DE AAN DE RECHTBANK TOEGEZONDEN PAPIEREN VERSIE VAN DIT VERSLAG IS IDENTIEK AAN DE DIGITALE INGEDIENDE VERSIE DAARVAN
FAILLISSEMENTSVERSLAG Gegevens onderneming
Nummer: 12 Datum: 20 maart 2015 : M.C. Sjouw Gas B.V. Dintelweg 39A 3198 LB Europoort Rotterdam
Faillissementsnummer
: 09/449 F
Datum uitspraak
: 7 juli 2009
Curator
: mr. O.E de Witt Wijnen
R-C
: mr. W. Reinds
Activiteiten onderneming
: Transportbedrijf, met name het vervoer van gassen.
Omzetgegevens
: 2007: EUR 4.248.025,2008: EUR 4.488.028,2009: EUR 1.899.869,- (t/m 7 juli)
Personeel gemiddeld aantal
: 43
Verslagperiode
: 1 september 2014 t/m 15 maart 2015
Gerealiseerd actief
: EUR 246.893,43
Saldo boedelrekening
: EUR 88.955,03
Bestede uren in verslagperiode
: 6 uren en 54 minuten
Bestede uren R&P Finance
: P.M.
Bestede uren Totaal
: 812 uren en 6 minuten
---------------------------------------------------------------------------------------------------1.
Inventarisatie
1.1
Directie en organisatie
: M.C. Sjouw Gas B.V. maakt deel uit van het transportconcern van de heer M.C. Sjouw. De heer Sjouw is indirect aandeelhouder en middellijk bestuurder. Tussen hem en de vennootschap staan twee (tussen)holdings: M.C. Sjouw Beheer B.V. en M.C. Sjouw Holding B.V. Tot hetzelfde concern behoort de eveneens op 7 juli 2009 door de Rechtbank Rotterdam failliet
-2-
verklaarde vennootschap M.C. Sjouw Medical B.V. (09/448 F). 1.2
Winst en verlies
: 2007: EUR 91.999,- winst 2008: EUR 161.198,- verlies 2009: EUR 1.470.107,- verlies (t/m 7 juli).
1.3
Balanstotaal
: 2007: EUR 1.056.304,2008: EUR 1.231.238 2009: EUR 469.584,- (per 7 juli)
1.4
Lopende procedures
: Vooralsnog niet bekend.
1.5
Verzekeringen
: Alle met betrekking tot het tijdelijk voortzetten van de onderneming relevante verzekeringen (bedrijfsaansprakelijkheid, WA en casco, e.d.) zijn op kosten van de doorstartende partij M.C. Sjouw Beheer B.V. gecontinueerd.
1.6
Huur
: De bedrijfsruimte die bij M.C. Sjouw Gas in gebruik was, wordt door M.C. Sjouw Beheer B.V. gehuurd van Exploitatiemaatschappij Dintelweg B.V. M.C. Sjouw Beheer B.V. belaste een gebruiksvergoeding door via de rekeningcourant.
1.7
Oorzaak faillissement
: Het faillissement van de vennootschap betreft een eigen aanvraag. Desgevraagd heeft de heer Sjouw verklaard dat het faillissement het directe gevolg is van het faillissement van één van haar grootste opdrachtgevers, Extar B.V. (09/399 F). Van deze vennootschap heeft M.C. Sjouw Gas nog ruim EUR 1 miljoen tegoed. Het moge duidelijk zijn dat het faillissement van Extar een grote aderlating is geweest voor M.C. Sjouw Gas. Uit de cijfers lijkt echter te volgen dat de onderneming in ieder geval al langer met verlies draaide. Indien daartoe aanleiding
-3-
bestaat, zal de curator hier in latere verslaglegging op terugkomen. Naar aanleiding van het rechtmatigheidsonderzoek is de curator tot andere conclusies ten aanzien van de oorzaken van het faillissement gekomen. Maar die kwestie is inmiddels met de bestuurder(s) geschikt, zie ook punt 7.5. 2.
Personeel
2.1
Aantal ten tijde van faill.
: 43
2.2
Aantal in jaar voor faill.
