Algemene Voorwaarden ISM InBrain – versie 1.7 Artikel 1. Toepasselijkheid en totstandkoming overeenkomst 1.1 Deze voorwaarden zijn van toepassing op alle overeenkomsten, rechtsbetrekkingen en offertes van ISM InBrain gevestigd te Utrecht en aan haar gelieerde ondernemingen die zich bedienen van onderhavige voorwaarden, hierna te noemen ISM. 1.2 De toepasselijkheid van algemene dan wel specifieke (inkoop)voorwaarden van opdrachtgever wordt hierbij uitdrukkelijk door ISM van de hand gewezen. 1.3 Alle door ISM gedane offertes en/of uitingen zijn vrijblijvend, tenzij daaruit anders blijkt. 1.4 De overeenkomst tussen ISM en opdrachtgever komt tot stand door integrale aanvaarding van de offerte door opdrachtgever. Aanvaarding vindt plaats door het ondertekenen van de opdrachtbevestiging door opdrachtgever of door het ondertekenen van een separate (mantel)overeenkomst waarvan onderhavige voorwaarden integraal onderdeel kunnen uitmaken. 1.5 Bij een afwijkende aanvaarding van een offerte houdt ISM zich het recht voor een nieuwe offerte uit te brengen welke in de plaats treedt van de vorige offerte, in die zin dat de oude offerte –indien en voorzover dat al niet het geval was- haar geldigheid verliest. De nieuwe offerte kan door opdrachtgever worden aanvaard op eenzelfde wijze als hiervoor vermeld. Artikel 2. Samenwerking, opschorting en uitvoering van overeenkomst 2.1 Opdrachtgever verbindt zich jegens ISM om de leveringen in overeenstemming met de overeenkomst te aanvaarden en de voorziene medewerking te verlenen. 2.2 Opdrachtgever dient ISM tijdig en kosteloos te voorzien van alle informatie en gegevens die nodig zijn voor de uitvoering van de overeenkomst, waaronder in elk geval begrepen technische gegevens, applicaties,
bestanden, documentatie, testgegevens, werkbeschrijvingen en/of overige relevante informatie. Opdrachtgever staat in voor, en garandeert de juistheid van die hiervoor bedoelde gegevens. Opdrachtgever is voorts verantwoordelijk voor, en aanvaardt het risico van, mogelijke problemen en/of aanspraken voortvloeiende uit de inhoud, nauwkeurigheid, volledigheid en consistentie van al dergelijke door opdrachtgever verstrekte gegevens, materialen en informatie. 2.3 Indien voor de uitvoering van de overeenkomst noodzakelijke informatie niet, niet-tijdig of niet overeenkomstig de afspraken ter beschikking wordt gesteld aan ISM of indien opdrachtgever en/of haar leveranciers op andere wijze niet aan haar verplichtingen voldoet, daaronder mede begrepen maar niet uitsluitend het niet afdoende meewerken en/of inzetten, heeft ISM het recht de nakoming van haar verplichtingen op te schorten zonder dat zij tot enige schadevergoeding gehouden kan worden. ISM is voorts gerechtigd om de in dit verband extra gemaakte kosten in rekening te brengen bij opdrachtgever. 2.4 Partijen erkennen dat goede communicatie een essentiële voorwaarde is voor een goede samenwerking. Opdrachtgever stelt terzake kundige contactpersonen en vervangende contactpersonen bij haar aan, die bevoegd zijn om opdrachtgever terzake van de uitvoering van de overeenkomst(en) te vertegenwoordigen. 2.5 Opdrachtgever zal, wat betreft opleidingsniveau, deskundigheid en ervaring, zorgdragen voor kwalitatief geschikt personeel dat over voldoende kwaliteit beschikt om uitvoering te geven aan de overeenkomst. 2.6 Indien ISM constateert dat het personeel van opdrachtgever één of meerdere van de hierboven genoemde kwalificaties mist, dan wel de werkzaamheden naar de mening van ISM niet naar behoren uitvoert (bijvoorbeeld door drukte, verband houdende met andere werkzaamheden), dan treden partijen in overleg. Ook dan kan de uitvoering van werkzaamheden, verband houdende met de uitvoering van de
p.1
overeenkomst, door ISM worden opgeschort zonder tot enige schadevergoeding gehouden te zijn. Het is ISM toegestaan om vervanging van het personeel van opdrachtgever te verlangen. Dit laatste indien en voorzover dit van opdrachtgever in alle redelijkheid gevergd kan worden. Artikel 3. Levering en termijnen 3.1 Alle door ISM opgegeven, of op enig moment op te geven, leveringstermijnen gelden altijd bij benadering en zijn nimmer te beschouwen als fatale termijnen. Derhalve kunnen de indicaties van leveringstermijnen op geen enkele wijze een toerekenbare tekortkoming van de kant van ISM tot gevolg hebben, noch is de opdrachtgever in enig geval gerechtigd aanspraak te maken op enige schadevergoeding. 3.2 Indicaties van leveringstermijnen zijn gebaseerd op de ten tijde van de overeenkomst geldende werkomstandigheden en tijdige aanlevering van materialen, documenten en/of werkinstructies. Indien vertraging ontstaat tengevolge van wijzigingen in genoemde omstandigheden en/of tengevolge van niet tijdige levering van materialen, documenten en/of werkinstructies. Van leveranciers waarvan ISM en/of opdrachtgever zich bedient, wordt de leveringstermijn voor zover nodig verlengd en/of vervalt deze. 3.3 Indien vertraging is te wijten aan een handelen of nalaten van opdrachtgever en/of haar leveranciers, bijvoorbeeld het onvoldoende verlenen van medewerking (daaronder mede begrepen het beantwoorden van vragen), dient opdrachtgever de eventuele leegloopuren van de werknemers van ISM te vergoeden, dit op eerste verzoek van ISM. Artikel 4. Prijzen en tarieven 4.1 ISM is gerechtigd om prijswijzigingen voor licenties van programmatuur, die door haar leveranciers waarvan ISM zich bedient en/of middels derde leveranciers worden
