Intervisie bijeenkomst
Aansprakelijkheidsrisico’s van de dierenarts
20 december 2012 Onderwerpen: •Aansprakelijkheidsrisco’s van de dierenarts mr. Roef van Dijk
Intervisie bijeenkomst 20 december 2012
•Samenwerkingsvormen mr. Sjoerd van der Velden
mr. Roef van Dijk
•Fiscale verschillen IB-onderneming en BV mr. Hanniëlle Teixeira
Bruggink & Van der Velden Advocaten Belastingadviseurs Utrecht
Bruggink & Van der Velden Advocaten Belastingadviseurs Utrecht
1
2
Wat trouwens ook kan helpen is: een pittige brief sturen aan de desbetreffende dierenarts en daarin aankondigen dat je 'voornemens bent om stappen richting het Veterinair Tuchtcollege te ondernemen' ... en dat je hem dan in de gelegenheid stelt om binnen 1 week met een tegenvoorstel te komen (dat je er dan vanaf ziet). Zo heb ik het toen een keer gedaan en dit heeft wel goed geholpen. Ze willen het liefste niet dat je het VT benadert Bron: www.bokt.nl
3
4
1.Bezint eer ge begint
1. Bezint eer ge begint…
Algemene voorwaarden
Heeft u naar Sjoerd geluisterd?
Ter hand stellen!
Maw hoe is de juridische structuur van de praktijk?
Laten ondertekenen, vgl keuringsformulier:
Algemene voorwaarden. Check, dubbelcheck.
“De keurende dierenarts en/of de dierenartsenpraktijk is niet aansprakelijk voor enige schade – vermogens- en gevolgschade daaronder uitdrukkelijk begrepen – veroorzaakt door het uitvoeren van de keuring dan wel door
Word ik (in plaats van het paard) voor het karretje
onjuistheden en onvolledigheden in het opstellen van dit onderzoeksrapport tenzij vaststaat dat deze schade is te wijten aan opzet of grove schuld van de
gespannen?
dierenarts”.
Kosten van een keuring bij een paard van € 300.000 5
6
1
Houd de rug recht
Erkend paardendierenarts
Men zoekt naar de specialist.
Casus: Beste dierenarts, laatst zei jij toch tegen mij dat er op de röntgenfoto (wel) een chip was te zien… zet dat effe op papier!
Ligt de lat hoger? Voldoe ik aan de gestelde criteria?
7
8
2. De wet
3. Veterinair tuchtrecht
Tuchtrecht (3)
• Waarom?
Burgerlijk recht (4)
• Beroepsgroep
Strafrecht (5)
• „Naast‟ het andere recht
9
10
3. Veterinair tuchtrecht
Casus: ‘niet 1, maar 2 chips’
Norm bij het tuchtrecht Art 14 WUD 1990 Op een dierenarts kunnen een of meer van de maatregelen, bedoeld in artikel 16, worden toegepast, indien: a. hij door enig handelen of nalaten te kort schiet in de zorg die hij in zijn hoedanigheid behoort te betrachten ten opzichte van een of meer dieren met betrekking tot welke zijn hulp is ingeroepen, wordt verleend of in geval van nood behoort te worden verleend;
Dierenarts A: 7 juli 2004 keuring van een paard van 4 jaar “LV: minuscule chip t.h.v. kogelgewricht voorzijde (dors) geen bezwaar”
b. hij op andere wijze in zodanige mate te kort schiet in hetgeen van hem als beoefenaar van de diergeneeskunde mag worden verwacht, dat daardoor voor de gezondheidszorg voor dieren ernstige schade kan ontstaan.
Dierenarts B: 1 mei 2006 opnieuw keuring “lv kogel: 2 chippen” 11
12
2
Casus: ‘niet 1, maar 2 chips’
Casus: ‘niet 1, maar 2 chips’
Ik had het paard voor € 65.000 kunnen verkopen (klasse ZZ)
VTC: boek: de veterinaire keuring van het paard
Door de fout van de dierenarts kan dat niet meer; paard waardeloos
“1. Het is niet verwijtbaar als een dierenarts bij de keuring één – ook volgens de geraadpleegde deskundige – klein chipfragmentje over het hoofd ziet. 2. Volgens algemeen veterinair inzicht behoeft de aanwezigheid van een klein chipfragment aan de voorzijde van het kogelgewricht niet aan een positief aankoopadvies in de weg te staan als de bevindingen van het klinisch onderzoek geen aanleiding geven voor de opvatting dat mogelijk sprake zou kunnen zijn van een negatieve uitwerking op het functioneren van het paard.”
