Overeenkomsten, Arbeidsovereenkomsten & Algemene Voorwaarden 23 maart 2010
Mr. drs. L. aan den Toorn Mr. A.M. Breedveld Mr. M.C.P. van Dongen
Programma 1. Overeenkomsten algemeen 2. Arbeidsovereenkomsten Pauze
3. Algemene Voorwaarden
Overeenkomsten 1. 2. 3. 4. 5.
Algemeen, verschil met AV Totstandkoming overeenkomst Standaardovereenkomst Beëindiging Internationaal: bevoegde rechter & toepasselijk recht
Verschil • Overeenkomst: bevat de kern van de tussen partijen overeengekomen prestatie. • Algemene voorwaarden: een set van bedingen die niet specifiek zien op één overeenkomst. Zijn geschikt om vaker gebruikt te worden.
Overeenkomsten Levensloop overeenkomst (standaard) Overeenkomst
Rechter?
Onderhandelingen
Aanbod & aanvaarding
Beëindiging
Totstandkoming overeenkomst 1. Drie beginselen: • Wilsovereenstemming; • Vormvrijheid • Contractsvrijheid;
2. Aanbod en aanvaarding.
Onderhandelingen Stadia van onderhandelingen: à wel of geen gerechtvaardigd vertrouwen
3 mogelijke betalingsverplichtingen: – Geen – Negatief contractsbelang – Positief contractsbelang
Standaardovereenkomst (1) 1.
Weergave partijen;
(2. Considerans: • Korte weergave aanleiding overeenkomst. • Achtergrondinformatie). 3.
Prijs;
4.
Levering;
5.
Betaling: – Wijze van factureren. – Termijn.
Weergave partijen
Standaardovereenkomst (2) 6. Verplichtingen van partijen 7. Duur van de overeenkomst (8. Verplichtingen achteraf (garantie)) (9. Overmacht en beperking aansprakelijkheid) 10. Algemene bepalingen (bijvoorbeeld uitleginstructie, conversie, plaats en datum ondertekening)
Algemene bepalingen ‘Behoudens bewijs van het tegendeel zijn ter zake de administratieve gegevens van XXX beslissend. Deze overeenkomst vervangt alle eventuele eerder gemaakte mondeling of schriftelijk gemaakte afspraken.’
Beëindigingregeling 1.Overeenkomst voor bepaalde tijd; 2.Overeenkomst voor onbepaalde tijd;
Beëindigingregeling bepaalde tijd ‘De overeenkomst wordt met ingang van 1 januari 2010 aangegaan voor bepaalde tijd, te weten drie jaar, en kan door opzegging worden beëindigd. Indien er geen opzegging van de overeenkomst plaats heeft gevonden wordt de overeenkomst steeds stilzwijgend voor bepaalde tijd met een periode van (telkens) één jaar verlengd.’
Beëindigingregeling onbepaalde tijd ‘Deze overeenkomst is aangegaan voor onbepaalde tijd en kan slechts per aangetekend schrijven worden opgezegd. Hierbij geldt een opzegtermijn van drie maanden. De opzegging geschiedt tegen het einde van een kalendermaand.’
Overeenkomst onbepaalde tijd Opzegmogelijkheid: – De wetgever acht het niet noodzakelijk een goede reden te hebben voor opzegging. – Is dus ook in een duurovereenkomst niet nodig. – Een redelijke termijn moet wel in acht worden genomen bij opzegging.
Internationale overeenkomst
Bevoegde rechter Bij internationale overeenkomsten: - De EG-verorderning betreffende rechterlijke bevoegdheid, erkenning en tenuitvoerlegging (EEX-Verordening/Brussel I) van 1 maart 2002
àBurgerlijke en handelszaken àForumkeuze
Bevoegde rechter Hoofdregel: Lidstaat van gedaagde partij;
Daarnaast: - Bij verbintenis uit overeenkomst: Plaats waar overeenkomst wordt uitgevoerd.
- Bij onrechtmatige daad: Plaats waar het schadetoebrengende feit zich heeft voorgedaan.
Toepasselijk recht EEG-Verdrag inzake het recht dat van toepassing is op verbintenissen uit overeenkomst, 19 juni 1980: EVO àoud!
Rechtskeuze; ook partieel? ook achteraf mogelijk?