Algemene Voorwaarden ISM InBrain – versie 1.7 doorgevoerd, integraal aan opdrachtgever door te berekenen. ISM zal opdrachtgever terstond schriftelijke informeren omtrent de prijsstijging onder vermelding van de reden van de verhoging. 4.2 Alle prijzen en tarieven zijn aangegeven in euro’s, exclusief omzetbelasting en exclusief overige van overheidswege opgelegde heffingen. 4.3 Voor uitvoering van diensten of andere werkzaamheden buiten werkuren geldt een toeslag welke wordt vastgelegd in de overeenkomst. 4.4 Levering van extra (functionaliteit van de) programmatuur, extra functionaliteit van eventuele ASP/SaaS-diensten, en/of uitvoering van extra diensten en eventuele zaken waarvan opdrachtgever heeft verondersteld dat het onderdeel uitmaakte van de overeenkomst, dan wel zaken die op basis van voortschrijdend inzicht door opdrachtgever gewenst zijn, echter welke niet schriftelijk bij de oorspronkelijke opdrachtverlening zijn voorzien of overeengekomen, gelden als meerwerk en zullen na melding daarvan door ISM na goedkeuring van opdrachtgever aan opdrachtgever worden geleverd c.q. uitgevoerd conform de op dat moment daarvoor geldende tarieven van ISM. Opdrachtgever aanvaardt dat levering of uitvoering van meerwerk van invloed kan zijn op leveringstermijnen, doorlooptijd. 4.5 Jaarlijks is ISM gerechtigd voor haar producten en diensten de prijzen en tarieven te verhogen. Voor duurovereenkomsten geldt dat als de verhoging meer is dan vijf (5) procent is ten opzichte van het voorgaande jaar, opdrachtgever het recht heeft de overeenkomst op te zeggen. Artikel 5. Facturering, betaling en zekerheid bij vooruitbetaling. 5.1 Facturering van licenties voor standaardprogrammatuur geschiedt volledig bij opdrachtverlening en zijn verschuldigd vanaf dat moment.
5.2 Periodieke vergoedingen met betrekking tot programmatuur zijn bij vooruitbetaling voor een volledig jaar verschuldigd en voor het eerst op de in de overeenkomst aangegeven ingangsdatum. Bij verlenging van de betreffende overeenkomst geldt, dat de daarmee gemoeide bedragen verschuldigd zijn op de datum waarop de verlenging ingaat. Periodieke vergoedingen met betrekking tot aan de overeenkomst toegevoegde programmatuur en/of toegevoegde functionaliteit aan een eventuele ASP/SaaSdienst wordt vanaf het moment van de toevoeging pro rato tot aan de eerstvolgende factuurdatum gefactureerd. 5.3 Bij ontwikkeling van zaken en/of programmatuur (en de eventuele implementatie daarvan) dient 50% (vijftig percent) van het totale factuurbedrag bij vooruitbetaling te worden voldaan. Na ontvangst van de betaling kunnen de werkzaamheden aanvangen. Het resterende bedrag dient bij oplevering te zijn voldaan, doch voor acceptatie conform Artikel 8. 5.4 Alle facturen dienen door opdrachtgever betaald te worden binnen 30 (dertig) dagen na factuurdatum. Bij gebreke van betaling binnen de betalingstermijn is opdrachtgever -nadat deze door ISM is aangemaand waarbij opdrachtgever een redelijke termijn gegund is om alsnog te betalen- in gebreke en heeft dit tot gevolg dat ook alle niet vervallen facturen terstond opeisbaar worden. Opdrachtgever is bovendien, zonder dat enige ingebrekestelling is vereist, de alsdan geldende wettelijke rente per maand over het factuurbedrag aan ISM verschuldigd. Dit alles onder voorbehoud van het recht van ISM om eventueel aanvullende schadevergoeding(en) van opdrachtgever te vorderen 5.5 Eventuele reclames op grond van vermeend onjuiste facturen of (vermeende) gebreken in de nakoming van de overeenkomst dienen schriftelijk binnen tien (10) dagen na factuurdatum respectievelijk uitvoering door ISM te zijn ontvangen, bij
p.2