Dr. Van den Belt: “2 chipfragmentjes; behoort vermeld te worden etc” Tuchtklacht bij VTC 13
14
Casus: ‘niet 1, maar 2 chips’
Casus: ‘bute’
VBC:
Hoefbevangenheid behandel je met …?
“Het Veterinair Beroepscollege stelt voorop dat het Veterinair Tuchtcollege terecht de ratio van een juist en volledig keuringsrapport legt bij het belang van een veterinair verantwoord gebruik van het betrokken dier. (…)
Kootbeenfractuur lv
De röntgenopnamen vertonen niet zodanige afwijkingen dat beklaagde niet had mogen concluderen dat het paard klinisch gezond en röntgenologisch voldoende is. (…)
Dierenarts C: op zichzelf goede prognose; Gewezen op risico‟s; Formulier ondertekend (niet geregistreerde middelen);
Niet tot schade van zijn gezondheid ingezet.”
Hoefbevangenheid contralaterale been dood.
15
16
Casus: ‘bute’ Klacht (voor zover van belang) - Niet gewezen op risico‟s, maar gegarandeerd - Niet geregistreerd middel
17
18
3
Casus: ‘bute’
4. Burgerlijk recht
VTC: “Gelet op de tegenstrijdige lezingen kunnen de feiten op dit punt echter niet met voldoende zekerheid worden vastgesteld, hetgeen naar vaste jurisprudentie meebrengt dat dit klachtonderdeel moet worden verworpen. Binnen de beroepsgroep staat het middel bekend als een krachtige NSAID die meer effectief is dan andere middelen tegen hoefbevangenheid. Alle omstandigheden bijeengenomen is het college van oordeel dat aan het op zichzelf foutieve handelen van beklaagde in dit geval geen tuchtrechtelijke maatregel hoeft te worden verbonden.”
Overeenkomst van opdracht Koop / verkoop Non-conformiteit Dossierplicht
19
20
4. Burgerlijk recht
Vereisten voor een ‘claim’
Inspanningsverplichting
1. Toerekenbaar
Heeft de dierenarts gehandeld als een redelijk bekwaam en redelijk handelend vakgenoot onder gelijke omstandigheden?
2. Tekortkoming (fout = toerekenbare tekortkoming)
Professionele standaard, leidraden
3. Causaal verband
Professor of „perifere paardendierenarts‟?
4. Gaat om € (materieel / immaterieel) fout gegaan ≠ fout gedaan 21
Casus ‘osteochondrose’
22
Casus ‘osteochondrose’ Doorverkoop december 2004 Dierenarts E Osteochondrose RA + brief: “collega had in januari 2000 de osteochondrose RA moeten vermelden” 23
24
4
Casus ‘osteochondrose’
Casus ‘osteochondrose’
Vordering: koopprijs stallingskosten opleidingskosten hoefsmid Deskundige faculteit: “osteochondrose kunnen c.q. moeten opmerken” 25
Casus ‘osteochondrose’
26
Causaal verband
• Wat zou er zonder fout zijn gebeurd? • Vergelijk twee hypothetische situaties • Bv Casus: „niet 1, maar 2 chips‟ Wat zou er zijn gebeurd bij een andere keuringsuitslag?
27
28
Materiele schade
Non-conformiteit = verborgen gebrek (niet consument)
• Daadwerkelijk geleden nadeel
• Keuring afstemmen op gebruiksdoel
• Terugbrengen in de situatie zonder fout
• Gebrekkige zaak teruggeven • wie eist bewijst (had al gebrek tijdens aflevering) • Casus: „Fries met stekelharigheid‟, „Hoefkatrontsteking na een maand‟
29
30
5
5. Strafrecht
Non-conformiteit = verborgen gebrek (consument) • Binnen 6 maanden gebrekkig: wordt vermoed dat…
• Publiekrecht
• Verkoper kan aantonen dat het niet bestond ttv koop
• Rechtsorde • Vergelding/terechtwijzing/afschrikken
• Tenzij: aard van de afwijking
• OM
• Casus: „luchtzuigen na 3 weken‟, „peesletsel op de boot‟ 31
32
5. Strafrecht
Casus: Zwangere kat
Tips and tricks
Eigenaresse naar dierenarts E: Kat is in barensnood, maar ik heb geen geld voor de rekening van de dierenarts Dierenarts: Ik kan niet helpen Dierenbescherming betaalt rekening en adviseert: aangifte doen Dagvaarding: dier in hulpeloze toestand achterlaten
… Als het te laat is • Geen emotie, maar euro‟s • Haal direct de angel eruit • Neem het altijd serieus • Bespreek met collega • Communiceer (wat zeg je wel, wat zeg je niet?) • Maak een dossier • Informeer de verzekeraar
33
34
Samenwerkingsvormen
Samenwerkingsvormen Intervisie bijeenkomst
1. Rechtspersonen: BV, NV, stichting, vereniging 2. Niet-rechtspersonen (personenvennootschappen): eenmanszaak, maatschap, vof, cv („contract‟)
20 december 2012 mr. Sjoerd van der Velden
3. Anders: ovk van opdracht, personeel (arbeidsovereenkomst)
Bruggink & Van der Velden Advocaten Belastingadviseurs Utrecht
6
Rechtspersonen •
Aparte entiteit
•
Zelfstandig drager van rechten en verplichtingen
Rechtspersonen vervolg •
Van de verschillende rechtspersonen is de BV voor u relevant:
•
Per 1 oktober 2012: Flex-BV: - „Wet flexibilisering en vereenvoudiging bv recht‟.