: 40-45
2.3
Datum ontslagaanzegging
: 11 juli 2009
Werkzaamheden
: Overleg directie, UWV, rechter-commissaris, collectieve bespreking met personeel, diverse correspondentie en telefoongesprekken met individuele werknemers en het UWV.
3.
Activa
Onroerende zaken 3.1 Beschrijving
: De vennootschap heeft geen onroerende zaken in eigendom.
3.2
Verkoopopbrengst
: N.v.t.
3.3
Hoogte hypotheek
: N.v.t.
3.4
Boedelbijdrage
: N.v.t.
Werkzaamheden
: Geen
Bedrijfsmiddelen 3.5 Beschrijving
: M.C. Sjouw Gas beschikt niet over materiële vaste activa. Dit werd allemaal gehuurd van M.C. Sjouw Beheer B.V.
3.6
Verkoopopbrengst
: N.v.t.
3.7
Boedelbijdrage
: N.v.t.
-4-
3.8
Bodemvoorrecht fiscus
: N.v.t.
Werkzaamheden
: Geen.
Voorraden/ onderhanden werk 3.9 Beschrijving
: Zie 3.5.
3.10
Verkoopopbrengst
: N.v.t.
3.11
Boedelbijdrage
: N.v.t.
Werkzaamheden
: Geen.
Andere activa 3.12 Beschrijving
: De immateriële activa (orderportefeuille, goodwill, belichaamd in onder meer handelsnaam, domeinnamen, softwarelicentie, klantenbestanden e.d. ) zijn in het kader van de doorstart aan M.C. Sjouw Beheer B.V. overgedragen.
3.13
Verkoopopbrengst
: EUR 60.000,-
Werkzaamheden
: Inventarisatie en analyse, doorstart onderhandelingen en redigeren overnameovereenkomst. Geen.
4.
Debiteuren
4.1
Omvang debiteuren
: De debiteurenportefeuille beloopt een bedrag van EUR 1.353.867,-. Hierin is begrepen de vordering op Extar B.V., zij het dat deze exclusief BTW in de debiteurenlijst is opgenomen. === Op faillissementsdatum stond een bedrag aan debiteuren open van EUR 1.527.683,--. Daar zat in de vordering op het failliete Extar ad EUR 1.025.924,--, alsmede een bedrag van EUR 2.500,-- op drie andere inmiddels gefailleerde debiteuren.
-5-
Aandeelhouder Sjouw Beheer had de btw over de vordering op Extar reeds terug gevraagd van de Ontvanger. Dit btw-bedrag was in de debiteurenadministratie al weg geboekt. Dat verklaart de stand in de debiteurenadministratie per faillissementsdatum van EUR 1.353.867,--, zoals in het eerste verslag vermeld. De curator heeft de btw-teruggaaf aan Sjouw Beheer tegen gehouden en zal namens Sjouw Gas opnieuw een juiste btw-aangifte doen. Pandhouder ING ComFin heeft de debiteurenincasso zelf ter hand genomen. Haar vordering bedroeg per faillissementsdatum EUR 340.000,--. In oktober 2009 is de gehele vordering van ING ComFin voldaan. Een surplus van EUR 15.787,26 heeft ING ComFin aan de boedel doorbetaald. Eén buitenlandse debiteur heeft spontaan aan de boedel nog voldaan een bedrag van EUR 10.434,38. Op basis van deze gegevens zou na de inning en afdracht door ING ComFin nog een bedrag van EUR 143.000,-- aan debiteuren moeten openstaan. Blijkens het debiteuren dossier van ING ComFin, dat eind januari 2010 aan de curator is overgedragen, staan er nog voor EUR 120.000,-- aan vorderingen open. ING ComFin heeft het verschil van EUR 23.000,-- nog niet aan de curator verklaard. De curator heeft de incasso van de volgens ING
-6-
ComFin nog openstaande posten ter hand genomen. Wat daar de opbrengst van wordt is nog niet bekend. Rabobank pretendeert een (tweede) pandrecht op de resterende debiteuren te hebben. De curator betwist het pandrecht van Rabobank en heeft de betreffende pandakte op grond van de faillissementspauliana vernietigd. De discussie tussen de curator en Rabobank is nog niet afgerond. Wel hebben partijen afgesproken dat de curator tot inning over gaat. Als het vermeende pandrecht van de Rabobank uiteindelijk zal komen vast te staan, dan is de curator gehouden de opbrengst – onder inhouding van een overeengekomen boedelbijdrage van 10% - aan Rabobank af te dragen. === Het totaalbedrag aan debiteuren (minus de vordering op het failliete Extar) is op dit moment EUR 124.387,46. Van dit bedrag is EUR 82.946,79 nog niet geïncasseerd. In het algemeen is er door debiteuren naar behoren betaald. Een aantal grote debiteuren met een gezamenlijke waarde van circa EUR 75.000,-laat zich moeilijk innen, vanwege uiteenlopende redenen. Deze debiteuren voeren verschillende verweren tegen de vorderingen en presenteren aanzienlijke tegenvorderingen. De curator heeft de betwistingen en tegenvorderingen in onderzoek en sluit verhaal in rechte niet uit. === Een deel van de vorderingen op debiteuren is