gebreke waarvan het recht op reclame op de betreffende factuur vervalt. 5.6 ISM is steeds gerechtigd opdrachtgever te vragen voldoende zekerheid te stellen voor het nakomen van diens betalingsverplichtingen en de uitvoering of verdere uitvoering van de overeenkomst op te schorten totdat de gevraagde zekerheid is gesteld. Opdrachtgever garandeert hieraan haar medewerking te zullen verlenen. Artikel 6. Intellectuele eigendomsrechten 6.1 Alle rechten van intellectuele eigendom op de programmatuur behoren toe aan ISM, haar licentiegevers en/of haar leveranciers. Opdrachtgever verkrijgt uitsluitend die gebruiksrechten die expliciet in de overeenkomst, dan wel in de afzonderlijke licentieovereenkomst(en) met (derde)leverancier(s), staan vermeld. 6.2 Indien en voorzover aan ISM niet alle intellectuele eigendomsrechten met betrekking tot programmatuur toekomen, maar deze toekomen aan een Derde leverancier, accepteert en stemt opdrachtgever ermee in zelf een (licentie)overeenkomst met derde leveranciers aan te gaan. ISM is bereid tussenopdrachtgever en derde leverancier zo nodig een coördinerende rol op zich te nemen strekkende tot het aangaan van een dergelijke (licentie)overeenkomst. Opdrachtgever erkent en stemt ermee in zelf gebonden te zullen zijn aan alle licentiebepalingen en -voorwaarden van derde leveranciers. 6.3 De intellectuele eigendomsrechten met betrekking tot door ISM ontwikkelde programmatuur –ongeacht of deze programmatuur maatwerkprogrammatuur of standaard programmatuur is- berusten bij ISM. Met inachtneming van het bepaalde in deze algemene voorwaarden en de in dit artikel opgenomen beperkingen, verleent ISM aan opdrachtgever hierbij een onmiddellijk herroepbare, niet-exclusieve, nietoverdraagbare licentie op
Algemene Voorwaarden ISM InBrain – versie 1.7 maatwerkprogrammatuur voor het doel waarvoor het door opdrachtnemer is aangeschaft, welk doel ook kenbaar was voor ISM tijdens totstandkoming van de overeenkomst. In de overeenkomst kan ISM nadere voorwaarden stellen ten aanzien van de omvang van het gebruiksrecht, zoals maximering van het aantal gebruikers, et cetera. 6.4 Het is opdrachtgever nimmer toegestaan de programmatuur aan derden in gebruik te geven dan wel ter inzage te geven (daaronder mede begrepen het elders hosten van de programmatuur dan bij ISM), tenzij ISM hiervoor schriftelijk toestemming heeft gegeven. 6.5 Opdrachtgever is niet gerechtigd wijzigingen aan te brengen aan programmatuur, tenzij ISM hiervoor schriftelijk toestemming heeft gegeven. 6.6 Opdrachtgever verklaart dat hij de programmatuur en/of de documentatie, of enig deel daarvan, niet zal verkopen, in lease geven, ter beschikking stellen, (sub)licentiëren, bezwaren of anderszins overdragen aan een derde. 6.7 Iedere vorm van inbreuk door of namens opdrachtgever op de in dit artikel vastgelegde licentie op programmatuur geeft ISM het recht de desbetreffende overeenkomst onverwijld en zonder rechterlijke tussenkomst middels schriftelijke mededeling aan opdrachtgever te herroepen en/of ontbinden zonder dat ISM tot enige schadevergoeding gehouden kan worden door opdrachtgever, onverminderd het recht van ISM om schadevergoeding van opdrachtgever te vorderen. 6.8 Alle intellectuele eigendomsrechten op werken, niet zijnde programmatuur, zoals maar niet beperkt tot animaties, illustraties en cursussen, zijn eigendom van ISM en/of haar licentiegevers. Onder eigendom wordt mede begrepen auteursrechten, octrooirechten, andere intellectuele en/of industriële eigendomsrechten en/of aanverwante rechten. Opdrachtgever verkrijgt uitsluitend een gebruiksrecht dat expliciet in de overeenkomst staat vermeld, bij gebreke daarvan geldt dat
het recht niet meer zal inhouden dan een gebruiksrecht voor het doel waarvoor het is verkregen, welk doel ook kenbaar was voor ISM tijdens de totstandkoming van de overeenkomst. Het gebruiksrecht is alleen exclusief indien en voorzover dit nader is overeengekomen. 6.9 Het is Opdrachtgever nimmer toegestaan om de intellectuele eigendomsrechten, zoals maar niet beperkt tot animaties, illustraties en cursussen, te kopiëren, te verkopen, te verhuren, uit te lenen, te vervreemden en/of om niet of tegen betaling aan derden ter beschikking te stellen. Opdrachtgever is te allen tijde gehouden hieraan, tenzij tussen ISM en Opdrachtgever uitdrukkelijk en schriftelijk anders is overeengekomen. 6.10 Opdrachtgever is niet gerechtigd een mededeling met betrekking tot intellectuele eigendomsrechten te verwijderen of te veranderen, met inbegrip van vermeldingen aangaande de vertrouwelijke aard van de werken. 6.11 In het geval dat Opdrachtgever danwel Koper slechts (medische) illustraties koopt van ISM is en blijft Opdrachtgever/Koper gehouden aan de zelfde voorwaarden en beperkingen zoals gesteld in artikel 6.8 en 6.9. Opdrachtgever /Koper kan de (medische) illustraties gebruiken voor haar e-learning cursussen e.d.. In alle gevallen dient Opdrachtgever/Koper aan derden expliciet kenbaar te maken dat de betreffende (medische) illustraties te allen tijde eigendom zijn en blijven van ISM en derhalve auteursrechtelijke bescherming geniet. Ingeval dat Opdrachtgever/Koper zulks nalaat is ISM gerechtigd Opdrachtgever/Koper aansprakelijk te stellen voor alle verliezen, in de breedste zin van het woord, die hieruit kunnen voortkomen. 6.12 Indien en voorzover ISM van opdrachtgever in het kader van te verrichten werkzaamheden werken ter beschikking gesteld krijgt, garandeert opdrachtgever te dierzake dat opdrachtgever het intellectueel eigendomsrecht heeft, althans een zodanige licentie op de werken heeft verworven dat het ISM in het kader van de overeenkomst is
