Aktuální právní informace

Aktuální právní informace

Únor 2011 SOUBĚH PRACOVNÍHO POMĚRU A VÝKONU FUNKCE PO ROZHODNUTÍ NEJVYŠŠÍHO SPRÁVNÍHO SOUDU

Nejdůležitější body: •

Tento materiál se snaží o shrnutí aktuálně velmi diskutovaného problému souběhu pracovního poměru a výkonu funkce jednatelů a členů představenstev obchodních společností, včetně popisu rizik, která z tohoto souběhu vyplývají a směrů možného řešení.

V minulých dnech se v českých mediích rozpoutala nevídaná hysterie okolo rozhodnutí Nejvyššího správního soudu (NSS) ze dne 9.12.2010, č.j. 3 Ads 119/2010-58 týkajícího se zakázaného souběhu výkonu funkce (členů) statutárních orgánů obchodních společností a jejich zaměstnaneckých poměrů včetně možných negativních důsledků pro společnosti

a

zejména

jednatele

a

členy

představenstev

těchto

společností. Toto mimořádné vydání našeho newsletteru reaguje na uvedené rozhodnutí NSS a současně představuje i základní obrysy možných návrhů řešení důsledků zakázaného souběhu.

Nejdůležitější body:

1.

Co je podstatou souběhu a co se změnilo pro rozhodnutí

NSS? •

Podle konstantní judikatury není v mnoha případech přípustný souběh pracovního poměru zaměstnance a výkonu funkce (člena) statutárního orgánu.

Již od konce 90. let minulého století se v judikatuře Nejvyššího soudu ČR ustálil

názor, že není

přípustný souběh pracovního poměru

zaměstnance a výkonu funkce (člena) statutárního orgánu (dále též jen „souběh“), pokud pracovní náplň zaměstnance nezahrnuje jiné činnosti, než které patří do zákonné působnosti (člena) statutárního orgánu. Postupně se ovšem judikatuře Nejvyššího soudu prosazoval velmi široký výklad pojmu „obchodního vedení společnosti“, které náleží vedle jednání jménem společnosti navenek do zákonné působnosti statutárního orgánu. Takový široký výklad „obchodního vedení“ ve svých důsledcích vede k závěru, že každý souběh u vedoucího zaměstnance je velmi problematický a v mnoha případech nepřípustný. Nicméně zůstalo vždy nesporné, že souběh je přípustný, pokud skutečným obsahem pracovního poměru jsou jiné činnosti, než které spadají do výkonu funkce (člena) statutárního orgánu.

Balcar Polanský Eversheds is a member of Eversheds International Limited

Pokračování

Výše uvedená pravidla však byla často podceňována a důsledky neplatnosti uzavřených pracovních smluv i záměrně bagatelizovány, neboť na rozdíl od mzdy není odměna člena představenstva daňově uznatelným nákladem společnosti. Prosincové rozhodnutí NSS tak nepřináší žádný průlom do dosavadní soudní praxe, když se v podstatě jen výslovně přihlásilo k výše uvedené judikatuře českých civilních soudů. Jeho zásadní význam je právě v tom, že tuto judikaturu implementovalo do oblasti správního práva, konkrétně na otázku neúčasti ředitele (a současně jednatele) společnosti na nemocenském pojištění jako zaměstnance. Rozšířením aplikace souběhu do oblasti veřejného práva může mít skutečně zásadní dopady nejen pro společnosti v oblasti daňové, ale zejména pro statutární orgány v oblasti jejich (ne)účasti na státním nemocenském a důchodovém pojištění.

Nejdůležitější body:

•

Tento problém se potenciálně týká jednatelů a členů představenstva.

2.

Koho se problém souběhu týká?

Problematikou souběhu mohou být potenciálně dotčeny všechny české obchodní společnosti a jejich jednatelé / členové představenstva, pokud mají se společností současně uzavřen pracovní poměr. Samozřejmě ne každý souběh je možné považovat za zakázaný a v každém konkrétním případě bude nutné pečlivě posoudit skutečnou náplň práce vykonávané na základě pracovní smlouvy a rozsah obchodního vedení. V některých případech, jako je souběh funkce generálního ředitele a jednatele, je ovšem s ohledem na uvedenou judikaturu českých soudů přípustnost souběhu prakticky vyloučena. Velmi specifická je situace u bank, u kterých je souběh funkcí vedoucího

zaměstnance

a

člena

představenstva

nařízen

přímo

zákonem. Nejdůležitější body:

•

Ze souběhu pracovního poměru a výkonu funkce jednatelů a členů představenstev obchodních společností vyplývá celá řada rizik, a to jak pro společnost tak pro (členy) statutárních orgánů.

3.

Jaká jsou rizika spojená se zakázaným souběhem?

V oblasti soukromoprávní a veřejnoprávní jsme identifikovali zejména následující možné negativní důsledky zakázaného souběhu:


Pokračování

3.1.