-7-
wegens oninbaarheid afgeboekt. Een enkele vordering is geschikt. In totaal is door de curator thans een bedrag van ruim EUR 33.000,00 geïnd. Twee grote posten staan nog open. Het gaat om een bedrag van ca. EUR 70.000,00. deze debiteuren zijn inmiddels gedagvaard. === De procedures tegen deze twee debiteuren staan deze maand voor vonnis. === Beide procedures lopen nog. Eén procedure staat deze maand voor vonnis. In de andere procedure is de debiteur in hoger beroep gegaan. De curator ziet deze laatste procedure met vertrouwen tegemoet en zal streven naar een zo spoedig mogelijke afloop. === In één procedure is een getuigenverhoor gelast. In de andere procedure is de debiteur in hoger beroep gegaan. In die procedure is een comparitie na aanbrengen gelast. === In de procedure tegen debiteur Van Orselen heeft de curator met instemming van de rechtercommissaris een schikking getroffen. Het schikkingsbedrag van EUR 22.000,-- is in de afgelopen verslagperiode op de boedelrekening ontvangen. In de procedure tegen debiteur Meijndert International B.V. heeft de rechtbank Rotterdam op 4 september jl. vonnis gewezen. De vorderingen van de curator zijn integraal
-8-
toegewezen. De toegewezen vordering bedraagt met inbegrip van rente en kosten EUR 36.049,80. De curator heeft Meijndert gesommeerd te betalen. Meijndert overweegt hoger beroep in te stellen en heeft om die reden nog niet betaald. De curator overweegt het uitvoerbaar bij voorraad verklaarde vonnis reeds ten uitvoer te leggen. === Meijndert heeft hoger beroep ingesteld. Onder de voorwaarde dat Meijndert de proceskostenveroordeling integraal zou betalen en zekerheid zou stellen voor betaling van de hoofdsom heeft de curator ermee ingestemd, in afwachting van het hoger beroep, nog niet tot ten uitvoerlegging van het vonnis over te gaan. Meijndert heeft aldus de proceskostenveroordeling ad EUR 3.468,81 aan de boedel voldaan en een bedrag van EUR 32.500,-- op de derdenrekening van haar advocaat voldaan. Ten aanzien van dit bedrag hebben partijen een depotovereenkomst gesloten. Direct na het aanhangig maken van het hoger beroep heeft bestuurder van gefailleerde, de heer M.C. Sjouw het Hof verzocht zich te mogen voegen in de procedure. Sjouw meent er persoonlijk belang bij te hebben dat het vonnis in eerste aanleg wordt vernietigd, omdat de Rechtbank van een tussen Sjouw Gas en Meijndert gesloten overeenkomst heeft vast gesteld dat die geantedateerd is. De curator heeft zich verzet tegen het verzoek tot voeging
-9-
van Sjouw. Het Hof heeft schriftelijk pleidooi toegelaten. Dat zal geschieden op 14 april a.s. === Op 16 mei 2014 vond in de hoofdzaak de comparitie na aanbrengen plaats. De comparitie heeft geleid tot een schikking. In het kader van die schikking heeft Meijndert ter finale kwijting een bedrag van EUR 36.000,00 aan de boedel voldaan. In dit bedrag is begrepen de in december 2013 reeds betaalde proceskostenveroordeling. De rechtercommissaris heeft machtiging gegeven de schikking aan te gaan. Daarmee is de procedure tegen Meijndert afgerond. Ook het voegingsincident van Sjouw is daarmee afgedaan. 4.2
Opbrengst
: EUR 88.302,31
4.3
Boedelbijdrage
: Niet aan de orde.