Toepasselijk recht Hoofdregel EVO: Beginsel van de nauwste betrokkenheid à vestigingsland waar karakteristieke prestant gevestigd is
- Uitzondering: alle omstandigheden wijzen op nauwere band met ander land
Toepasselijk recht Per 17 december 2009: EG-Verordening inzake het recht dat van toepassing is op verbintenissen uit overeenkomst: Rome-I-Verordening
Rechtskeuze nog steeds mogelijk
Toepasselijk recht Hoofdregel ROME I: Karakteristieke prestatie: - Opsomming artikel 4 a t/m h: • koopovereenkomst roerende zaken; • overeenkomst inzake dienstverlening;
- Uitzondering: alle omstandigheden wijzen op nauwere band met ander land
Arbeidsovereenkomsten
Arbeidsovereenkomsten 1. Bijzondere overeenkomst: apart geregeld in de wet 2. Zelfde drie beginselen: – – –
wilsovereenstemming contractsvrijheid vormvrijheid
3. Aanbod en aanvaarding
Bijzondere overeenkomst Bijzondere karakter • Ongelijkheidscompensatie, dus bescherming van de werknemer • Naast dwingend recht ook ¾e , semi-dwingend, 5/8e en aanvullend recht • Afwijking: – in CAO of publiekrechtelijke rechtspositieregeling – in schriftelijke overeenkomst
Aanbod en aanvaarding • Mondelinge afspraken zijn ook bindend, maar het is beter om schriftelijk vast te leggen • Sommige afspraken moeten schriftelijk en in de arbeidsovereenkomst worden overeengekomen (anders geen rechtsgeldige afspraak) • Bewijswaarde • Let op: bij voortzetting arbeidsovereenkomst bepaalde tijd (wat is aangeboden en wat wordt aanvaard?)
Elementen arbeidsovereenkomst 1. 2.
Algemene regels totstandkoming overeenkomst van belang Cumulatieve essentialia voor aannemen van een arbeidsovereenkomst: -
arbeid loon gedurende zekere tijd gezagsverhouding
Essentialia arbeidsovereenkomst 1.
Arbeid -
2.
bedongen arbeid of andere, passende arbeid vrijwilligerswerk, stage of leerovereenkomst, is dat ook ‘arbeid’?
Loon -
3.
bedongen tegenprestatie voor de arbeid
Gedurende zekere tijd -
niet in de wet gedefinieerd, geen minimum
Gezagsverhouding
4. –
belangrijkste element voor arbeidsovereenkomst, (bestaat veel discussie over)
Gezagsverhouding • Onderscheidend criterium voor arbeidsovereenkomst ten opzichte van de overeenkomst van opdracht / aannemen van werk • Wat is bedoeling van partijen geweest; hoe is in de praktijk hieraan uitvoering gegeven? à Hoge Raad: feitelijke invulling van de overeenkomst is doorslaggevend, niet de contractsbenaming à Verklaring arbeidsrelatie (VAR)
Onduidelijke afspraken 1.
Onduidelijke afspraken worden uitgelegd ten nadele van degene die afspraken heeft geformuleerd CAO of publiekrechtelijke rechtspositieregeling van toepassing? Wat moet schriftelijk afgesproken zijn, anders niet rechtsgeldig overeengekomen
2. 3. • •
4.
proeftijd, concurrentiebeding, boetebeding, eenzijdig wijzigingsbeding, maar ook bij aansprakelijkheid werknemer voor schade aan werkgever of derden in de arbeidsovereenkomst of volstaat arbeidsvoorwaarden regeling, personeelsreglement, personeelshandboek
Bewijsrisico in verband met (weerlegbaar) wettelijk rechtsvermoeden
Wettelijk rechtsvermoeden 1.
Aard van de arbeidsrelatie • • •
2.