•
Notariële statuten met doelstelling
•
Gevolgen rechtspersoonlijkheid in het kort:
- Doel van de wet: BV-recht flexibeler maken, om zo in te spelen om maatschappelijke behoefte (het moet moderner).
- geen eigen aansprakelijkheid handelende personen (bestuurders zijn slechts in bijzondere gevallen aansprakelijk)
- Huidige nadelen BV worden met die nieuwe wet ondervangen (o.a.): 1. Minimum oprichtingskapitaal van EUR 18.000 (crediteurenbescherming): niet meer nodig (die EUR 18.00 biedt nl. geen effectieve crediteurenbescherming);
- vermogen rechtspersoon is niet uitwinbaar voor privé schuldeisers van deelnemers‟ in de onderneming
2. Bij oprichting verplichte bankverklaring of accountantsverklaring (indien storting op aandelen in natura): niet meer nodig;
- continuïteit: onderneming eindigt niet bij overlijden of faillissement „deelnemer‟
3. Mogelijk wordt creëren van winstloze of stemrechtloze aandelen.
- fiscale gevolgen (vennootschapsbelasting: tot EUR 200k 20% en meerdere 25%)
Rechtspersonen vervolg -
Maar aansprakelijkheid van bestuur (en aandeelhouders) wordt vergroot, waarmee leeghalen van BV door eigenaren ten koste van crediteuren riskanter wordt.
-
AVA bepaalt of winstuitkering plaatsvindt (dividend), voor zover eigen vermogen groter is dan de reserves die volgens wet of statuten zijn vereist. Evenwel moet bestuurder goedkeuring verlenen aan winstuitkering, en mag weigeren als het weet of kan voorzien dat BV na uitkering de schulden niet meer kan betalen (uitkeringstest: werk voor accountants?).
-
-
Als BV na winstuitkering de schulden niet meer kan betalen, dan is bestuur (die dat wist of moest voorzien) hoofdelijk aansprakelijk.
-
Degene die winstuitkering ontving (die winst of kon voorzien BV na winstuitkering schulden niet meer kon betalen) moet dit tekort vergoeden.
Rechtspersonen vervolg -
Deze wet is per 1 oktober 2012 van kracht.
-
De wet heeft directe werking
-
Ongeldige (nietige) rechtshandelingen die onder het nieuwe recht geldig zijn, worden met terugwerkende kracht geldig.
-
NB: dat geldt echter niet als in de statuten anders is bepaald. De dan door het nieuwe recht ingehaalde statutaire bepalingen blijven derhalve gelden zolang de statuten niet aan het nieuwe recht zijn aangepast. Echter, nuance. Maar sowieso oppassen met „oude‟ statuten.
Niet-rechtspersonen
Rechtspersonen vervolg •
Mogelijk is ook de coöperatieve vereniging voor u relevant:
Bijvoorbeeld: eenmanszaak, maatschap Bijzondere vormen van de maatschap: vof en cv (maatschap, vof cv = personenvennootschap)
- Evenwel ingeval van > 20 „compagnons‟. - Een coöperatieve vereniging is vrijer in te richten dan BV (maar dat is onder de nieuwe flex-BV wetgeving gedeeltelijk weer anders) - Sowieso fiscale reden. Elk belang in coöperatieve vereniging is een deelneming in de zin van deelnemingsvrijstelling (dus ook indien < 5%); BV‟s betalen over winst vpb. Via deelnemingsvrijstelling wordt dubbele heffing voorkomen (geen vpb in dochter en moeder). Bij bepalen belastbare winst van holding worden resultaten uit deelneming (of dat nu winst of verlies is) niet meegenomen. Van belang voor verkoop en dividend. Holding moet >5% hebben, maar dat geldt dus niet voor coöperatieve vereniging.
