pod ev. č. 50004610, rozhodl takto:
Zadavatel veřejné zakázky – statutární město Hradec Králové – nesplnil povinnost stanovenou § 59 odst. 5 zákona č. 40/2004 Sb., o veřejných zakázkách, ve znění zákona č. 436/2004 Sb., zákona č. 437/2004 Sb., zákona č. 60/2005 Sb. a zákona č. 124/2005 Sb tím, že neoprávněně vyloučil uchazeče Stavby silnic a železnic, a. s., z další účasti v otevřeném řízení, ačkoli jeho nabídka byla podepsána k tomu oprávněnou osobou, avšak tento úkon zadavatele podstatně neovlivnil stanovení pořadí úspěšnosti nabídek.
Odůvodnění
VZ/S 145/05-152/4300/05-AB
Statutární město Hradec Králové, Československé armády 408/51, 500 03 Hradec Králové, zastoupené primátorem Ing. Otakarem Divíškem, (dále jen „zadavatel”) uveřejnilo podle zákona č. 40/2004 Sb., o veřejných zakázkách, ve znění zákona č. 436/2004 Sb., zákona č. 437/2004 Sb., zákona č. 60/2005 Sb. a zákona č. 124/2005 Sb. (dále jen „zákon”), na centrální adrese dne 20.5.2005 pod ev. č. 50004610 oznámení otevřeného řízení za účelem zadání veřejné zakázky „Školní hřiště ZŠ Plotiště, Hradec Králové”. V oznámení zadávacího řízení stanovil zadavatel jako kritérium pro zadání veřejné zakázky nejnižší cenovou nabídku. Ve lhůtě pro podání nabídek obdržel zadavatel 9 nabídek. Dle protokolu o otevírání obálek s nabídkami ze dne 27.6.2005 hodnotící komise vyřadila z další účasti v otevřeném řízení nabídku uchazeče SWIETELSKY stavební, s. r. o., Pražská 495, 370 04 České Budějovice, a to z důvodu uvedení údajů ze dvou veřejných nabídek, a dále nabídku uchazeče Stavby silnic a železnic, a. s., Národní třída 10, 113 19 Praha 1 (dále jen „navrhovatel“), a to z důvodu, že nebylo možné ověřit, zda podaná nabídka je podepsána oprávněnou osobou. Zadavatel se s rozhodnutím hodnotící komise ztotožnil a oba uvedené uchazeče z další účasti v zadávacím řízení vyloučil. Proti rozhodnutí zadavatele ze dne 14.7.2005 o vyloučení navrhovatele z účasti v otevřeném zadávacím řízení na předmětnou veřejnou zakázku, které navrhovatel obdržel dne 18.7.2005, podal navrhovatel dopisem ze dne 25.7.2005 námitky, které zadavatel obdržel dne 25.7.2005. Zadavatel po přezkoumání jejich oprávněnosti námitkám nevyhověl rozhodnutím ze dne 1.8.2005, které navrhovatel obdržel dne 2.8.2005. Vzhledem k tomu, že navrhovatel nepovažoval rozhodnutí zadavatele o námitkách za učiněné v souladu se zákonem, podal dopisem ze dne 8.8.2005 návrh na přezkoumání rozhodnutí zadavatele o námitkách u Úřadu pro ochranu hospodářské soutěže (dále jen „orgán dohledu“), ve kterém požadoval, aby orgán dohledu zrušil rozhodnutí zadavatele ze dne 14.7.2005 čj. 061123/2005/OI/Bez o vyloučení uchazeče z další účasti v zadávacím řízení a připustil jeho další účast v soutěži o předmětnou veřejnou zakázku. Dne 12.8.2005, kdy orgán dohledu obdržel návrh na přezkoumání rozhodnutí zadavatele o vyloučení navrhovatele z účasti v otevřeném zadávacím řízení na předmětnou veřejnou zakázku, bylo zahájeno řízení o přezkoumání úkonů zadavatele. Dopisem ze dne 19.8.2005 pod č. j. VZ/S145/05-152/3733/05-AB sdělil orgán dohledu zadavateli, že byl podán výše uvedený návrh a vyzval zadavatele k předložení dokumentace o zadání veřejné zakázky a k podání stanoviska