Omvang arbeidsovereenkomst • • •
3.
bestaan van een arbeidsovereenkomst, ook al is niets op papier gezet referentieperiode van 3 opeenvolgende maanden wekelijks, dan wel tenminste 20 uur per maand arbeid verricht
referentieperiode 3 maanden indien omvang van de arbeid niet of niet eenduidig is overeengekomen (let op: min/max of nul-uren) indien de feitelijke omvang van de arbeid structureel hoger is dan oorspronkelijk overeengekomen
Rechtsvermoedens zijn weerlegbaar; bewijslast bij werkgever
Inhoud arbeidsovereenkomst • •
Weergave partijen (let op bij verschillende BV’s) Considerans – achtergrondinformatie – specifieke omstandigheden of bijzonderheden
• • •
Bedongen arbeid (functie) Loon (doorbetaling bij ziekte?) Duur – bepaalde of onbepaalde duur – tussentijds opzegbaar bij bepaalde duur (let op: nieuwe aanbeveling Kring van Kantonrechters 1.1.2009)
• •
Bijzondere bedingen Cao of publiekrechtelijke rechtspositieregeling van toepassing (incorporatie?) Zorg voor ondertekening vóór feitelijke aanvang!
Bepaalde duur • Einddatum is kalenderdatum of gekoppeld aan de duur van bepaald werk/project • Ketenregeling in de wet – na drie overeenkomsten of meer dan 36 maanden dan vast dienstverband – afwijking in CAO mogelijk – wetsvoorstel tijdelijke verruiming voor bevordering arbeidsparticipatie van jongeren
• Voortgezette arbeidsovereenkomst, dan telt eerder contract mee bij ketenregeling – na uitzendbureau/detachering – doorstart uit faillissement
Voortzetten bepaalde duur 1.
Wat zegt de wet: ‘… zonder tegenspraak…’? –
2.
als niets wordt afgesproken, maar er wordt wel doorgewerkt (stilzwijgend voortzetten): zelfde duur doch ten hoogste een jaar op de vroegere voorwaarden
Wat zegt de Hoge Raad? - geen definitie van ‘zonder tegenspraak’ - waar mocht werknemer op grond van gedragingen van werkgever vanuit gaan - van werkgever consequent handelen vereist!
Maak dus tijdig duidelijke afspraken en onderteken die ook!
Bijzondere bedingen • • • • •
Eenzijdig wijzigingsbeding Boetebeding Proeftijdbeding Concurrentiebeding Aansprakelijkheid werknemer voor schade werkgever/derde Wat moet in de arbeidsovereenkomst zijn opgenomen?
Relevantie van heldere afspraken • Arbeidsovereenkomst = toegangsbewijs voor de werknemer voor andere regelingen (o.a. wet minimumloon/wet aanpassing arbeidsduur/wet gelijke behandeling/WOR) • Ontslagbescherming werknemer
Beëindiging arbeidsovereenkomst • •
Duale ontslagstelsel en preventieve ontslagtoets Toestemming UWV WERKbedrijf – opzegging, tenzij opzegverboden – opzegtermijn – kennelijk onredelijk ontslag
•
Ontbinding kantonrechter – uitspraak rechter, geen hoger beroep (tenzij) – geen opzegtermijn – wel ontslagvergoeding (kantonrechtersformule)
• • •
Directe beëindiging: ontslag op staande voet/proeftijd Afspraken in een vaststellingsovereenkomst: overeenstemming vereist Pensioenontslag?
PAUZE
Algemene Voorwaarden
Algemene voorwaarden § Definitie: - een of meer bedingen: voorwaarden van contractuele aard. Ook één enkel beding - bestemming - kernbedingen zijn uitgezonderd: essentialia (zoals soort en hoeveelheid) en prijs
Algemene Voorwaarden Succes
Viertrapsraket: 4. Niet onredelijk bezwarend 3. Informatieplicht
2. Acceptatie wederpartij
1. Juiste van toepassing verklaring
Toepasselijkheid Stap 1 van de viertrapsraket • Verwijzen naar de toepasselijkheid van de algemene voorwaarden • Verwijzing moet duidelijk zijn • Verwijzing moet tijdig zijn: voordat de overeenkomst wordt gesloten → verwijzing op de factuur is te laat • Bij verwijzing naar twee sets algemene voorwaarden aangeven welke set prevaleert in geval van strijdigheid
Aanvaarding Stap 2 van de viertrapsraket • Wederpartij moet de gelding hebben aanvaard • Niet vereist dat wederpartij bekend is met de inhoud • Vormen van aanvaarding: - wederpartij ondertekent een document waarin naar algemene voorwaarden wordt verwezen - gedragingen: niet reageren op een verwijzing
Informatieplicht (1) Stap 3 van de viertrapsraket • Redelijke mogelijkheid bieden om van de algemene voorwaarden kennis te nemen • Vóór of bij het sluiten van de overeenkomst • Sanctie: vernietigbaarheid • Hoofdregel: terhandstelling - overhandigen - toezenden - afdrukken op de achterzijde briefpapier
Informatieplicht (2) • X brengt op verzoek van Y een offerte uit voor het leveren van producten. Onderaan de offerte staat vermeld: “Op deze offerte zijn de algemene voorwaarden van X van toepassing welke zijn gedeponeerd bij de Kamer van Koophandel te Arnhem. De algemene voorwaarden zijn in PDF formaat te downloaden op www.XBV.nl”. Is voldaan aan de informatieplicht?