Pro společnost:

3.1.1

Možná

neplatnost

učiněných

smluv

pouze

a

jedním

jiných

právních

jednatelem

/

úkonů členem

představenstva z titulu své pracovní pozice vedoucího zaměstnance (např. jako generální ředitel), pokud za společnost mají jednat podle stanov či společenské smlouvy vždy současně dva či více jednatelů / členů představenstva. 3.1.2

Negativní daňové dopady ve vztahu k vyplacené mzdě a jiných benefitů dle neplatných pracovních smluv s členy představenstva,

tj.

daňová

neuznatelnost

takových

nákladů pro společnost (jednatelů se týká jen omezeně, když jejich odměna je daňově uznatelným nákladem společnosti) v důsledku čehož může dojít k dodatečnému doměření daně nebo snížení daňové ztráty. 3.1.3

Nároky jednatelů / členů představenstva na odměnu za výkon funkce, pokud jim byla vyplácena pouze mzda, a to až 4 roky zpětně.

3.2

Pro jednatele / člena představenstva 3.2.1

Možnost uplatnění nároku společnosti na vrácení plnění poskytnutých na základě neplatných pracovních smluv, a to až 4 roky zpětně, např. v případě insolvence nebo v případě nepřátelského převzetí.

3.2.2

Ztráta ochrany poskytované zákoníkem práce (ochrana před

rozváním

pracovního

poměru,

omezená

odpovědnost za škodu, dovolená atp.). 3.2.3

Na jednatele / člena představenstva se nevztahuje ani zákonné pojištění zaměstnavatele pro případ pracovního úrazu či nemoci z povolání.

3.2.4

Neúčast

v systému

státního

nemocenského

pojištění

(členové představenstva a od 2009 také jednatelé) a neúčast (členové

v

systému

státního

představenstva)

důchodového

nebo

podstatné

pojištění snížení

uznatelných odvodů (jednatelé) po dobu zakázaného souběhu, a to i když společnost z jejich mzdy řádně odváděla pojistné.


Pokračování Nejdůležitější body:

•

Vzniklou situaci je do budoucna poměrně jednoduché vyřešit. Eliminace již vzniklých škodlivých následků však vyžaduje podrobnou analýzu konkrétního případu.

4.

Existují možnosti řešení zakázaného souběhu?

4.1

Řešení do budoucna Řešení zakázaného souběhu a negativních důsledků s ním spojených

do

budoucna

představují

dle

našeho

názoru

následující tři základní možné postupy: 4.1.1

Jediná smlouva o výkonu funkce

Z právního pohledu čistým řešením je modifikace a zachování (resp. uzavření nové) smlouvy o výkonu funkce jednatele / člena představenstva a ukončení pracovněprávního vztahu. Smlouvu je totiž možno koncipovat tak, aby v maximální míře kompenzovala

ztrátu

pracovněprávní

ochrany

i

nevýhody

spojené s neúčastí na státním důchodovém či nemocenském pojištění. Je třeba mít na paměti, že veškeré změny smlouvy o výkonu funkce podléhají předepsanému schválení. 4.1.2

„Neexekutivní“ představenstvo či jednatelé

Druhou možnost představuje striktní osobní oddělení postavení vedoucích zaměstnanců ve společnosti od výkonu funkce jednatele / člena představenstva, pokud je takové rozdělení organizačně a personálně možné. Upozorňujeme pouze, že i takový neexekutivní jednatel / člen představenstva má přímo ze zákona nárok na odpovídající odměnu

a

zejména

pokud

má

svoji

funkci

vykonávat

bezúplatně (např. zaměstnanec zahraničního akcionáře), je třeba

otázku odměny vhodně řešit (řádně schválenou)

písemnou smlouvou. Též implementace pravidla „čtyř očí“ bude právně složitější.


Pokračování

4.1.3

Zachování přípustného souběhu Tento postup je možné doporučit pouze po předchozím důkladném zvážení pracovních činností zaměstnance, který bude současně jednatelem či členem představenstva. Vždy rozhodně doporučujeme uzavření a schválení písemné smlouvy o výkonu funkce a pečlivé odlišení pracovní náplně od obchodního vedení zajišťovaného z titulu výkonu funkce (člena) statutárního orgánu.

4.2

Zpětné řešení zakázaného souběhu Pokud bude v konkrétním případě zjištěn nepřípustný souběh pracovního poměru vedoucího zaměstnance a jednatele / člena představenstva v minulosti, domníváme se, že právní úprava v současnosti

nenabízí

žádné

100%

řešení

všech

problematických otázek. Je

ovšem

i

zákonnou

povinností

jednatelů

/

členů

představenstva přistoupit ke zmírnění nebo eliminaci možných škod

a

přijetí

nápravných

opatření. S ohledem

na

výše

uvedená rizika dle našeho názoru každá společnost, u níž docházelo k zakázanému souběhu, musí zvážit následující kroky: 4.2.1

Narovnání vztahů se společností Mzdy vyplacené na základě neplatných pracovních smluv jsou bezdůvodným obohacením a tuto otázku je třeba vhodně vyřešit. Současně je možné narovnat nevyplacené odměny za výkon funkce, pokud byla vykonávána bez uzavřené smlouvy.