•
Maatschap: [relevant voor beroep] overeenkomst waarbij twee of meer personen zich verbinden om elk iets in de gemeenschap in te brengen met het oogmerk om winst te behalen (beroep).
•
de maten zijn evenredig aansprakelijk voor zakelijke schulden van het samenwerkingsverband. Ieder voor een gelijk deel dus.
•
Maatschap is (zoals elke personenvennootschap) „fiscaal transparant‟: geen vennootschapsbelasting maar IB; progressief oplopend tot 52%. Evenwel zelfstandigenaftrek (EUR 7.280, verhoogd met EUR 2.123 voor starters), MKBwinstvrijstelling 12% van winst (na ondernemersaftrek), FOR. (geldt ook voor eenmanszaak)
7
Niet-rechtspersonen vervolg
Niet-rechtspersonen vervolg
[niet relevant voor beroep, wel goed om van maatschap te onderscheiden]
[niet relevant voor beroep, wel goed om van maatschap te onderscheiden]
Vennootschap onder firma (vof) maatschap, waarbij het doel is een bedrijf uit te oefenen onder een gemeenschappelijke naam.
•
•
[alle vennoten zijn bevoegd om op te treden namens maatschap, afwijkingen in bevoegdheden hebben alleen externe werking als deze zijn opgenomen in handelsregister.]
Commanditaire vennootschap maatschap, waarbij het doel is een bedrijf uit te oefenen onder gemeenschappelijke naam, waarbij sommige vennoten naar buiten optreden en andere slechts in kapitaal deelnemen.
•
beherende vennoten zijn bevoegd om op te treden, commandiet niet.
•
alle vennoten zijn hoofdelijk aansprakelijk voor vennootschapsschulden: ieder voor het gehele bedrag dus. Crediteuren van een vof kunnen verhaal halen bij de vof en/of de vennoten afzonderlijk.
•
afhankelijk van CV ovk kan commandiet voor bepaalde besluiten zijn goedkeuring/toestemming geven.
•
commandiet neemt alleen deel in bedrijfskapitaal en is niet aansprakelijk voor vennootschapsschulden (risico alleen beperkt tot zijn inbreng. NB: wordt anders indien en zodra commandiet extern optreedt. Voldemort: Jeweetwel en Hij-Die-Niet-Genoemd-MagWorden.
•
wel aandeel in de winst, want mede-eigenaar.
•
afgescheiden vermogen (zoals bij vof) i.t.t. eenmanszaak.
•
•
afgescheiden vermogen dient als speciaal verhaalsobject voor vennootschapscrediteuren. Gevolg: Privé schuldeisers kunnen niet verhaal halen op vermogen vof. Pas na liquidatie, nadat vennootschapscrediteuren zijn voldaan, danwel na het uittreden uit vof, op de aan hun debiteur uit het vennootschapsvermogen toegescheiden activa.
Hoge Raad 2 september 2011 omtrent dierenartspraktijk in Brabantse Asten (v.d. Eijnde c.s./ Fuchs c.s.): kwalificatiediscussie->stilzwijgende maatschap
Casus: Dierenartspraktijk valt uit elkaar. Vervolgens ruzie financiële afwikkeling. Volgens de ene partij zou een maatschap hebben bestaan, volgens de andere niet (ovk‟s van opdracht). Indien maatschap, nog rechten op winst en goodwill, anders niet.
Hoge Raad 2 september 2011 vervolg
Hoge Raad 2 september 2011 vervolg
Tussen partijen helemaal niets vastgelegd (what‟snew). Het al dan niet bestaan van een maatschap kan daarom slechts uit de feiten worden afgeleid. Gaat van Rechtbank naar Hof en daarna Hoge Raad.
Hoge Raad 2 september 2011 vervolg
Hof had alles nauwkeurig uitgezocht en feiten getoetst aan de volgende elementen: 1. 2. 3. 4. 5.
Samenwerking Gelijkheid/ gelijkwaardigheid Verdeling van voordeel Inbreng Gerichtheid op voordeel van alle deelnemers.
Slotsom Hof: dit is een maatschap. Hoge Raad laat dat oordeel van Hof in stand. Dus: vooraf vastleggen. Echter, feiten ook dán belangrijker dan vastlegging. De feiten bepalen het geldende recht.