Informatieplicht (3) Meesturen met offertes/brieven: “Op alle aanbiedingen, te sluiten en gesloten overeenkomsten en alle overige rechtsbetrekkingen zijn de algemene voorwaarden van X B.V. van toepassing waarvan een exemplaar is bijgevoegd en die op
zijn gedeponeerd bij de Kamer van Koophandel te ……../Rechtbank te…………………. onder nummer…………..” Achterzijde briefpapier, offerte, etc. “Op alle aanbiedingen, te sluiten en gesloten overeenkomsten en alle overige rechtsbetrekkingen zijn de algemene voorwaarden van X B.V. van toepassing. Deze algemene voorwaarden zijn afgedrukt op de achterzijde van deze brief (of offerte, aanbieding, prijscourant, overeenkomst) en op gedeponeerd bij de Kamer van Koophandel te ……../Rechtbank te…………………. onder nummer…………..”
Informatieplicht (4) • Terhandstelling van andere voorwaarden waarnaar wordt verwezen • 1X ter hand stellen is in beginsel voldoende: bij vervolgovereenkomsten wel steeds verwijzen naar de eerder ter hand gestelde algemene voorwaarden • Informatieplicht bij wijziging van algemene voorwaarden
Informatieplicht (5) • Uitzondering: als ter terhandstelling redelijkerwijs niet mogelijk is, kan gebruiker volstaan met meedelen dat: - de algemene voorwaarden bij de gebruiker zelf, of de griffie van een gerecht of de KvK ter inzage liggen, en - de algemene voorwaarden op verzoek worden toegezonden
Informatieplicht (6) • Uitzondering op uitzondering: toezending kan achterwege blijven als dit niet van de gebruiker kan worden gevergd → zeer omvangrijke, boekwerken vullende complexen van algemene voorwaarden
Informatieplicht (7) • Regels met betrekking tot toepasselijkheid en informatieplicht gelden ook bij E-commerce • Toepasselijkheid: d.m.v. een duidelijk herkenbare hyperlink verwijzen naar de algemene voorwaarden
Informatieplicht (8)
Informatieplicht (9) •
Informatieplicht:ter beschikking stellen via elektronische weg op zodanige wijze dat de algemene voorwaarden kunnen worden opgeslagen en toegankelijk zijn t.b.v. latere kennisneming
•
Enkele verwijzing naar website onvoldoende
•
Wel voldoende: via duidelijk herkenbare hyperlink op de website of in een e-mailbericht linken naar een PDFbestand waarin de algemene voorwaarden zijn opgenomen en van waaruit de algemene voorwaarden kunnen worden gedownload, opgeslagen en uitgeprint
Informatieplicht (10) • Online ter beschikking stellen door dienstverlener in de zin van de Europese Dienstenrichtlijn → ook als de overeenkomst niet via de elektronische weg tot stand gekomen is • Niet alle dienstverleners vallen onder de Europese Dienstenrichtlijn. O.a. zijn uitgezonderd financiële dienstverleners, dienstverleners in de vervoersector en de zorgsector
Bewijslast informatieplicht • Bewijslast informatieplicht rust op de gebruiker - algemene voorwaarden voor akkoord laten paraferen door wederpartij - afdrukken op achterzijde briefpapier • Onvoldoende een voorgedrukte tekst dat wederpartij verklaart de algemene voorwaarden te hebben ontvangen, tenzij deze verklaring door de wederpartij voor akkoord is getekend.