k předmětnému návrhu. Zadavatel k návrhu na přezkoumání rozhodnutí zadavatele o vyloučení navrhovatele z účasti v otevřeném zadávacím řízení sdělil dopisem ze dne 25.8.2005 následující. Důvodem vyloučení navrhovatele byla skutečnost, že hodnotící komise při otevírání obálek nemohla ověřit splnění podmínky stanovené v § 59 odst. 3 písm. b) zákona, tj. zda nabídka je podepsána oprávněnou osobou. Nabídka navrhovatele byla podepsána ing.Tomášem Paterou, na základě plné moci ze dne 22.12.2004 podepsané Ing. Bořivojem Kačenou, předsedou představenstva a Ing. Janem Voňkou, CSc., místopředsedou představenstva. Nabídka však neobsahovala dokument, který by prokazoval, že tyto osoby jsou skutečně oprávněny navrhovatele zastupovat a uvedenou plnou moc skutečně udělit. Ani doložené Osvědčení č.3013K-04-0607 Národního kvalifikačního a klasifikačního systému stavebních dodavatelů, ani Osvědčení č. 30/2004 Svazu podnikatelů ve stavebnictví v ČR o zařazení do registru
2
VZ/S 145/05-152/4300/05-AB
kvalifikovaných stavebních dodavatelů požadovaný jmenný údaj neobsahoval. Dále zadavatel uvedl, že vzhledem k tomu, že kritériem hodnocení byla nejnižší nabídková cena a navrhovatel podal nabídku s nejvyšší nabídkovou cenou, nemohlo vyloučení navrhovatele ovlivnit výběr vítězného uchazeče firmu PRAGOSPORT, a. s., Na Ořechovce 579/6, 162 00 Praha, za kterou jedná Ing. Jaroslav Vacek, předseda představenstva, které byla přidělena zakázka. Po přezkoumání předložené, avšak nekompletní dokumentace o zadávání předmětné veřejné zakázky, získal orgán dohledu pochybnosti o zákonnosti rozhodnutí a dalších úkonů zadavatele učiněných v průběhu zadávacího řízení. Zahájení správního řízení oznámil orgán dohledu jeho účastníkům dopisem č. j. VZ/S145/05-152/4099/05-AB ze dne 8. 9. 2005, ve kterém rovněž účastníky řízení seznámil s předběžnými výsledky šetření a poskytl jim lhůtu, v níž se mohli ke skutečnostem, které budou podkladem pro rozhodnutí, vyjádřit, popřípadě navrhnout doplnění šetření. Současně orgán dohledu vyzval zadavatele, aby zaslal chybějící dokumentaci, tj. včetně nabídek všech uchazečů o předmětnou veřejnou zakázku (nikoliv jen nabídku navrhovatele). Orgán dohledu neobdržel žádné další stanovisko účastníků tohoto řízení, obdržel dne 21.9.2005 pouze chybějící dokumentaci o zadání veřejné zakázky. Dopisem č. j. VZ/S145/05-152/3911/05-AB ze dne 8. 9. 2005 si orgán dohledu vyžádal u Městského soudu v Praze výpis z obchodního rejstříku týkající se navrhovatele, který byl orgánu dohledu doručen dne 20.9.2005. Orgán dohledu přezkoumal na základě § 96 a následujících ustanovení zákona případ ve všech vzájemných souvislostech, po zhodnocení všech podkladů, zejména dokumentace o zadání veřejné zakázky, stanoviska předloženého zadavatelem a na základě vlastního zjištění konstatuje, že zadavatel při zadávání veřejné zakázky „Školní hřiště ZŠ Plotiště, Hradec Králové” porušil při vyloučení navrhovatele zákon, avšak tento úkon zadavatele podstatně neovlivnil stanovení pořadí úspěšnosti nabídek. Ke svému rozhodnutí uvádí orgán dohledu následující rozhodné skutečnosti. Zákon v ustanovení 59 odst. 3 definuje podmínky, které musí nabídka uchazeče splňovat. Hodnotící komise je