p.3
toegestaan handelingen met betrekking tot deze werken te verrichten. Opdrachtnemer vrijwaart ISM van alle aanspraken van derden die betrekking hebben op inbreuken op intellectuele eigendomsrechten als hiervoor bedoeld. 6.13 Op overtreding van het in dit artikel bepaalde zal de opdrachtgever een direct opeisbare boete verbeuren aan ISM van € 8.000,- (achtduizend euro) per dag. Dit laatste onverminderd de overige rechten van ISM, waaronder het recht op werkelijke schadevergoeding. 6.14 Het is opdrachtgever niet toegestaan de programmatuur te decompileren, de code te verveelvoudigen en/of te vertalen of anderszins aan reverse engineering te onderwerpen. Daaronder mede begrepen, doch niet uitsluitend, het omzeilen van (technische) beveiligingen. 6.15 ISM is op eerste verzoek van opdrachtgever bereid mee te werken aan een broncodedeponering (escrow) bij een onafhankelijke derde. De kosten, van de derde en ISM, welke hiermee gemoeid zijn, zijn voor rekening van opdrachtgever. Voor standaardprogrammatuur geldt dat er nimmer intellectuele eigendomsrechten middels een broncodedeponering in de toekomst door opdrachtgever verworven kunnen worden, daar de licentie daarop niet-exclusief aan verschillende opdrachtgevers kan zijn verleend. Voor maatwerkprogrammatuur geldt dat de intellectuele eigendomsrechten middels een broncodedeponering in de toekomst door opdrachtgever verworven kunnen worden alleen indien en voorzover is overeengekomen dat deze maatwerkprogrammatuur exclusief voor opdrachtgever is ontwikkeld. Voorts kan ISM aan een deponering als hiervoor bedoeld voorwaarden verbinden. 6.16 Indien en voorzover de programmatuur door opdrachtgever in gebruik wordt gegeven bij eindgebruikers niet zijnde medewerkers van opdrachtgever –dit laatste in overeenstemming met het doel zoals dit is overeengekomengeldt tussen de eindgebruiker en ISM de eindgebruikerslicentieovereenkomst zoals deze
Algemene Voorwaarden ISM InBrain – versie 1.7 op het scherm aan de eindgebruiker getoond wordt (de “EULA” en/of “Screen License”). Artikel 7. Documentatie 7.1 ISM zal, indien overeengekomen in de overeenkomst en mits beschikbaar, opdrachtgever in het kader van de implementatie en/of levering van programmatuur voorzien van documentatie. 7.2 De intellectuele eigendomsrechten met betrekking tot de documentatie berusten bij ISM, derde leveranciers, en/of haar licentiegevers. ISM verleent aan opdrachtgever op documentatie waarvan de intellectuele eigendomsrechten ISM toekomen een onmiddellijk herroepbare, niet-exclusieve, nietoverdraagbare licentie voor gebruik binnen haar eigen organisatie. Dit gebruik houdt tevens in het kopiëren van deze documentatie ten behoeve van haar eigen personeel c.q. gebruikers, alsmede de bevoegdheid tot het maken van bedrijfsspecifieke documentatie. Artikel 8. Acceptatie, acceptatietest en garantie 8.1 Indien partijen overeenkomen dat opdrachtgever na oplevering een acceptatietest zal uitvoeren, dan vindt die acceptatietest binnen tien (10) werkdagen na de datum oplevering plaats. De acceptatietest heeft tot doel vast te stellen dat het door ISM opgeleverde voldoet aan de (functionele) specificaties. 8.2 De acceptatietest kan betrekking hebben op apparatuur, programmatuur, grafische ontwerpen (designs), diensten en documentatie, hierna te noemen het onderwerp van acceptatie. De integrale acceptatie vindt plaats door ondertekening van het acceptatieformulier zoals dat door ISM verstrekt wordt. 8.3 Tijdens de acceptatietest zal ISM opdrachtgever op diens verzoek tegen haar dan geldende tarieven assisteren. 8.4 Bij niet-acceptatie stuurt opdrachtgever ISM binnen vijf (5) werkdagen nadat de
acceptatietest heeft plaatsgevonden een verslag van de acceptatietest toe. In dit verslag zullen de eventueel geconstateerde gebreken worden vastgelegd en zal worden aangegeven of het geheel goed functioneert. 8.5 Mocht ISM na afloop van de in artikel 8.1 genoemde termijn daarbij opgeteld de in voorgaande lid genoemde termijn de resultaten van de acceptatietest niet hebben ontvangen, dan zal ISM het opgeleverde als geaccepteerd beschouwen. 