Duidelijkheid en begrijpelijkheid • Duidelijk leesbaar lettertype van voldoende grootte • Consumentenovereenkomst: bij twijfel over de betekenis prevaleert de voor de consument gunstigste uitleg • Verwijzingsclausule moet zijn opgesteld in een taal die voor de wederpartij begrijpelijk is
Duidelijkheid en begrijpelijkheid: zo moet het niet! 1
“X is jegens Y niet aansprakelijk voor schade, tenzij er sprake is van opzet of bewuste roekeloosheid aan de zijde van X.”
2
“Zolang Y geen volledige betaling heeft verricht van de vorderingen uit hoofde van iedere met X gesloten overeenkomst, blijven de door X aan Y geleverde goederen eigendom van X.”
3
“Op de overeenkomst, de offerte en de daaruit voortvloeiende rechtsverhouding tussen X en afnemer is Nederlands recht van toepassing.”
4
“Alle geschillen die voortvloeien uit deze rechtsverhouding en daaruit voortvloeiende overeenkomsten zullen worden beslecht door de bevoegde rechter te Arnhem.”
5
“De goederenrechtelijke gevolgen van een eigendomsvoorbehoud worden beheerst door het recht van de staat op welks grondgebied de zaak zich op het tijdstip van levering bevindt. (…).”
6
“In afwijking van de eerste zin van het eerste lid kunnen partijen overeenkomen dat de goederenrechtelijke gevolgen van een eigendomsvoorbehoud van een voor uitvoer bestemde zaak worden beheerst door het recht van de staat van bestemming indien op grond van dat recht het eigendomsvoorbehoud niet zijn werking verliest totdat de prijs volledig is betaald. De aldus overeengekomen aanwijzing heeft slechts gevolg indien de zaak daadwerkelijk in de aangewezen staat van bestemming wordt ingevoerd.”
1. 2.
De overeenkomst tussen Gebruiker en de Opdrachtgever wordt aangegaan voor onbepaalde tijd, tenzij uit de aard van de overeenkomst anders voortvloeit of indien partijen uitdrukkelijk en schriftelijk anders overeenkomen. Is voor de uitvoering van bepaalde werkzaamheden of voor de levering van bepaalde zaken een termijn overeengekomen of opgegeven, dan is dit nimmer een fatale termijn. Bij overschrijding van een termijn dient de Opdrachtgever Gebruiker derhalve schriftelijk in gebreke te stellen. Gebruiker dient daarbij een redelijke termijn te worden geboden om alsnog uitvoering te geven aan de overeenkomst. Gebruiker zal de overeenkomst naar beste inzicht en vermogen en overeenkomstig de eisen van goed vakmanschap uitvoeren. Een en ander op grond van de op dat moment bekende stand der wetenschap. Gebruiker heeft het recht bepaalde werkzaamheden te laten verrichten door derden. De toepasselijkheid van artikel 7:404, 7:407 lid 2 en 7:409 BW wordt uitdrukkelijk uitgesloten. Indien door Gebruiker of door Gebruiker ingeschakelde derden in het kader van de opdracht werkzaamheden worden verricht op de locatie van de Opdrachtgever of een door de Opdrachtgever aangewezen locatie, draagt de Opdrachtgever kosteloos zorg voor de door die medewerkers in redelijkheid gewenste faciliteiten. Levering geschiedt af bedrijf van Gebruiker. De Opdrachtgever is verplicht de zaken af te nemen op het moment dat deze hem ter beschikking worden gesteld. Indien de Opdrachtgever afname weigert of nalatig is met het verstrekken van informatie of instructies die noodzakelijk zijn voor de levering, dan is Gebruiker gerechtigd de zaken op te slaan voor rekening en risico van de Opdrachtgever. Het risico van verlies, beschadiging of waardevermindering gaat op de Opdrachtgever over op het moment waarop zaken aan de Opdrachtgever ter beschikking staan. Gebruiker is gerechtigd de overeenkomst in verschillende fasen uit te voeren en het aldus uitgevoerde gedeelte afzonderlijk te factureren. Indien de overeenkomst in fasen wordt uitgevoerd kan Gebruiker de uitvoering van die onderdelen die tot een volgende fase behoren opschorten totdat de Opdrachtgever de resultaten van de daaraan voorafgaande fase schriftelijk heeft goedgekeurd. De Opdrachtgever draagt er zorg voor dat alle gegevens, waarvan Gebruiker