povinna zkontrolovat, zda nabídka je dle písm. a) cit. ustanovení zpracována v požadovaném jazyku, dle písm. b) cit. ustanovení podepsána oprávněnou osobou, dle písm. c) cit. ustanovení z hlediska požadovaného obsahu úplná. Dle ust § 59 odst. 5 zákona jestliže nabídka nesplňuje požadavky podle odst. 3 cit. ustanovení, hodnotící komise nabídku vyřadí. Zadavatel bezodkladně vyloučí uchazeče, jehož nabídka byla hodnotící komisí vyřazena, z další účasti v otevřeném řízení. Vyloučení včetně důvodů je zadavatel povinen uchazeči bezodkladně písemně oznámit. Hodnotící komise vyřadila nabídku uchazeče navrhovatele z důvodu, „že nebylo možné ověřit, zda podaná nabídka je podepsána oprávněnou osobou“. Nabídka navrhovatele byla podepsána Ing. Tomášem Paterou, a to na základě přiložené plné moci ze dne 22.12.2004 podepsané Ing. Bořivojem Kačenou, předsedou představenstva a Ing. Janem Voňkou, CSc., místopředsedou představenstva. Dle této plné moci je Ing Tomáš Patera zmocněn zavazovat navrhovatele v rozsahu závazků nepřesahujících 100 mil. Kč. Dle výpisu z obchodního rejstříku orgán dohledu zjistil, že osoby, které plnou moc ze dne 22.12.2005 podepsali
3
VZ/S 145/05-152/4300/05-AB
tj. Ing. Bořivoj Kačena, předseda představenstva, Ing. Jan Voňka, CSc., místopředseda představenstva, jsou skutečně osobami oprávněnými za navrhovatele jednat a tudíž udělovat plnou moc ing. Tomáši Paterovi. Ing. Tomáš Patera jako vedoucí organizační složky je také dle § 13 zákona č. 513/1991 Sb. obchodního zákoníku ve znění změn a doplňků přímo ze zákona zmocněn za podnikatele - navrhovatele - činit veškeré právní úkony týkající se této složky.
Jestliže hodnotící komise neměla prokázané, že nabídku podepsala neoprávněná osoba, nebyla oprávněna nabídku navrhovatele vyřadit. Zadavatel, který se s nesprávným rozhodnutím hodnotící komise ztotožnil, tak nesplnil povinnost stanovenou zákonem, když neoprávněně vyloučil z účasti na předmětné veřejné zakázce navrhovatele, aniž měl prokázané, že nabídku podepsala osoba, která k tomu nebyla oprávněna. Jestliže zákon v ustanovení § 59 odst. 5 ukládá povinnost vyřadit nabídku uchazeče, která nevyhovuje požadavkům podle odst. 3 cit. ustanovení tj. např. není podepsána oprávněnou osobou, a contrario zadavatel není oprávněn vyřadit uchazeče, jehož nabídka je oprávněnou osobou podepsána. V ustanovení § 59 odst 5 a § 61 odst. 5 zákon zadavateli ukládá povinnost nejen bezodkladně vyloučení uchazeče písemně oznámit, ale uvést i důvod vyloučení. Nemůže se však jednat o nějaký domnělý důvod, ale důvod, který je reálně podložen. Z toho důvodu je závěr zadavatele, že nabídku podepsala neoprávněná osoba nesprávný, nebot‘ navrhovatel předložil nabídku v souladu se zákonem a zadávací dokumentací. V této souvislosti je vhodné uvést, že ustanovení § 30 a násl. zákona stanoví, že předpokladem účasti dodavatele v otevřeném řízení je splnění kvalifikace. Současně zákon přesně specifikuje jakým způsobem se splnění základní kvalifikace a dalších kvalifikačních kritérií prokazuje. Dle § 30 odst. 4 zákona u veřejných zakázek na stavební práce mohou uchazeči prokázat splnění kvalifikačních kriterií osvědčením certifikačního orgánu o splnění kritérií národního