8.6 Kleine gebreken, waartoe worden gerekend gebreken die door hun aard en/of aantal bedrijfsmatige ingebruikname redelijkerwijze niet in de weg staan, zullen geen reden tot onthouding van de acceptatie zijn. 8.7 Indien en voorzover mogelijk zal ISM na ontvangst van het in dit artikel bedoelde verslag naar beste vermogen de in dat verslag vastgelegde gebreken verhelpen. Indien de overeenkomst op basis van ‘fixed price’ is aangegaan, geschiedt dit herstel kosteloos in alle andere gevallen worden deze werkzaamheden op basis van nacalculatie in rekening gebracht. Nadat ISM de gebreken heeft verholpen is opdrachtgever gerechtigd na opvolgende oplevering het opgeleverde opnieuw te onderwerpen aan een acceptatietest als in dit artikel bedoeld. 8.8 In geval dat Opdrachtgever gebruik maakt van testen/virusscans, waarvan bekend is of redelijkerwijs bekend behoort te zijn, dat deze ‘valspositieven’ kunnen opleveren, zoals maar niet beperkt tot heuristische scans, kan ISM nimmer en op geen enkele wijze aansprakelijk worden gehouden voor het resultaat dat deze testen opleveren. ISM zal in deze gevallen het opgeleverde als geaccepteerd beschouwen, tenzij Opdrachtgever middels een andere test en/of virusscan niet zijnde, een test dat voor ‘valspositieven’ kan zorgen, kan aantonen dat het opgeleverde enige gebreken vertoond. In dat geval blijft hetgeen zoals gesteld in de bepalingen van artikel 8 van toepassingen. 8.9 Programmatuur van derde leveranciers zijn nimmer voorwerp van acceptatie.
p.4
8.10 Indien het opgeleverde door opdrachtgever wordt geaccepteerd, zal de datum waarop het acceptatieformulier is ondertekend, gelden als de datum van acceptatie. 8.11 Indien opdrachtgever het opgeleverde voor acceptatie in gebruik neemt, geldt de datum van oplevering, of indien eerder, ingebruikname als datum van acceptatie. 8.12 Na integrale acceptatie door opdrachtgever zal ISM het onderwerp van acceptatie bedrijfsklaar opleveren, daaronder begrepen het live zetten van eventuele programmatuur. Dit laatste indien en voorzover overeengekomen. 8.13 Middels het ondertekenen van het acceptatieformulier verleent opdrachtgever décharge aan ISM inzake de werkzaamheden welke aan de acceptatie vooraf gingen en accepteert opdrachtgever het geleverde “as is”. Gebreken –zijnde onvolkomenheden die het geleverde ingevolge de (functionele) specificaties en/of offerte niet had mogen bezitten- die zich binnen drie weken na acceptatie openbaren, zullen –indien en voorzover er sprake was van een overeenkomst op basis van “fixed price”kosteloos worden gerepareerd. 8.14 ISM garandeert niet dat de programmatuur zonder gebreken zal werken en/of dat alle gebreken kunnen worden opgelost of verbeterd. 8.15 Op programmatuur waarvan de intellectuele eigendomsrechten ISM niet toekomen, zijn de garantiebepalingen van de desbetreffende derde leveranciers van toepassing. 8.16 Indien en voorzover de aanschaf van apparatuur onderdeel uitmaakt van de overeenkomst, bijvoorbeeld servers voor hosting, dan gelden met betrekking tot die apparatuur de (garantie)voorwaarden van de leveranciers waarvan ISM de apparatuur betrokken heeft jegens opdrachtgever.
Algemene Voorwaarden ISM InBrain – versie 1.7 Artikel 9. Beveiliging en geheimhouding 9.1 Informatie is vertrouwelijk indien deze ofwel als zodanig door de ene partij is aangemerkt dan wel de andere partij anderszins weet of kan vermoeden dat informatie vertrouwelijk is. 9.2 Partijen, en de personeelsleden van partijen, zullen vertrouwelijke informatie die is verkregen of ter beschikking gesteld door de andere partij uitsluitend gebruiken overeenkomstig het bepaalde in de overeenkomst en deze niet direct of indirect aan derden verstrekken, of hiertoe toestemming geven, zonder voorafgaande schriftelijke toestemming van de andere partij. Partijen, hieronder ook begrepen de personeelsleden van partijen, zullen voorts alle benodigde voorzorgsmaatregelen nemen om deze te beschermen tegen ongeautoriseerd gebruik en openbaarmaking. 9.3 Het gestelde in dit artikel geldt niet indien een partij vertrouwelijke informatie krachtens rechterlijke uitspraak of beschikking van overheidswege openbaar dient te maken. 9.4 Opdrachtgever is verplicht maatregelen te nemen om te voorkomen dat ongeautoriseerde personen toegang (kunnen) verkrijgen tot de diensten en gegevens. ISM zal niet aansprakelijk kunnen worden gehouden voor schade die opdrachtgever lijdt doordat derden ongeautoriseerd of onwettig gebruik maken van programmatuur en/of dienst(en). 9.5 Opdrachtgever zal ook na beëindiging van de overeenkomst alle vertrouwelijke informatie, of informatie waarvan zij kan of zou kunnen vermoeden dat deze vertrouwelijk is, tegenover derden geheim houden. Voorts draagt opdrachtgever er zorg voor dat de hierboven bedoelde vertrouwelijke informatie onverwijld na beëindiging vernietigd wordt. Op eerste verzoek van ISM toont opdrachtgever aan dat dit daadwerkelijk gebeurd is. 9.6 Hetgeen hierboven is bepaald in dit artikel, is van overeenkomstige toepassing op de periode van voor de totstandkoming van de overeenkomst.
