De aanplakking van een vergunning FORUM ADVOCATEN BVBA Nassaustraat 37-41 2000 Antwerpen T 03 369 95 65 F 03 369 95 66 E
[email protected] W www.forumadvocaten.be
1
Inleiding Stedenbouwkundige vergunning of een verkavelingsvergunning wordt verleend door het college van burgemeester en schepenen of door de deputatie Aanvrager dient over te gaan tot aanplakking o Aanplakking conform art. 4.7.19 § 2 VCRO wanneer de vergunning wordt verleend door het college o Aanplakking conform art. 4.7.23 § 4 VCRO wanneer de vergunning wordt verleend door de deputatie o Aanplakking conform art. 4.7.26 § 4 VCRO wanneer de vergunning wordt verleend door de gewestelijk stedenbouwkundig ambtenaar 2
Inleiding Concreet De aanvrager moet gedurende een periode van 30 dagen op de plaats waarop de vergunningsaanvraag betrekking heeft een mededeling aanplakken die te kennen geeft dat de vergunning is verleend De aanplakking is van groot belang o Uitgangspunt om de beroepstermijn te berekenen Belanghebbende derden die ten gevolge van de verleende vergunning rechtstreekse of onrechtstreekse hinder kunnen ondervinden kunnen tegen deze vergunning beroep aan tekenen • Een administratief bij de deputatie binnen een termijn van 30 dagen • Een jurisdictioneel beroep bij de Raad voor Vergunningsbetwistingen binnen een termijn van 45 dagen • Te rekenen vanaf de dag na de (start)datum van de aanplakking
o Doel Vergunningsaanvrager zo snel mogelijk rechtszekerheid verschaffen over het definitief karakter van zijn vergunning
3
Verloop van de aanplakking Chronologie bij de aanplakking conform art. 4.7.19 § 2 VCRO en art. 4.7.23 § 4 VCRO De begunstigde van de verleende vergunning moet overgaan tot de aanplakking van de mededeling dat de vergunning werd verleend De begunstigde dient de gemeente in kennis te stellen van de startdatum van de aanplakking De gemeentesecretaris (of zijn gemachtigde) moet controleren dat de vergunninghouder binnen een (orde)termijn van 10 dagen, te rekenen vanaf de datum van ontvangst van de vergunningsbeslissing, overgaat tot aanplakking o Op basis van deze controle kan de gemeente de aanplakking attesteren Een attest van aanplakking kan dan worden afgeleverd indien een belanghebbende derde hierom verzoekt Startdatum van de aanplakking is immers het uitgangspunt voor het berekenen van de beroepstermijn • Gemeente is verplicht om de startdatum te vermelden in het attest van aanplakking dat zij aflevert (GwH nr. 8/2011, 27 januari 2011) 4
Sanctie bij niet correcte aanplakking Welke sanctie wordt er verbonden aan een niet (correcte) aanplakking? Een gebrekkige aanplakking zal niet de onwettigheid van de verleende vergunning tot gevolg hebben o Het doel van de aanplakking, namelijk ruchtbaarheid geven aan de verleende vergunning, staat los van de vraag of de vergunningverlenende overheid de aanvraag op wettige wijze heeft beoordeeld
De sanctie zal erin bestaan dat de beroepstermijn voor belanghebbende derden om beroep in te dienen tegen de vergunning geen aanvang neemt o Indien de eerste dag van de aanplakking niet bekend is, kan de beroepstermijn niet worden berekend en aldus niet beginnen te lopen 5
Waar kan het fout lopen? Administratief dossier bevat geen attest van aanplakking en de (correcte) aanplakking wordt niet betwist De Raad voor Vergunningsbetwistingen zal bij haar ambtshalve beoordeling van de tijdigheid van het bij haar ingestelde beroep uit de gegevens van het administratief dossier afleiden wanneer tot aanplakking is/kan zijn overgegaan (RvVb nr. A/2012/0249, 19 juni 2012; RvVb nr. S/2011/0166, 20 december 2011) 6
Waar kan het fout lopen? Verzoekende partij betwist dat er sprake is geweest van een (correcte) aanplakking Verzoekende partij draagt de bewijslast dat de aanplakking niet correct is gebeurd o Indien verzoekende partij slaagt in deze bewijslast dan is het beroep tijdig Verzoekende partij kan aantonen dat de aanplakking niet heeft plaatsgevonden Gelet op de gebrekkige aanplakking heeft de beroepstermijn geen aanvang genomen
7
Waar kan het fout lopen? De aanvrager van een vergunning heeft niet aan de gemeente gemeld dat hij tot een aanplakking was overgegaan (RvVb nr. A/2013/0357, 2 juli 2013.) Gemeente kan geen attest van aanplakking afleveren aan belanghebbende derde die erom verzoekt Gemeente was door de aanvrager niet in kennis gesteld van de aanplakking o Gemeente was niet in de mogelijkheid om te attesteren dat tot aanplakking was overgegaan
RvVb o Bij gebreke aan bewijs van aanplakking is de beroepstermijn van 45 dagen vanaf de dag na deze van de aanplakking nog niet beginnen lopen 8
Waar kan het fout lopen? Ontbreken van het meest essentiële element in het attest van aanplakking (RvVb nr. S/2011/0012, 1 maart 2011.) Gemeente kan wel attest aanplakking afleveren MAAR het meest essentiële element ontbreekt o Startdatum van de aanplakking