kvalifikačního a klasifikačního systému stavebních dodavatelů. Takové osvědčení nahrazuje splnění kvalifikace v plném rozsahu. Jestliže navrhovatel předložil toto osvědčení, doložil své oprávnění k podnikání tak, jak to stanoví ustanovení § 30 odst. 2 písm. c) zákona. Tímto osvědčením splnil i požadavky zadavatele na doložení dokladů k prokázání splnění kvalifikace dle § 30 odst. 2. písm. c), jak bylo uvedeno v zadávací dokumentaci stavby v čl. 1 v bodě 1.5.2., který obsahuje specifikaci dokladů, které má nabídka obsahovat, mimo jiné tedy i výpis z obchodního rejstříku. Bylo na navrhovateli, který způsob prokázání těchto podmínek zvolí tj.doklady uvedenými v ustanovení § 30 odst. 2 resp. § 31, § 32 a § 33 nebo doklady uvedenými v ustanovení § 30 odst. 4 zákona. Pro úplnost orgán dohledu uvádí, že z předložených nabídek devíti uchazečů bylo zjištěno, že hodnotící komise postupovala v souladu se zákonem, když vyřadila nabídku uchazeče SWIETELSKY stavební, s. r. o., Pražská 495, 370 04 České Budějovice ze zadávacího řízení z důvodu uvedení údajů ze dvou veřejných nabídek v podané nabídce, neboť nabídková cena uvedená na str. 3, 5 a rozpočet na str. 33-38 se týkají jiné veřejné zakázky a to „Školní hřiště ZŠ Habrmanova, Hradec Králové”. Orgán dohledu konstatuje, že zadavatel nesplnil povinnost uvedenou v ustanovení § 59 odst. 5 zákona, v návaznosti na ustanovení § 59 odst. 3 zákona, resp. ust. § 61 odst. 5 zákona, neboť z další účasti v zadávacím řízení vyloučil navrhovatele, jehož nabídka byla řádně podepsána k tomu oprávněnou osobou.
4
VZ/S 145/05-152/4300/05-AB
Vzhledem k tomu, že kritériem hodnocení byla nejnižší nabídková cena a šest uchazečů ze sedmi, kteří byli zadavatelem ve výběrovém řízení hodnoceni, předložilo nabídkové ceny nižší než nabídková cena navrhovatele, neovlivnilo vyloučení navrhovatele podstatně pořadí úspěšnosti nabídek, a proto orgán dohledu nemohl vyhovět návrhu navrhovatele a uložit opatření k nápravě, neboť podle § 101 odst. 1 zákona orgán dohledu ukládá opatření k nápravě pouze tehdy, jestliže takový nezákonný úkon zadavatele podstatně ovlivnil nebo mohl ovlivnit stanovení pořadí úspěšnosti nabídek.V šetřeném případě však nebylo ovlivnění pořadí nabídek vyloučením navrhovatele podstatné, neboť vzhledem k nabídnutým cenám ostatních uchazečů není reálné, že by veřejná zakázka mohla být navrhovateli přidělena. Orgán dohledu posoudil postup zadavatele při zadávání veřejné zakázky a na základě zhodnocení všech důkazů, a to jak jednotlivě, tak i v jejich vzájemné souvislosti, rozhodl, jak je uvedeno ve výroku.
Poučení: Proti tomuto rozhodnutí je možno podat do 15 dnů od jeho doručení rozklad k předsedovi Úřadu pro ochranu hospodářské soutěže, a to prostřednictvím Úřadu pro ochranu hospodářské soutěže, odboru dohledu nad zadáváním veřejných zakázek, Joštova 8, 601 56 Brno. Včas podaný rozklad má odkladný účinek.
JUDr. Eva Kubišová pověřená řízením úseku dohledu nad zadáváním zakázek
5
VZ/S 145/05-152/4300/05-AB
Obdrží: Statutární město Hradec Králové, Československé armády 408/51, 500 03 Hradec Králové Stavby silnic a železnic, a. s., Národní třída 138/10, 113 19 Praha PRAGOSPORT, a. s., Na Ořechovce 579/6, 162 00 Praha
6