Werkzaamheden
: Teruggaaf afgedragen omzetbelasting ex art. 29 lid 1 WOB.
5.
Bank / Zekerheden
5.1
Vordering van bank(en)
: ING ComFin heeft uit hoofde van factoring een vordering van EUR 339.580,83. === De vordering van pandhouder ING ComFin is na de door haar zelf uitgevoerde executie van haar pandrechten geheel voldaan. Rabobank heeft een vordering van EUR 150.000,--. Deze vordering komt voort uit een verstrekt krediet aan moedervennootschap M.C. Sjouw Beheer B.V. Sjouw Gas heeft zich
- 10 -
voor deze schuld hoofdelijk aansprakelijk gesteld. === De vordering van pandhouder ING ComFin is geheel voldaan. Hiermee haar eerste pandrecht teniet gegaan volledig voldaan. 5.2
Leasecontracten
: Geen; alle vrachtwagens worden geleased door M.C. Sjouw Beheer B.V.
5.3
Beschrijving zekerheden
: De financiering door ING ComFin werd verstrekt op grond van een factorovereenkomst met M.C. Sjouw Gas B.V., M.C. Sjouw Medical B.V., M.C. Sjouw Chemie B.V. en M.C. Sjouw Beheer B.V. gezamenlijk. Als zekerheid zijn alle handelsvorderingen van de vennootschappen aan ING ComFin verpand. ING ComFin heeft haar pandrecht openbaar gemaakt en de inning van de vorderingen zelf ter hand genomen. De Rabobank pretendeert tot zekerheid van betaling van haar vordering een tweede pandrecht op vorderingen te hebben en een borgtocht van de heer Sjouw. De curator heeft de rechtsgeldigheid van de vestiging van het tweede pandrecht in onderzoek. === Met de voldoening van de vordering van ING ComFin is haar pandrecht teniet gegaan. Rabobank claimt een tweede pandrecht op de debiteurenvorderingen van Sjouw Gas. De curator betwist de rechtsgeldigheid van de pandovereenkomst en heeft die op grond van de faillissementspauliana vernietigd. De Rabobank is het met de vernietiging niet eens. Partijen
- 11 -
discussiëren nog. Wel is afgesproken dat de curator al vast tot verdere incasso overgaat. Zie hierboven onder 4.1 === Het tweede pandrecht van de Rabobank op de debiteurenvorderingen van Sjouw Gas is door de curator met een beroep op de faillissementspauliana vernietigd. De Rabobank heeft, na enige discussie, haar zekerheidsaanspraken prijsgegeven. 5.4
Separatistenpositie
: Zie 5.3.
5.5
Boedelbijdragen
: Niet aan de orde.
5.6
Eigendomsvoorbehoud
: Geen.
5.7
Reclamerechten
: Geen.
5.8
Retentierechten
: Geen.
Werkzaamheden
: Inventarisatie en analyse. Overleg en onderhandeling pandhouders. Geen.
6.
Doorstart / voortzetten
Voortzetten 6.1
Exploitatie / zekerheden
: Gedurende het onderzoek naar doorstartmogelijkheden en de daaropvolgende gevoerde onderhandelingen zijn de bedrijfsactiviteiten met toestemming van de rechter-commissaris tijdelijk voortgezet. Als zekerheid is bedongen dat de beoogde doorstartende vennootschap M.C. Sjouw Beheer B.V. instond voor de te maken boedelkosten ter exploitatie van de voortgezette onderneming, m.u.v. van de personeelskosten.
6.2
Financiële verslaglegging
: Zie 6.1.