aangeeft dat deze noodzakelijk zijn of waarvan de Opdrachtgever redelijkerwijs behoort te begrijpen dat deze noodzakelijk zijn voor het uitvoeren van de overeenkomst, tijdig aan Gebruiker worden verstrekt. Indien de voor de uitvoering van de overeenkomst benodigde gegevens niet tijdig aan Gebruiker zijn verstrekt, heeft Gebruiker het recht de uitvoering van de overeenkomst op te schorten en / of de uit de vertraging voortvloeiende extra kosten volgens de alsdan gebruikelijke tarieven aan de Opdrachtgever in rekening te brengen. De uitvoeringstermijn vangt niet eerder aan dan nadat de Opdrachtgever de gegevens aan Gebruiker ter beschikking heeft gesteld. Gebruiker is niet aansprakelijk voor schade, van welke aard ook, doordat Gebruiker is uitgegaan van door de Opdrachtgever verstrekte onjuiste en / of onvolledige gegevens. Indien tijdens de uitvoering van de overeenkomst blijkt dat het voor een behoorlijke uitvoering daarvan noodzakelijk is om deze te wijzigen of aan te vullen, dan zullen partijen tijdig en in onderling overleg tot aanpassing van de overeenkomst overgaan. Indien de aard, omvang of inhoud van de overeenkomst, al dan niet op verzoek of aanwijzing van de Opdrachtgever, van de bevoegde instanties et cetera, wordt gewijzigd en de overeenkomst daardoor in kwalitatief en / of kwantitatief opzicht wordt gewijzigd, dan kan dit consequenties hebben voor hetgeen oorspronkelijk overeengekomen werd. Daardoor kan ook het oorspronkelijk overeengekomen bedrag worden verhoogd of verlaagd. Gebruiker zal daarvan zoveel als mogelijk vooraf prijsopgaaf doen. Door een wijziging van de overeenkomst kan voorts de oorspronkelijk opgegeven termijn van uitvoering worden gewijzigd. De Opdrachtgever aanvaardt de mogelijkheid van wijziging van de overeenkomst, daaronder begrepen de wijziging in prijs en termijn van uitvoering. Indien de overeenkomst wordt gewijzigd, daaronder begrepen een aanvulling, dan is Gebruiker gerechtigd om daaraan eerst uitvoering te geven nadat daarvoor akkoord is gegeven door de binnen Gebruiker bevoegde persoon en de Opdrachtgever akkoord is gegaan met de voor de uitvoering opgegeven prijs en andere voorwaarden, daaronder begrepen het alsdan te bepalen tijdstip waarop daaraan uitvoering gegeven zal worden. Het niet of niet onmiddellijk uitvoeren van de gewijzigde overeenkomst levert geen wanprestatie van Gebruiker op en is voor de Opdrachtgever geen grond om de overeenkomst op te zeggen of te annuleren. Zonder daarmee in gebreke te komen, kan Gebruiker een verzoek tot wijziging van de overeenkomst weigeren, indien dit in kwalitatief en / of kwantitatief opzicht gevolg zou kunnen hebben bijvoorbeeld voor de in dat kader te verrichten werkzaamheden of te leveren zaken. Indien de Opdrachtgever in gebreke mocht komen in de deugdelijke nakoming van hetgeen waartoe hij jegens Gebruiker gehouden is, dan is de Opdrachtgever aansprakelijk voor alle schade aan de zijde van Gebruiker daardoor direct of indirect ontstaan. Indien Gebruiker met de Opdrachtgever een vast honorarium of vaste prijs overeenkomt, dan is Gebruiker niettemin te allen tijde gerechtigd tot verhoging van dit honorarium of deze prijs zonder dat de Opdrachtgever in dat geval gerechtigd is om de overeenkomst om die reden te ontbinden, indien de verhoging van de prijs voortvloeit uit een bevoegdheid of verplichting ingevolge de wet- of regelgeving of haar oorzaak vindt in een stijging van de prijs van grondstoffen, lonen et cetera of op andere gronden die bij het aangaan van de overeenkomst redelijkerwijs niet voorzienbaar waren. Indien de prijsstijging anders dan als gevolg van een wijziging van de overeenkomst meer bedraagt dan 10% en plaatsvindt binnen drie maanden na het sluiten van de overeenkomst, dan is uitsluitend de Opdrachtgever die een beroep toekomt op titel 5 afdeling 3 van Boek 6 BW gerechtigd de overeenkomst door een schriftelijke verklaring te ontbinden, tenzij Gebruiker
3. 4. 5. 6. 7. 8. 9.