8
Afweging BV/maatschap
Goodwill
Afwegingen keuze rechtspersoon (BV) en personenvennootschap (maatschap): •
Aansprakelijkheid: in BV / gelijke delen bij maatschap;
•
Fiscaal: vpb / fiscaal transparant;
•
Toetreding: door nieuwe aandeelhouder wijzigt niets / door nieuwe maat (c.q. compagnon, partner, vennoot, firmant) ontstaat formeel een nieuwe onderneming;
•
Uittreding: door vertrekkende aandeelhouder wijzigt niets / vertrekkende maat doet personenvennootschap automatisch eindigen, tenzij minstens 2 maten overblijven (anders is het een …?) [+ verblijvingsbeding + overdragen „aandeel‟ uittreder aan toetreder];
•
Eigendom: BV verwerft eigendom (bijv. vastgoed) / maatschap kan geen eigendom verwerven, (bijv. vastgoed) wordt privéeigendom van maten.
•
Bij verkoop praktijk (of toetreding in maatschap) speelt goodwillbepaling (verwacht inkomens- c.q. winstniveau): voer voor discussie;
•
Kan evenwel conform methodiek van bijv. KNMvD (accountant). Factor (1.25 of tot max. 5) x nettowinst;
Onrechtmatige concurrentie
Goodwill vervolg Methode: Bruto omzet minus kosten: medicijnkosten, personeel, huur afschrijving, algemene kosten zoals auto en cursus en beroepsaansprakelijkheidsverzekering) Netto winstaandeel Minus arbeidsbeloning, pensioen en AOV, rente maatschapskapitaal Overwinst, dus bedrag beschikbaar voor goodwill
•
Concurrentie- / relatiebeding (bijv. model KNMvD: aovk, maatschap).
•
Concurrentiebeding veelal lastig in vrij beroep (wel mogelijk met beperkte straal), relatiebeding houdt in beginsel stand.
Vermenigvuldigen met bepaalde factor (tussen 1 en 5) Factor 1 bij bedrijven met onzekere toekomst (bijv. een krimpende praktijk) en bijv. 3 of 4 bij stabiele praktijk met stabiel tot goed toekomstperspectief. Praktijkpand en inventaris/instrumentarium wordt als aparte eenheid gezien en wordt apart gewaardeerd (nb: stille reserves). De maten kunnen overeenkomen zich neer te leggen bij advies van KNMvD. Je kunt ook jaarlijks goodwill bedrag vaststellen voor het geval dat iemand maatschap verlaat (bijv. t.t.v. goedkeuren jaarrekening).
Onrechtmatige concurrentie vervolg
Onrechtmatige concurrentie, zonder concurrentiebeding (of relatiebeding): • • • •
bij concurrent gebruik maken van bij een ander opgedane kennis, etc.; zelf concurrerende activiteiten ontplooien; Klanten van een ander aftroggelen; Werknemers van een ander aftroggelen. Bedoelde ander = bijv. ex-werkgever of rechtspersoon/ personenvennootschap waarvan eerder deel werd uitgemaakt.
Onrechtmatige concurrentie vervolg
Indien concurrentiebeding ontbreekt, kan actie worden ondernomen op grond van onrechtmatige daad. Onrechtmatige daad is buitencontractuele aansprakelijkheid. Dus geen contractuele afspraak, maar toch verboden. Onrechtmatige daad is een: 1. doen of nalaten in strijd met een wettelijke plicht; 2. inbreuk op een recht; 3. doen of nalaten in strijd met hetgeen in het maatschappelijk verkeer betaamt. Vordering van die ander tegen overtreder: verbod (op straffe van dwangsom) en schadevergoeding.
9
Onrechtmatige concurrentie vervolg
Onrechtmatige concurrentie vervolg
Enkele voorbeelden jurisprudentie: 1. Ex-werknemer schrijft de klanten van ex-werkgever aan met de mededeling dat hij producten/diensten aanbiedt voor lagere prijs, maar een betere kwaliteit. Hierbij specifiek gerefereerd aan zijn werkgever.
De rechtbank overweegt dat het ex-werknemer vrij staat de ex-werkgever te beconcurreren. Echter, de suggestie dat hij betere kwaliteit voor een mindere prijs levert aan klanten van de ex-werkgever levert een onrechtmatige daad op.
Mocht dat hier?