4.2.2

Neplatnost smluv se třetími osobami

Po vyhodnocení možných negativních dopadů je nutné zvážit, zda

eventuální

zaměstnancem

neplatnost (a

smluv

jednatelem

uzavřených

/členem

vedoucím

představenstva)

v

rozporu se zapsaným způsobem jednání statutárního orgánu, je možné dodatečně napravit.


Pokračování

4.2.3

Vztahy s finančním úřadem Pokud

společnost

nesprávně

uplatňovala

odměnu

členů

představenstva do daňově uznatelných nákladů, je možné zvážit, zda v konkrétním případě není

možné a

vhodné

doměření daně ze strany finančního úřadu předejít podáním dodatečných daňových přiznání. 4.2.4

Vztahy se správou sociálního zabezpečení

Pokud by neměli být jednatelé / členové představenstva v důsledku zakázaného souběhu účastni na nemocenském a důchodovém pojištění vůbec nebo jen v omezeném rozsahu, je možné

zvážit

možnost

požádat

o

vrácení

společností

uhrazeného pojistného jako přeplatku na pojistném. Nejdůležitější body:

•

Vzhledem k závažnosti problému je nutné vhodné řešení pečlivě zvážit a případně ho konzultovat s právními a daňovými poradci.

5.

Jaké kroky k nápravě doporučujeme?

Východiskem jakýchkoli opatření musí být dle našeho názoru rychlá prověrka ve Vaší společností, zda Vás se problém nezákonného souběhu dotýká a v jaké míře. V případě

zjištění

existence

zakázaného

souběhu

doporučujeme

bezodkladně přistoupit k jeho eliminaci do budoucna některým ze způsobů

uvedených

výše

podle

konkrétních

podmínek

ve

Vaší

společnosti. Možnost zpětného řešení negativních důsledků souběhu je potřeba pečlivě zvážit a jejich realizaci připravit v součinnosti s právními a daňovými poradci. Izolované přijetí jednoho opatření by mohlo způsobit více škody než užitku. Je nutné také upozornit, že Ministerstvo financí a zejména ČSSZ zastávají v oblasti nezákonného souběhu zatím spíše rezervované stanovisko, a to zřejmě i s ohledem na možné negativní finanční dopady na veřejné finance. ČSSZ tak dle svého sdělení z 10.2.2011 předpokládá, že se problém bude týkat „ojedinělých případů“, a nikoliv zřejmě několika tisíců společností, ve kterých je možné dle našeho odhadu existenci zakázaného souběhu očekávat. Není

také vyloučeno,

že zejména

veřejnoprávní

rizika

minulých

souběhů mohou být v relativně krátké době ošetřena nějakou formou legislativního opatření nebo metodického pokynu, když zejména ze strany zástupců podnikatelských sdružení je v tomto smyslu vyvíjen intenzivní tlak.


Pokračování

Konečně i v samotné problematice souběhu zůstává stále nevyřešena řada otázek (např. v důsledku výlučně relativní neplatnosti v pracovním právu od roku 2007 nebo otázka zániku pracovního poměru v důsledku jmenování do funkce (člena) statutárního orgánu), které mohou mít zásadní vliv i na hodnocení výše uvedených rizik.

Balcar Polanský Eversheds

Radek Matouš [email protected]

V případě Vašeho zájmů o bližší informace kontraktujte prosím Váš obvyklý kontakt v naší kanceláři nebo přímo autory tohoto příspěvku Radka

Matouše

([email protected])

a

Jana

Pechmana

([email protected]).

Jan Pechman [email protected]

Kontakty Budete-li si přát další informace, obraťte se prosím na Vaší kontaktní osobu z naší kanceláře Balcar Polanský Eversheds Revoluční 15 110 00 Praha 1 Telefon: Fax: E-mail:

+420 251 009 111 +420 251 009 112 [email protected]

www.balcarpolansky.cz Budete-li si přát informaci o úplném seznamu kanceláří Eversheds International Limited, navštivte stránku www.eversheds.com

Tento dokument je jenom obecným sdělením a není náhradou za detailní právní radu ve specifické záležitosti. Pokud si nepřejete, aby Vám byl tento dokument zasílán, prosíme Vás, abyste Váš nesouhlas oznámili na adresy elektronické pošty [email protected]. © Balcar Polanský Eversheds, 2011


Aktuální právní informace

Recommend Documents