Werkzaamheden
: Inventarisatie en analyse, besprekingen en onderhandelingen met directie en boekhouder. Geen.
- 12 -
Doorstart 6.3
Beschrijving
: Op 21 augustus 2009 is definitieve overeenstemming bereikt met M.C. Sjouw Beheer B.V. over de voortzetting van een groot deel van de onderneming van M.C. Sjouw Gas B.V. De doorstart komt er kort gezegd op neer dat M.C. Sjouw Beheer B.V. de activiteiten met 28 van de 43 werknemers voortzet.
6.4
Verantwoording
: Zie 6.3.
6.5
Opbrengst
: De overeengekomen koopprijs bedraagt EUR 60.000,,--, vrij van BTW. De betaling van de koopprijs heeft bij ondertekening van de overeenkomst op 26 augustus 2009 plaatsgevonden.
6.6
Boedelbijdrage
: N.v.t.
Werkzaamheden
: Inventarisatie en analyse, marktverkenning, onderhandeling, overleg rechter-commissaris, redigeren overname overeenkomst en vinger aan de pols bij de uitvoering daarvan. Geen.
7.
Rechtmatigheid
7.1
Boekhoudplicht
: Op verzoek van de curator heeft R&P Finance B.V. daags na de faillietverklaring een back-up van de administratie gemaakt. Deze was vrijwel geheel tot datum faillissement bijgewerkt. In de komende verslagperiode zal de administratie onderzocht worden. === Vooralsnog lijkt de boekhouding op orde te zijn, al bestaat de mogelijkheid dat naar aanleiding van de procedures tegen beide debiteuren nader onderzoek zal worden gedaan (zie 4.1).
- 13 -
Wanneer daar aanleiding voor is zal de curator nader onderzoek doen. === Mede uit het vonnis tegen debiteur Meijndert International B.V. (zie hiervoor paragraaf 4.1) en het in die procedure gedane onderzoek is voor de curator vast komen te staan dat de boekhouding van de vennootschap niet op orde is en dat daarin de nodige malversaties hebben plaats gevonden (valselijk opmaken van facturen, antedateren van documenten, e.d.). === In de procedures tegen debiteuren Meijndert International B.V. en Van Orselen B.V. (zie hiervoor paragraaf 4.1) en de in die procedures gedane onderzoeken is voor de curator vast komen te staan dat de boekhouding van de vennootschap niet op orde is en dat daarin de nodige malversaties hebben plaatsgevonden. 7.2
Depot jaarrekeningen
: Jaarrekening 2006 is een jaar te laat gedeponeerd.
7.3
Goedk. Verkl. Accountant
: N.v.t.
7.4
Stortingsverpl. aandelen
: N.v.t.
7.5
Onbehoorlijk bestuur
: Nog in onderzoek voor wat betreft de boekhoudplicht en overige zaken die op grond van artikel 2:248 lid 1 BW tot de conclusie zouden kunnen leiden dat er sprake is van kennelijk onbehoorlijk bestuur. ===
Vanwege het te late depot van de jaarrekening 2006 is krachtens art. 2:248, lid 2 BW sprake van onbehoorlijk bestuur. Ook de paulianeuze rechtshandeling tot het verstrekken van
- 14 -
zekerheden aan de Rabobank levert mogelijk een grond voor onbehoorlijk bestuur op. Tenslotte onderzoekt de curator nog de omstandigheid dat 98%(!) van de concurrente crediteuren ziet op niet afgedragen pensioen- en sociale premies. De curator komt hier in het volgende verslag op terug. Verder onderzoek volgt na afwikkeling van de debiteurenincasso. === Ook is de omvang van de vordering die de vennootschap op haar debiteur Extar had aanleiding voor een ander onderzoek. De curator zal trachten dit zo spoedig mogelijk afgerond te hebben. === De geconstateerde onjuiste boekhouding van de vennootschap, alsmede de in eerdere verslagen genoemde omstandigheden maken voor de curator duidelijk dat sprake is van onbehoorlijk bestuur aan de kant van middellijk bestuurder M.C. Sjouw en de in de ogen van de curator feitelijk leidinggevende S. den Drijver. Het onbehoorlijke bestuur is naar de mening van de curator een belangrijke oorzaak van het faillissement. De curator overweegt beide heren persoonlijk aansprakelijk voor het faillissementstekort. === De curator is op dit punt tevens in overleg met de curatoren van de overige faillissementen waar de heren Sjouw en Den Drijver bij betrokken zijn. ===