Artikel 10. Overdracht en onderaanneming 10.1 Opdrachtgever is niet gerechtigd rechten en verplichtingen aan een derde over te dragen, zonder dat voorafgaande schriftelijke toestemming is verkregen van ISM. De toestemming als hiervoor bedoeld kan niet door ISM niet op onredelijke gronden worden geweigerd. 10.2 ISM is gerechtigd bij de uitvoering van de opdracht gebruik te maken van derden, ongeacht of dat geschiedt op grond van onderaanneming of inhuur van personeel. 10.3 ISM is gerechtigd om alle in het kader van de overeenkomst verworven rechten en plichten zonder enige aanvullende beperking aan derden over te dragen. Zij informeert opdrachtgever hierover zo spoedig mogelijk. Artikel 11. Aansprakelijkheid 11.1 De totale aansprakelijkheid van ISM wegens een toerekenbare tekortkoming in de nakoming van de overeenkomst is beperkt tot vergoeding van directe vermogensschade tot a. maximaal het bedrag van door ISM van opdrachtgever ontvangen bedragen exclusief BTW, welke bedragen door ISM in rekening gebracht zijn in verband met de uitvoering van werkzaamheden door ISM ingevolge de overeenkomst; b. of -indien de overeenkomst hoofdzakelijk een duurovereenkomst is- tot het bedrag exclusief BTW dat maximaal in de drie (3) maanden voorafgaande aan de schadegebeurtenis ingevolge die duurovereenkomst door ISM van opdrachtgever is ontvangen inzake die overeenkomst. Onder duurovereenkomst wordt onder andere verstaan overeenkomsten inzake hosting, ASP/SaaS-dienstverlening en onderhoudsovereenkomsten. 11.2 Onder directe vermogensschade als bedoeld in voorgaande artikel wordt uitsluitend verstaan: a. redelijke kosten die opdrachtgever zou moeten maken om de prestatie van ISM aan
p.5
de overeenkomst te laten beantwoorden; deze vervangende schade wordt nochtans niet vergoed indien de desbetreffende overeenkomst door of op vordering van opdrachtgever wordt of is ontbonden; b. redelijke kosten die opdrachtgever heeft gemaakt voor het noodgedwongen langer operationeel houden van zijn oude systeem of systemen en daarmee samenhangende voorzieningen, verminderd met eventuele besparingen die het gevolg zijn van de vertraagde levering; c. redelijke kosten, gemaakt ter vaststelling van de schadeoorzaak en de schadeomvang, voor zover de vaststelling betrekking heeft op directe schade in de zin van dit artikel; d. redelijke kosten, gemaakt ter voorkoming of beperking van schade, voor zover opdrachtgever aantoont dat deze kosten hebben geleid tot beperking van directe schade in de zin van dit artikel. 11.3 De aansprakelijkheid van ISM als in voorgaande artikelen bedoeld is beperkt tot nihil indien en voorzover opdrachtgever niet kan aantonen er alles aan gedaan te hebben de schade te beperken. 11.4 Aansprakelijkheid van ISM voor alle andere vormen van schade dan die gemeld in bovenstaand artikel is uitgesloten, waaronder uitdrukkelijk begrepen gevolgschade, gederfde winst, gemiste besparingen, verminderde goodwill, verminking of verlies van gegevensbestanden, schade verband houdende met de inschakeling van door opdrachtgever aan ISM voorgeschreven (derde)leveranciers, schade verband houdende met (extra) inzet van personeel van opdrachtgever en schade inzake buitencontractuele aansprakelijkheid. 11.5 De beperkingen van de aansprakelijkheid van ISM zoals in dit artikel zijn uiteengezet vervallen indien en voorzover er sprake is van opzet en/of bewuste roekeloosheid aan de zijde van ISM. 11.6 Voorwaarde voor het ontstaan van een recht op schadevergoeding is telkens, dat de schadelijdende partij de schade zo spoedig mogelijk na het ontstaan daarvan schriftelijk meldt bij de schadeveroorzakende partij.