Onrechtmatige concurrentie vervolg
2. Ex-werknemer beconcurreert de ex-werkgever onrechtmatig omdat zij een zeer specifiek klantenbestand van de ex-werkgever deze klanten benadert. Op grond hiervan is het Hof van oordeel dat er sprake is van het stelselmatig beconcurreren van de ex-werkgever op een wijze die ongeoorloofd moet worden geacht.
Onrechtmatige concurrentie vervolg 3. President (kort geding) wijst de vordering tot het opleggen van een verbod, ingesteld door de ex-werkgever af, omdat het slechts onder bijzondere omstandigheden onrechtmatig zou zijn als ex-werknemers zaken doen met klanten van hun ex-werkgever. Alhier hebben deze omstandigheden zich niet voorgedaan. De ex-werknemers onderhielden contactuele relaties met relaties van de ex-werkgever. Deze werden niet als onrechtmatig aangemerkt. Na dit vonnis hebben de ex-werknemers een mailing doen uitgaan naar 33 relaties van de ex-werkgever, waarin zij expliciet naar hun vroegere dienstverband verwijzen en in ieder geval suggereren thans een modernere dienstverlening te kunnen bieden. Mag dat?
Onrechtmatige concurrentie vervolg
Hierop wijst de President de vordering wél toe, aangezien er nu wel sprake is van een bijzondere omstandigheid, te weten de mailing en inhoud daarvan.
Onrechtmatige concurrentie vervolg
4. Tussen partijen is geen (rechtsgeldig) concurrentiebeding overeengekomen. X opent een vestiging op minder dan 500 meter afstand van de vestiging van X. Mag dat?
10
Onrechtmatige concurrentie vervolg X heeft weliswaar betoogd dat zij geen klanten van Y actief benadert, maar door praktisch bij Y om de hoek kantoor te gaan houden, beïnvloedt X de altijd aanwezige kans dat met name die klanten met wie X persoonlijk contact heeft gehad, de identiteit van beide bedrijven niet uiteen houden en worden aangemoedigd om over te stappen naar het bedrijf van X. En dat mag niet van de rechter.
Overeenkomst van opdracht • •
-
Overeenkomst van opdracht vervolg
Belangrijke onderwerpen voor ovk (niet uitputtend): namen partijen, tekenbevoegd? inhoud prestatie(s) prijs, onkosten, wijze van factureren mag opdrachtnemer derden inhuren, spin in het web of er tussenuit vallen? verplichtingen partijen (zoals zorgvuldigheid aanleveren benodigde info, geheimhouding, evt. bepaalde documenten zoals VAR-verklaring, certificering, verklaring omtrent gedrag etc.) meer/minder werk nakoming – overmacht aansprakelijkheden (beperkingen en garanties) looptijd ovk, opzeggingsmogelijkheden
Overeenkomst van opdracht vervolg Enige onderwerpen voor in de algemene voorwaarden: Alleen algemene zaken, zoals betalingscondities, eigendomsvoorbehoud, geheimhouding, geschillenregeling en rechtsstelsel en last but not least: aansprakelijkheidsbeperking!
Algemene voorwaarden: = volwaardig onderdeel van de overeenkomst dus komt tot stand door aanbod plus aanvaarding daarvan
NB: garantie betekent vaak juist uitsluiting aansprakelijkheid. Binnen de garantie kunnen nl. weer bepaalde aansprakelijkheden worden uitgesloten, zoals bepaalde vormen van schade, zoals gevolgschade, of bepaling in duur garantie.
LET OP: voor of bij sluiten ovk ter handstellen > bewijs daarvoor door tekenen voor ontvangst (anders vernietigbaar, althans indien voor consument of kleine bedrijven) of: Alleen als dit redelijkerwijze niet mogelijk is voor de totstandkoming van de overeenkomst bekend maken dat voorwaarden bij jou ter inzage liggen of bij name genoemde KvK of griffie zijn gedeponeerd en dat deze op verzoek worden toegezonden (geldt uitsluitend voor NS, voetbalstadion, etc.)
Extra bescherming consumenten, reflexwerking kleine bedrijven. Sommige dingen mogen niet bij algemene voorwaarden (zwarte lijst, grijze lijst: onredelijk bezwarend of vermoeden).
Overeenkomst van opdracht vervolg Beroepsaansprakelijkheidsverzekering: zorg dat de aansprakelijkheid niet boven de dekking uitkomt c.q. vermelding in algemene voorwaarden dat aansprakelijkheid bestaat indien en voor zover dekking bestaat. of: Melden dat je nooit aansprakelijk bent behoudens opzet of bewuste roekeloosheid (NB: bewuste roekeloosheid is „erger‟ dan grove schuld: grove schuld is zowel bewuste roekeloosheid als onbewuste roekeloosheid).