- 15 -
De curator stelde inmiddels beide heren persoonlijk aansprakelijk voor het faillissementstekort In de afgelopen verslagperiode hebben de curatoren in de diverse faillissementen een collectieve schikking met de heer M.C. Sjouw getroffen. Die schikking heeft voor de boedel van M.C. Sjouw Gas B.V. geleid tot een betaling door Sjouw van het bedrag van EUR 45.000,00. Daarmee is het rechtmatigheidshoofdstuk afgesloten. 7.6
Paulianeus handelen
: Nog in onderzoek. (zie ook § 5.3) === De curator heeft de paulianeuze rechtshandeling tot het verstrekken van zekerheden aan de Rabobank buitengerechtelijk vernietigd. De discussie loopt nog. Mogelijk zal moeten worden geprocedeerd. Zie ook § 5.3. === Rabobank heeft haar pandrecht inmiddels prijsgegeven. Zie ook § 5.3.
Werkzaamheden
: Inventarisatie, analyse en onderzoek. Geen.
7.7
Garantstelling:
7.7.1
Garantstelling
: Afgewikkeld
7.7.2
Bedrag
: EUR 24.491,00.
7.7.3
Verstrekt d.d.
: Zie verslag 8.
Werkzaamheden
: Geen.
8.
Crediteuren
- 16 -
8.1
Boedelvorderingen
: UWV: EUR 166.477,57.
8.2
Pref. vord. van de fiscus
: EUR 542.929,00.
8.3
Pref. vord. van het UWV
: EUR 310.084,65.
8.4
Andere pref. crediteuren
: De heer Lodder EUR 1.787,93.
8.5
Aantal concurrente crediteuren
: 10
8.6
Bedrag concurrente crediteuren : EUR 772.807,84. Opvallend is dat 98% van deze vorderingen ziet op niet afgedragen pensioenpremies en sociale premies.
8.7
Verwachte wijze van afwikkeling : Gezien de omvang van de boedel- en preferente vorderingen lijkt een vereenvoudigde afwikkeling vooralsnog het scenario. Dit is evenwel mede afhankelijk van de afloop van de lopende debiteurenprocedures. De opbrengst van de debiteurenprocedures en de schikking met de bestuurder blijken helaas niet toereikend te zijn om de faillissementskosten en de boedelvordering van het UWV volledig te kunnen voldoen. Werkzaamheden
: Terugvordering afgedragen BTW ex art. 29 lid 1 WOB.
9.
Overig
9.1
Termijn afwikkeling faill.
: Afhankelijk van de debiteurenincasso en mogelijk andere nader te onderzoeken kwesties. Een en ander zal tenminste nog de komende verslagperiode in beslag nemen. Afhankelijk van de afwikkeling van het verzoek tot terugvordering afgedragen omzetbelasting ex artikel 29 lid 1 WOB.
9.2
Plan van aanpak
: Debiteurenincasso, mogelijk aanvullend administratie- en fiscaal onderzoek en het gebruikelijke boedelbeheer. Verzoek teruggaaf ex artikel 29 lid 1 WOB.
- 17 -
9.3
Indiening volgend verslag
: september 2015
9.4
Status van dit openbare verslag : Dit openbare verslag is gebaseerd op de informatie die de curator in de afgelopen twaalf verslagperiodes heeft ontvangen. Aanvullende informatie kan tot nieuwe inzichten leiden. Dit betekent dat de in dit verslag opgenomen feitelijke en financiële gegevens op enig moment aangepast kunnen worden. Aan de inhoud van dit verslag kunnen geen rechten worden ontleend. Werkzaamheden
:
Rotterdam, d.d. 20 maart 2015
mr. O.E. de Witt Wijnen, curator
Zie 9.2