RvVb o De Raad kan niet anders dan vaststellen dat de aanplakking op een gebrekkige wijze is geschied o Een gebrekkige aanplakking doet de beroepstermijn in hoofde van de belanghebbende derden niet lopen o Nadruk op het belang van de vermelding van de startdatum van aanplakking in het licht van de berekening van de beroepstermijn van de belanghebbende derden 9
Waar kan het fout lopen? De vergunningsaanvrager verwijdert de aanplakking tijdens de periode van aanplakking Bewijs dient geleverd te worden door degene die betwist dat er sprake was van een correcte aanplakking o Met alle middelen van recht? Ja, maar het is aan te raden om het gebrek aan aanplakking te laten vaststellen door een gerechtsdeurwaarder • Meer doorslaggevend dan bijvoorbeeld een getuigenbewijs van omwonenden (heeft minder objectieve waarde) 10
Bijzondere situatie: verklaring van eer van de aanvrager Mag de gemeente zich voor de opmaak van een attest van aanplakking laten baseren op een verklaring van eer van de aanvrager? De gemeente gaat zelf niet verifiëren of een vergunning werd aangeplakt o Gemeente vertrouwt op de verklaring van de aanvrager dat de vergunning, of de mededeling dat deze werd verleend, werd aangeplakt o Attest van aanplakking wordt gebaseerd op de verklaring op eer van de aanvrager 11
Bijzondere situatie: verklaring van eer van de aanvrager Valt deze bestuurlijke praktijk te rijmen met de bepalingen van de VCRO? RvVb (RvVb nr. A/2013/0081, 19 februari 2013; RvVb nr. A/2012/0396, 3 oktober 2012) o Een verklaring van eer van de aanvrager kan niet worden gelijkgesteld met een attest van de gemeentelijke overheid waarin wordt verklaard dat een mededeling van de vergunningsbeslissing is aangeplakt gedurende dertig dagen Tegenover de verklaring van eer kan immers de bewering staan van een belanghebbende derde dat de aanplakking niet is gebeurd, hetzij niet is gebeurd overeenkomstig de bepalingen van art. 4.7.19 § 2 VCRO 12
Bijzondere situatie: verklaring van eer van de aanvrager RvVb (RvVb nr. A/2014/0634, 16 september 2014.) o De gemeente mag voor de aanplakking niet blindelings vertrouwen op de verklaring van eer van de aanvrager o Gemeente moet er zelf over waken dat effectief tot aanplakking werd overgegaan o Een attest waarin wordt verklaard dat de aanplakking is gebeurd en louter is gesteund op een verklaring van eer van de aanvrager houdt enkel een bewijs in van de verklaring van de aanvrager en geen bewijs van het effectief plaatsvinden van de aanplakking conform art. 4.7.23 § 4 VCRO Het behoort tot de taak van de gemeentelijke overheid om erover te waken dat tot aanplakking wordt overgegaan binnen een termijn van tien dagen na ontvangst van de vergunningsbeslissing en de nodige vaststellingen te doen met betrekking tot deze aanplakking en deze op te nemen in een attest van aanplakking
Het is de taak van de gemeentesecretaris of zijn gemachtigde om na te gaan of de begunstigde van de verleende vergunning effectief tot aanplakking is overgegaan Ook de parlementaire voorbereiding benadrukt dat het wenselijk is dat op de aanplakkingsplicht een gemeentelijk overheidstoezicht georganiseerd wordt
13
Bijzondere situatie: verklaring van eer van de aanvrager Sanctie Aanplakking waarbij de gemeente blindelings vertrouwt op de verklaring van eer van de aanvrager is een gebrekkige aanplakking o Beroepstermijn vangt niet aan
voor
belanghebbende
derden
14
Gevolgen van een gebrekkige aanplakking Gebrekkige aanplakking kan verregaande gevolgen hebben Belanghebbende derden kunnen de vergunning maanden tot zelfs jaren nadat de vergunning werd verleend én uitgevoerd aanvechten o Nefast voor de rechtszekerheid van bouwheren die te goeder trouw uitvoering geven aan een vergunning
Problemen vermijden Bouwheren o Correct tot aanplakking overgaan én deze per aangetekend schrijven melden aan de gemeente
Gemeenten o Taak tot verificatie op nauwkeurige wijze uitoefenen o Doen zij dit niet dan dreigen zij hun eigen buitencontractuele aansprakelijkheid in het gedrang te brengen Fout in de zin van art. 1382 BW 15
Conclusie Regeling inzake aanplakking is positief voor de rechtsbescherming van de belanghebbende derden Bewijslast is niet altijd evident voor de belanghebbende derden Degelijk gemeentelijk toezicht maakt hoeksteen uit van de aanplakkingsregeling Voor de toekomstige omgevingsvergunning zou de Vlaamse Minister op zoek gaan naar een oplossing voor het probleem van de verklaring op eer
16
Meer weten? SMEYERS, C. “De aanplakking: een noodzakelijke formaliteit of een gevaarlijk addertje onder het gras?”, TOO 2014, 466-472. Artikel 4.7.19 § 2 VCRO Artikel 4.7.23 § 4 VCRO Artikel 4.7. 26 § 4 VCRO
17
Contact Forum Advocaten: Altijd bereikbaar. FORUM ADVOCATEN BVBA Nassaustraat 37-41 2000 Antwerpen T 03 369 95 65 F 03 369 95 66 E
[email protected] W www.forumadvocaten.be
FORUM ADVOCATEN 03/369.95.65
[email protected]
www.forumadvocaten.be
18