10.
11. 12. 13. 14. 15. artikel 4 1.
Opschorting, ontbinding en tussentijdse opzegging van de overeenkomst Gebruiker is bevoegd de nakoming van de verplichtingen op te schorten of de overeenkomst te ontbinden, indien de Opdrachtgever de verplichtingen uit de overeenkomst niet, niet volledig of niet tijdig nakomt, na het sluiten van de overeenkomst Gebruiker ter kennis gekomen omstandigheden goede grond geven te vrezen dat de Opdrachtgever de verplichtingen niet zal nakomen, indien de Opdrachtgever bij het sluiten van de overeenkomst verzocht is om zekerheid te stellen voor de voldoening van zijn verplichtingen uit de overeenkomst en deze zekerheid uitblijft of onvoldoende is of indien door de vertraging aan de zijde van de Opdrachtgever niet langer van Gebruiker kan worden gevergd dat hij de overeenkomst tegen de oorspronkelijk overeengekomen condities zal nakomen. 2. Voorts is Gebruiker bevoegd de overeenkomst te ontbinden indien zich omstandigheden voordoen welke van dien aard zijn dat nakoming van de overeenkomst onmogelijk is of indien er zich anderszins omstandigheden voordoen die van dien aard zijn dat ongewijzigde instandhouding van de overeenkomst in redelijkheid niet van Gebruiker kan worden gevergd. 3. Indien de overeenkomst wordt ontbonden zijn de vorderingen van Gebruiker op de Opdrachtgever onmiddellijk opeisbaar. Indien Gebruiker de nakoming van de verplichtingen opschort, behoudt hij zijn aanspraken uit de wet en overeenkomst. 4. Indien Gebruiker tot opschorting of ontbinding overgaat, is hij op generlei wijze gehouden tot vergoeding van schade en kosten daardoor op enigerlei wijze ontstaan. 5. Indien de ontbinding aan de Opdrachtgever toerekenbaar is, is Gebruiker gerechtigd tot vergoeding van de schade, daaronder begrepen de kosten, daardoor direct en indirect ontstaan. 6. Indien de Opdrachtgever zijn uit de overeenkomst voortvloeiende verplichtingen niet nakomt en deze niet-nakoming ontbinding rechtvaardigt, dan is Gebruiker gerechtigd de overeenkomst terstond en met directe ingang te ontbinden zonder enige verplichting zijnerzijds tot betaling van enige schadevergoeding of schadeloosstelling, terwijl de Opdrachtgever, uit hoofde van wanprestatie, wél tot schadevergoeding of schadeloosstelling is verplicht. 7. Indien de overeenkomst tussentijds wordt opgezegd door Gebruiker, zal Gebruiker in overleg met de Opdrachtgever zorgdragend voor overdracht van nog te verrichten werkzaamheden aan derden. Dit tenzij de opzegging aan de Opdrachtgever toerekenbaar is. Indien de overdracht van de werkzaamheden voor Gebruiker extra kosten met zich meebrengt, dan worden deze aan de Opdrachtgever in rekening gebracht. De Opdrachtgever is gehouden deze kosten binnen de daarvoor genoemde termijn te voldoen, tenzij Gebruiker anders aangeeft. De overeenkomst tussen Gebruiker en de Opdrachtgever wordt aangegaan voor onbepaalde tijd, tenzij uit de aard van de overeenkomst anders voortvloeit of indien partijen uitdrukkelijk en schriftelijk anders overeenkomen. 2. Is voor de uitvoering van bepaalde werkzaamheden of voor de levering van bepaalde zaken een termijn overeengekomen of opgegeven, dan is dit nimmer een fatale termijn. Bij overschrijding van een termijn dient de Opdrachtgever Gebruiker derhalve schriftelijk in gebreke te stellen. Gebruiker dient daarbij een redelijke termijn te worden geboden om alsnog uitvoering te geven aan de overeenkomst. 3. Gebruiker zal de overeenkomst naar beste inzicht en vermogen en overeenkomstig de eisen van goed vakmanschap uitvoeren. Een en ander op grond van de op dat moment bekende stand der wetenschap. 