Algemene Voorwaarden ISM InBrain – versie 1.7 11.7 Iedere vordering tot schadevergoeding tegen ISM vervalt door het enkele verloop van drie (3) maanden na het ontstaan daarvan. Artikel 12. Niet toerekenbare tekortkoming 12.1 ISM is niet gehouden tot het nakomen van enige verplichting indien zij daartoe verhinderd is als gevolg van een omstandigheid die niet is te wijten aan haar schuld, noch krachtens wet, rechtshandeling of in het verkeer geldende opvattingen voor haar rekening komt of dient te komen. Indien ISM zich jegens opdrachtgever op overmacht beroept, zal ISM de opdrachtgever hieromtrent zo spoedig mogelijk, evenwel binnen een redelijke termijn, schriftelijk in kennis stellen. 12.2 Onder een niet toerekenbare tekortkoming voor ISM wordt in elk geval begrepen het niet naar behoren kunnen nakomen door ISM van haar verplichtingen ten gevolge van gebrek aan personeel, (langdurige) ziekte van haar personeel, stakingen, verkeersstremmingen, verlate aanlevering van zaken en/of diensten, zulks ongeacht of deze omstandigheid gelegen is of plaatsvindt bij ISM zelf of bij haar (derde)leverancier(s) en ongeschiktheid van materialen, programmatuur en/of apparatuur waarvan het gebruik door opdrachtgever aan ISM is voorgeschreven. 12.3 Indien een overmachtsituatie langer dan zestig (60) dagen heeft geduurd en opdrachtgever ISM schriftelijk in gebreke heeft gesteld, heeft opdrachtgever het recht om de overeenkomst middels een aangetekend schrijven met onmiddellijke ingang buiten rechte te ontbinden, zonder dat ISM tot enige schadevergoeding is gehouden. Hetgeen reeds ingevolge de overeenkomst is gepresteerd wordt alsdan pro rato afgerekend. Voor vaststelling van wat reeds gepresteerd is, prevaleren de urenstaten uit het tijdschrijfsysteem van ISM.
Artikel 13. Looptijd, beëindiging en opschorting 13.1 Een overeenkomst vangt aan op de datum dat beide partijen deze hebben ondertekend, tenzij partijen in de overeenkomst anders zijn overeengekomen. Indien en voorzover de overeenkomst of gedeelten daarvan zijn te kwalificeren als een duurovereenkomst, daaronder mede begrepen hosting, ASP/SaaS-dienstverlening en onderhoudsovereenkomsten gelden de artikelen 13.2 tot en met 13.5 voor die overeenkomst. In alle andere gevallen eindigt de overeenkomst als partijen alle prestaties over en weer verricht hebben, dit laatste behoudens de geldigheid van bepalingen die ingevolge artikel 13.14 een voortdurend karakter hebben. 13.2 Een overeenkomst wordt aangegaan voor de duur zoals daarin is vermeld. 13.3 Indien in de overeenkomst geen looptijd is overeengekomen, geldt deze als aangegaan voor één (1) jaar, tenzij de aard van de overeenkomst zich daartegen verzet. In dat laatste geval blijkt uit de overeenkomst zelf wanneer deze eindigt. 13.4 Na ommekomst van de (initiële) looptijd van de overeenkomst wordt de overeenkomst verlengd voor een periode gelijk aan de initiële looptijd tenzij deze eindigt doordat de opdrachtgever deze schriftelijk opzegt met inachtneming van een opzegtermijn van dertig (30) dagen tegen het einde van de looptijd. 13.5 Indien overeenkomst is aangegaan voor onbepaalde tijd, is opdrachtgever gerechtigd deze op te zeggen door middel van een aangetekend schrijven, gericht aan ISM en met inachtneming van een opzegtermijn van dertig (30) dagen tegen het eind van een kalenderjaar. Opzegging kan niet eerder dan nadat de Overeenkomst tenminste één (1) jaar heeft geduurd. 13.6 ISM is, onverlet hetgeen in de overeenkomst is bepaald, gerechtigd de overeenkomst door een schriftelijke verklaring en zonder voorafgaande ingebrekestelling of
p.6
kennisgeving, geheel of gedeeltelijk, met onmiddellijke ingang te ontbinden: a. indien opdrachtgever toerekenbaar tekortschiet ter zake van één of meer van zijn verplichtingen en/of nakoming onmogelijk is; b. indien voor ISM aannemelijk is dat opdrachtgever niet in staat of bereid is of zal zijn om aan haar verplichtingen te voldoen; c. indien opdrachtgever surséance heeft aangevraagd, in de situatie van surséance verkeert, faillissement is aangevraagd, in staat van faillissement verkeert, overgaat tot liquidatie van zijn onderneming dan wel zijn activiteiten staakt of op enigerlei wijze insolvabel blijkt; d. indien ISM door de samenwerking met opdrachtgever imagoschade leidt dan wel een verdere samenwerking met opdrachtgever tot voorzienbare imagoschade van ISM zal leiden. e. indien zich ingrijpende wijzigingen voordoen in de eigendoms- of zeggenschapsverhoudingen bij opdrachtgever of ISM zelf, daar mede onder begrepen fusies en overnames. f. indien door of namens opdrachtgever in verband met de totstandkoming of uitvoering van de overeenkomst enig voordeel is of wordt aangeboden of verschaft aan een persoon die deel uitmaakt van de organisatie van ISM. 13.7 In geval van ontbinding is ISM nimmer tot welke vorm van schadevergoeding ook gehouden. Opdrachtgever is gehouden ISM te vrijwaren van, en schadeloos te stellen ter zake vorderingen van derden die door of in verband met de ontbinding als in dit artikel bedoeld mochten ontstaan. 13.8 In geval van ontbinding is opdrachtgever gehouden alle reeds door ISM gemaakte kosten terstond te vergoeden, onverminderd het recht van ISM om volledige schadevergoeding te vorderen. 13.9 Indien partijen op het moment van ontbinding van een overeenkomst reeds prestaties ter uitvoering daarvan hebben verricht en ontvangen, dan zullen deze prestaties en daarmee samenhangende betalingsverplichtingen geen voorwerp van