Een derde (=opdrachtnemer) inhuren Uitsluiten van aansprakelijkheden -> wie is aansprakelijk voor „fouten‟: - overeenkomst - algemene voorwaarden
Arbeidsrecht Arbeidsovereenkomst: Wn verbindt zich tegen betaling van loon in dienst van wg gedurende een zekere tijd arbeid te verrichten
• • • • •
Instructierecht (= gezag), gedrag goed werkgever en goed werknemer Versus ovk van opdracht (VAR) Let op: aansprakelijkheid voor ondergeschikte jegens opdrachtgever Langdurige overeenkomst (duurovk) Bijzondere dwingende bepalingen versus contractsvrijheid. Wet + evt. CAO van toepassing (werknemers in dienst van dierenartspraktijk lid van de BPL (Belangengroep Praktiserende Dierenartsen in Loondienst) / BPW (Belangenvereniging Practici Werkgevers)
11
Arbeidsrecht vervolg • •
•
Let op: schriftelijkheidsvereiste arbeidsovereenkomst. Wat zet je er in ieder geval in? Belangrijke onderwerpen: juiste gegevens partijen, bepaalde (bv 1 jaar) of onbepaalde duur, functieomschrijving, salaris, werktijden, vakantietoeslag, aantal vakantiedagen, onkostenvergoeding(en), bij ziekte waar te melden en paspoort Eventueel: Proeftijd, pensioen, opleidingskosten, nonconcurrentiebeding, relatiebeding, werknemersbeding, nevenbeding, verplichting tot geheimhouding en teruggave (met boete!) Let op: - eerstedagsmelding UWV - dossiervorming (functioneren) - einde dienstverband: van rechtswege of na toestemming UWV Werk of ontbinding door ktr.
Fiscale verschillen IB-onderneming en BV Intervisie bijeenkomst 20 december 2012 mr. Hanniëlle Teixeira Bruggink & Van der Velden Advocaten Belastingadviseurs Utrecht 68
IB-onderneming versus BV/NV - Onderneming in de inkomstenbelasting (IB) • Eenmanszaak • Vennootschap onder firma (VOF) • Maatschap • Besloten Commanditaire Vennootschap (CV) - Onderneming in de vennootschapsbelasting (Vpb) • Besloten Vennootschap (BV) • Naamloze Vennootschap (NV) • Open Commanditaire Vennootschap • Coöperatie • Stichting en ondernemingen (voor zover zij een onderneming drijven) 70
69
IB-onderneming versus BV/NV
IB-onderneming
- Onderneming in de inkomstenbelasting (IB) • Eenmanszaak • Vennootschap onder firma (VOF) • Maatschap • Besloten Commanditaire Vennootschap (CV)
- Geen zelfstandig rechtssubject
- Onderneming in de vennootschapsbelasting (Vpb) • Besloten Vennootschap (BV) • Naamloze Vennootschap (NV) • Open Commanditaire Vennootschap • Coöperatie • Stichting, vereniging (voor zover zij een onderneming drijven)
- Geen beroep op werknemersverzekeringen (Ziektewet, WW, WIA)
- Ondernemingsvermogen niet gescheiden van privévermogen - Eenvoudig op te richten
- Belast in de inkomstenbelasting (box 1) bij ondernemer
71
72
12
Vpb-onderneming
Inkomstenbelasting (1)
- Zelfstandig rechtssubject
- Box 1: • Winst uit onderneming • Resultaat uit overige werkzaamheden • Loon uit dienstbetrekking
- Ondernemingsvermogen gescheiden van privévermogen - Oprichtingsvereisten
- Onderneming:
‘Een organisatie van kapitaal en arbeid die deelneemt aan het economisch verkeer met het oogmerk om winst te behalen.’
- Jaarstukken deponeren - Geen beroep op werknemersverzekeringen, tenzij.. (Ziektewet, WW, WIA)
Feitelijke beoordeling!