4. Gebruiker heeft het recht bepaalde werkzaamheden te laten verrichten door derden. De toepasselijkheid van artikel 7:404, 7:407 lid 2 en 7:409 BW wordt uitdrukkelijk uitgesloten. 5. Indien door Gebruiker of door Gebruiker ingeschakelde derden in het kader van de opdracht werkzaamheden worden verricht op de locatie van de Opdrachtgever of een door de Opdrachtgever aangewezen locatie, draagt de Opdrachtgever kosteloos zorg voor de door die medewerkers in redelijkheid gewenste faciliteiten. 6. Levering geschiedt af bedrijf van Gebruiker. De Opdrachtgever is verplicht de zaken af te nemen op het moment dat deze hem ter beschikking worden gesteld. Indien de Opdrachtgever afname weigert of nalatig is met het verstrekken van informatie of instructies die noodzakelijk zijn voor de levering, dan is Gebruiker gerechtigd de zaken op te slaan voor rekening en risico van de Opdrachtgever. Het risico van verlies, beschadiging of waardevermindering gaat op de Opdrachtgever over op het moment waarop zaken aan de Opdrachtgever ter beschikking staan. 7. Gebruiker is gerechtigd de overeenkomst in verschillende fasen uit te voeren en het aldus uitgevoerde gedeelte afzonderlijk te factureren. 8. Indien de overeenkomst in fasen wordt uitgevoerd kan Gebruiker de uitvoering van die onderdelen die tot een volgende fase behoren opschorten totdat de Opdrachtgever de resultaten van de daaraan voorafgaande fase schriftelijk heeft goedgekeurd. 9. De Opdrachtgever draagt er zorg voor dat alle gegevens, waarvan
Botsende algemene voorwaarden • Algemene voorwaarden van partij die het eerste verwijst zijn van toepassing, tenzij de andere partij de algemene voorwaarden uitdrukkelijk van de hand wijst • Van groot belang dat u in een zo vroeg mogelijk stadium naar uw algemene voorwaarden verwijst • Als uw wederpartij als eerste naar zijn algemene voorwaarden verwijst, dan moet u deze voorwaarden uitdrukkelijk van de hand wijzen
Onredelijk bezwarend (1) Stap 4 van de viertrapsraket Open norm’ artikel 6:233 sub a BW: “Een beding in algemene voorwaarden is vernietigbaar a. indien het, gelet op de aard en de overige inhoud van de overeenkomst, de wijze waarop de voorwaarden zijn tot stand gekomen, de wederzijds kenbare belangen van partijen en de overige omstandigheden van het geval, onredelijk bezwarend is voor de wederpartij; (…)” Deze open norm is ten aanzien van consumenten geconcretiseerd in zwarte & grijze lijst (art. 6:236 en 6:237 BW)
Onredelijk bezwarend (2) • Zwarte lijst: apert onredelijk bezwarend → altijd vernietigbaar • Voorbeelden: – Beperking/uitsluiting opschortingsrechten – Beperking/uitsluiting bevoegdheid om prestatie op te eisen – Prijsverhoging
Onredelijk bezwarend (3) • Grijze lijst: beding wordt vermoed onredelijk bezwarend te zijn → gebruiker kan echter tegenbewijs leveren • Voorbeelden: - Beperking/uitsluiting aansprakelijkheid - Opzegtermijn korter dan drie maanden
Onredelijk bezwarend (4) • Reflexwerking: normerende werking van zwarte lijst en grijze lijst een voor nietconsumenten • Bij kleine wederpartijen is reflexwerking regel • Bij grote wederpartijen is reflexwerking uitzondering
Geen beroep op vernietigingsgronden 1) Buitenlandse wederpartij 2) Grote wederpartij: - volledige jaarrekening heeft gepubliceerd dan wel die is vrijgesteld omdat moeder een aansprakelijkheidsverklaring heeft afgegeven, of - > 50 werknemers
Kennisportal http://www.partnerinkennis.nl
VRAGEN? Bedankt voor uw aandacht