Algemene Voorwaarden ISM InBrain – versie 1.7 ongedaanmaking zijn. Daaronder mede begrepen door ISM ingekocht licenties van (derde)leveranciers. 13.10 Indien opdrachtgever niet of niet tijdig voldoet aan enige verplichting voortvloeiende uit de overeenkomst, dan wel indien goede grond bestaat voor de vrees dat opdrachtgever niet in staat zal zijn om aan zijn enige verplichting voortvloeiende uit de overeenkomst te voldoen, is ISM gerechtigd om de uitvoering van de overeenkomst op te schorten, zulks zonder dat ISM tot enige schadevergoeding verplicht zal zijn. Opschorting vindt niet eerder plaats dan nadat ISM opdrachtgever hierover schriftelijk heeft geïnformeerd en aan opdrachtgever een redelijke termijn is gegund om alsnog aan zijn verplichtingen te voldoen. 13.11 Bij opschorting of ontbinding van de overeenkomst worden vergoedingen voor prestaties die reeds door ISM zijn verricht direct opeisbaar, onder aftrek van door opdrachtgever reeds in mindering op de overeengekomen prijs betaalde bedragen. Ingeval van opschorting wordt door ISM op het moment van opschorting ter uitvoering van de overeenkomst reeds vervaardigde c.q. nog niet aan opdrachtgever afgeleverde programmatuur en/of zaken voor rekening en risico van opdrachtgever bewaard. De opschorting wordt niet eerder ongedaan gemaakt dan nadat opdrachtgever na nakoming van al zijn verplichtingen, ook alle kosten die gepaard zijn gegaan met de opschorting aan ISM heeft betaald. 13.12 In geval van een beëindiging van de overeenkomst door opdrachtgever als bedoeld in dit artikel, treden partijen terstond in overleg omtrent de overdracht van onderhoud, gegevensbestanden en/of andere, nader af te stemmen zaken, zulks in het kader van de continuïteit van de bedrijfsvoering van opdrachtgever. 13.13 Terstond doch uiterlijk binnen vijftien (15) dagen nadat een overeenkomst tussen partijen welke betrekking heeft op een licentie op programmatuur om welke reden ook is beëindigd, zal de opdrachtgever alle van
ISM uit hoofde van die overeenkomst ontvangen programmatuur, alsmede afgeleide werken en alle kopieën daarvan, van al zijn systemen verwijderen en aan ISM retourneren. Indien retourneren feitelijk onmogelijk is, zal opdrachtgever deze binnen vijftien (15) dagen na beëindiging van de overeenkomst vernietigen, onder overlegging van bewijs van deze vernietiging aan ISM. ISM is gerechtigd dit op locatie van opdrachtgever te (doen laten) controleren. Aan welke controle opdrachtgever meewerkt. 13.14 Verplichtingen welke naar hun aard bestemd zijn om ook na beëindiging van de opdracht voort te duren, blijven bestaan. De beëindiging van de opdracht ontslaat partijen uitdrukkelijk niet van het bepaalde met betrekking tot: geheimhouding, verbod van overname van personeel, intellectuele eigendomsrechten, toepasselijk recht en bevoegde rechter. Artikel 14. Toepasselijk recht en bevoegde rechter 14.1 Op alle offertes, overeenkomsten en uit overeenkomsten voortvloeiende overeenkomsten waarop deze voorwaarden van toepassing zijn en alle daaruit voortvloeiende rechtsbetrekkingen is uitsluitend Nederlands recht van toepassing. 14.2 Alle geschillen voortvloeiende uit of samenhangende met een overeenkomst zullen in eerste instantie uitsluitend worden voorgelegd aan de bevoegde rechter binnen het arrondissement Rotterdam. 14.3 Bovendien kunnen partijen zich in spoedeisende gevallen wenden tot de voorzieningenrechter van de daartoe bevoegde arrondissementsrechtbank om te oordelen in kort geding, of zich te wenden tot de daartoe bevoegde Arrondissementsrechtbank voor het nemen van conservatoire maatregelen. Artikel 15. Algemene overige bepalingen 15.1 Opdrachtgever zal tijdens de looptijd van de duurovereenkomst en tot één jaar na
p.7
beëindiging van de duurovereenkomst of overeenkomst zonder schriftelijke toestemming van ISM geen bij ISM werkzame personen in dienst nemen of op andere wijze werkzaamheden door deze werknemers doen uitvoeren of een aanbod doen of laten doen door een derde aan deze werknemers met het oog op het doen verbreken van de band van de werknemers of werkzame personen met ISM. 15.2 Bij overtreding van het gestelde in artikel 15.1 verbeurt opdrachtgever jegens ISM een direct opeisbare, niet voor rechterlijke matiging of compensatie vatbare, boete ten bedrage van het bruto jaarsalaris (incl. werkgeverslasten) van die werknemer(s) onverminderd het recht van ISM aanvullend volledige schadevergoeding te vorderen. 15.3 Het Weens Koopverdrag is op de overeenkomst niet van toepassing. ###