- Zelfstandig belast in de vennootschapsbelasting
- Fiscale faciliteiten voor ondernemer • Ondernemersaftrek • MKB-winstvrijstelling 73
Inkomstenbelasting (2)
Belastbaar inkomen (in €) tussen
74
Inkomstenbelasting (3)
Belastingtarief (incl premie volksverzekeringen)
Maximale heffing over de schijf (in €)
-
18.945
33,10%
€ 6.270
18.945
33.863
41,95%
€ 12.528
33.863
56.491
42%
€ 22.031
56.491
-
52%
- Ondernemersaftrek • Zelfstandigenaftrek (€ 7.280) Eventueel verhoogd met startersaftrek (€ 2.123)
• Aftrek S&O-werk (€ 12.310) Eventueel aanvullende S&O-aftrek starters (€ 6.157)
• Meewerkaftrek • Startersaftrek bij arbeidsongeschiktheid • Stakingsaftrek (€ 3.630) - MKB-winstvrijstelling
’12% van de winst na toepassing ondernemersaftrek’
75
Vennootschapsbelasting (1)
Vennootschapsbelasting (2)
- Tarieven vennootschapsbelasting Belastbare winst (in €)
76
Fiscale gevolgen eenmanszaak Winst uit onderneming
Belastingtarief
Tot 200.000
20%
Vanaf 200.000
25%
- Voordelen uit ‘aanmerkelijk belang’ (≥ 5% aandelen): belast in box 2 inkomstenbelasting (tarief 25%)
75.000
100.000
150.000
175.000
200.000
250.000
-/- Zelfstandigenaftrek
7.280
7.280
7.280
7.280
7.280
7.280
7.280
-/- MKB-vrijstelling
8.126
11.126
17.126
20.126
23.126
29.126
32.126
Belastbaar inkomen box 1
59.594
81.594
125.594
147.594
169.594
213.594
235.594
Verschuldigde belasting box 1
23.646
35.086
57.966
69.406
80.846
103.726
115.166
3.566
3.566
3.566
3.566
3.566
3.566
3.566
20.080
31.520
54.400
65.840
77.280
100.160
111.600
-/- Heffingskortingen
- Gebruikelijk loon directeur-grootaandeelhouder (DGA)
Te betalen belasting
275.000
€ 42.000 per jaar 77
78
13
Vennootschapsbelasting (3) Fiscale gevolgen BV 'Winst' BV (voor salariskosten)
Vennootschapsbelasting (4)
75.000
100.000
150.000
175.000
200.000
250.000
275.000
75.000
75.000
75.000
75.000
75.000
75.000
75.000
2.000
2.000
2.000
2.000
2.000
2.000
2.000
-2.000
23.000
73.000
98.000
123.000
173.000
198.000
Salaris
75.000
75.000
75.000
75.000
75.000
75.000
75.000
-/- Belasting box 1
31.658
31.658
31.658
31.658
31.658
31.658
31.658
-/- Salaris DGA -/- Extra kosten BV Winst BV
IB over salaris
-/- Heffingskortingen
3.566
3.566
3.566
3.566
3.566
3.566
3.566
28.092
28.092
28.092
28.092
28.092
28.092
28.092
Vergelijking ‘Winst’
75.000
100.000
150.000
175.000
200.000
250.000
275.000
Te betalen belasting IB-onderneming
20.080
31.520
54.400
65.840
77.280
100.160
111.600
Te betalen belasting Vpb-onderneming
28.092
37.292
57.292
67.292
77.292
96.279
107.217
Totaal belasting IB box 1
28.092
28.092
28.092
28.092
28.092
28.092
28.092
IB-claim box 2
0
4.600
14.600
19.600
24.600
34.938
39.625
Vpb over winst BV
0
4.600
14.600
19.600
24.600
33.250
39.500
Totaal belasting
28.092
37.292
57.292
67.292
77.292
96.279
107.217
79
80
Vennootschapsbelasting (5)
Inbreng onderneming in BV (1)
Belangrijke aspecten bij keuze IB-onderneming of BV:
- In beginsel staking! Afrekenen over reserves en goodwill!
- Verschuldigde belasting -Op verzoek geruisloze overgang bij inbreng in BV
- Aansprakelijkheid - Mogelijkheden samenwerking
• Dezelfde verhouding (max. 10% afwijken)
- Mogelijkheden overdracht
• Materiële onderneming inbrengen
- Aanwezigheid onroerende zaken
• Geen voortzettingsvereiste • Niet van toepassing op Fiscale Oudedagsreserve (FOR)
81
82
Inbreng onderneming in BV (2) - Onroerende zaken in IB-onderneming? Overdracht aan BV in beginsel belast met overdrachtsbelasting
Vragen?
-Op verzoek vrijstelling overdrachtsbelasting • Dezelfde verhouding (max. 10% bijstorten) • Gehele onderneming inbrengen (incl. onroerende zaak) • Bezitsvereiste gedurende drie jaar
[email protected] [email protected] [email protected] 030-23 22 373
• Voortzettingsvereiste gedurende drie jaar
83
84
14
