JUDr. Barbara Wondreysová advokát, ev. č. ČAK 07630 Aviatická 12/1048, 160 08 Praha 6, tel.: 723791756 e-mail:
[email protected]
Krajský soud v Brně Husovo nám. 15 601 95 Brno V Praze dne 14.11.2014 Sp.zn.
: KSBR 29 INS 25443/2014
Věřitel
: cargo-partner ČR s.r.o. se sídlem Praha 6, Aviatická 12/1048, PSČ 160 08 IČ: 49678329, zapsaný v obchodním rejstříku u Městského soudu v Praze, sp.zn. C, 21526 Bankovní spojení: UniCredit Bank Czech Republic and Slovakia, a.s., č.ú.
Zastoupený : JUDr. Barbara Wondreysová, advokát se sídlem Aviatická 12/1048, 160 08 Praha 6 Dlužník
: LIMATEC, s.r.o. se sídlem náměstí T. G. Masaryka 2957/9a, 690 02 Břeclav IČ: 25572504, zapsaný v obchodním rejstříku u Krajského soudu v Brně, sp.zn. C 34725
Věc
: Vyjádření k podání dlužníka ze dne 21.10.2014
-2Na základě usnesení Krajského soudu v Brně ze dne 31.10.2014, č.j. KSBR 29 INS 25443/2014-A-9 navrhovatel sděluje k podání dlužníka ze dne 21.10.2014 následující v y j á d ř e n í: I. Dlužník ve svém podání insolvenční návrh věřitele neuznává, a to z následujících důvodů: a) dlužník namítá promlčení pohledávek věřitele s odkazem na úpravu promlčecí lhůty v Úmluvě o přepravní smlouvě v mezinárodní nákladní silniční dopravě (CMR) b) dlužník namítá, že věřitel nedoložil své pohledávky c) dlužník namítá, že věřitel neosvědčil, že by dlužník byl v úpadku, když jediný další věřitel, který potvrdil svůj nárok, je PEGAS GONDA, s.r.o. II. ad a) Pokud jde o námitku promlčení, věřitel sděluje, že tato námitka není důvodná. Jak vyplývá z insolvenčního návrhu věřitele i z předložených důkazů, věřitel v insolvenčním návrhu tvrdí a prokazuje, že má vůči dlužníkovi dvě pohledávky z titulu obstarání mezinárodní silniční přepravy zboží, které obstaral na základě objednávek dlužníka č. 102000461 ze dne 20.10.2010 a č. 102000474 ze dne 25.10.2010 a náklady s tím spojené vyúčtoval dlužníkovi fakturami č. CPBR131587/2010 ve výši 37.000,- Kč a č. CPBR131583/2010 ve výši 23.400,- Kč, které byly obě splatné dne 15.11.2010. Z Jedná se o nároky vzniklé v souvislosti s obstaráním mezinárodních přeprav zboží pro dlužníka na základě smluvního vztahu odpovídajícího svým obsahem smlouvě zasílatelské dle ust. § 601 a násl. obchodního zákoníku, nikoli z titulu úhrady ceny za uskutečnění přepravy zboží dle smlouvy o přepravě věci ve smyslu ust. § 610 a násl. obchodního zákoníku. Skutečnost, že se jednalo o obstarání přepravy, vyplývá jednak z předmětu podnikání věřitele, kterým je mezinárodní zasílatelství a v souladu s nímž věřitel dopravu neprovádí, ale obstarává, a dále pak z přepravních dokladů přiložených k přihlášce, tj. z mezinárodních nákladních listů CMR č. CZ RV0775511, CZ RV0775512 a CZ RV3332658, sloužících jako doklady o uzavření smlouvy o přepravě, které jsou vždy vystaveny příslušným dopravcem provádějícím přepravu a v nichž žalobce nikde jako dopravce nevystupuje. Z těchto dokladů je zřejmé, že věřitel sám žádné přepravy neprováděl, jen jejich provedení pro dlužníka obstarával resp. zprostředkovával v intencích ust. § 601 a násl. obchodního zákoníku. V žádném případě se nejednalo o smlouvy o přepravě dle ust. § 610 a násl. obchodního zákoníku. Z výše uvedených důvodů a vzhledem k tomu, že se mezi věřitelem a dlužníkem jednalo o vztah obchodně právní, podléhající právní úpravě zák.č. 513/1991 Sb., obchodní zákoník, je třeba promlčení předmětných pohledávek posuzovat podle obecných ustanovení tohoto zákona a nikoliv podle mezinárodních úmluv upravujících přepravu věci a ani podle ust. § 108 občanského zákoníku. Pro uplatnění práv ze zasílatelské smlouvy není v obchodním zákoníku upravena žádná speciální promlčecí doba, vztahuje se na promlčení pohledávek, které byly žalovaným insolvenčním správcem popřeny, obecná promlčecí doba dle ust. § 397 obchodního zákoníku, která činí čtyři roky a běží podle ust. § 392 obchodního zákoníku ode dne, kdy měl být závazek splněn. S ohledem na splatnost předmětných pohledávek věřitele vůči dlužníkovi k datu 15.11.2010 a čtyřletou promlčecí lhůtu, která se na tyto pohledávky vztahuje, tedy k jejich promlčení nedošlo. Důkazy:
výpis z obchodního rejstříku věřitele mezinárodní nákladní list CMR č. CZ RV0775511 mezinárodní nákladní list CMR č. CZ RV0775512 faktura č. CPBR131587/2010 mezinárodní nákladní list CMR č. CZ RV3332658 faktura č. CPBR131583/2010 (přiloženy k insolvenčnímu návrhu)
Věřitel dále sděluje, že žalobce tyto pohledávky uplatnil vůči dlužníkovi u Okresního soudu v Břeclavi na základě žaloby doručené soudu dne 1. 7.2011 vedenou pod sp.zn. 116 C 39/2011, přípisem ze dne 23. 9.2011 mu však soud sdělil, že ve věci dlužníka byl podán insolvenční návrh. Věřitel přihlásil dne 13. 2.2012 předmětné pohledávky do insolvenčního řízení vedeného ve věci
-3dlužníka u Krajského soudu v Brně pod sp.zn. KSBR 44 INS 19723/2011 a z důvodu zahájeného insolvenčního řízení a přihlášení pohledávek do insolvenčního řízení neuhradil ve věci sp.zn. 116 C 39/2011 a Okresní soud v Břeclavi usnesením č.j. 116 V 39/2011-30 ze dne 20. 3.2012 řízení v této věci zastavil. Usnesením ze dne 7.1.2014 č.j. KSBR 44 INS 19723/2011-A-26, které nabylo právní moci dne 16. 1.2014 bylo toto insolvenční řízení vedené ve věci dlužníka zastaveno z důvodu zpětvzetí insolvenčního návrhu. Důkazy:
žaloba ze dne 29. 6.2011 přípis OS v Břeclavi z 23. 9.2011 Přihláška pohledávky do insolvenčního řízení KSBR 44 INS 19723/2011 usnesení OS v Břeclavi č.j. 116 C 39/2011-30
Podle ust. § 109 odst. 1 písm. a) insolvenčního zákona se zahájením insolvenčního řízení pohledávky a jiná práva týkající se majetkové podstaty nemohou být uplatněny žalobou, lze-li je uplatnit přihláškou. Podle odst. 3 tohoto ustanovení lhůty k uplatnění práv, která lze podle odstavce 1 uplatnit pouze přihláškou, po zahájení insolvenčního řízení nezačínají nebo dále neběží. Podle ust. § 173 odst. 4 insolvenčního zákona přihláška pohledávky má pro běh lhůty k promlčení nebo pro zánik práva stejné účinky jako žaloba nebo jiné uplatnění práva u soudu, a to ode dne, kdy došla insolvenčnímu soudu. Podle ust. § 405 odst. 2 obchodního zákoníku jestliže v době skončení soudního řízení, v němž bylo právo uplatněno před promlčením, avšak v tomto řízení nebylo rozhodnuto ve věci samé, promlčecí doba uplynula nebo jestliže do jejího skončení zbývá méně než rok, prodlužuje se promlčecí doba tak, že neskončí dříve než jeden rok ode dne, kdy skončilo soudní řízení. Vzhledem ke všem výše uvedeným skutečnostem je zřejmé, že námitka promlčení předmětných pohledávek věřitele vůči dlužníkovi, vznesená dlužníkem, není důvodná. III. ad b) K námitce dlužníka, že věřitel nedoložil své pohledávky, věřitel sděluje, že předložil objednávky dlužníka prokazující objednání přepravy dlužníkem a mezinárodní nákladní listy, potvrzené dlužníkem, prokazující, že věřitel pro dlužníka objednané přepravy obstaral. Dále věřitel doložil faktury, kterými provedené služby vyúčtoval v souladu s objednávkami dlužníka. Obstaráním přepravy se ve smyslu ust. § 601 obchodního zákoníku rozumí provedení úkonů potřebných k uzavření smluv o přepravě věci pro příkazce do dohodnutého místa určení. Z důkazů přiložených k přihlášce vyplývá, že žalobce za účelem obstarání předmětných přeprav uzavření těchto smluv o přepravě pro dlužníka zajistil, když dle čl. 4 CMR je nákladní list dokladem o uzavření přepravní smlouvy. Ve smyslu tohoto ustanovení platí, že má-li nákladní list nedostatky, není tím existence nebo platnost přepravní smlouvy dotčena. Prokázáním uzavření přepravní smlouvy ve prospěch dlužníka jako příkazce tedy věřitel prokázal splnění svých závazků vůči dlužníkovi vyplývajícího ze zasílatelských smluv, které byly mezi dlužníkem a věřitelem uzavřeny, když věřitele objednané přepravy obstaral a dlužník předmětné zboží převzal. Věřitel k tomu sděluje, že po celou dobu neobdržel od dlužníka žádnou reklamaci o tom, že by jeho objednávky nebyly věřitelem splněny a jeho tvrzení o neprokázání předmětných nároků považuje věřitel za účelové. Zároveň věřitel v souvislosti s touto námitkou dlužníka sděluje, že ve smyslu ust. § 131 insolvenčního zákona musí být skutečnosti v insolvenčním návrhu osvědčeny, což neznamená prokázání pravdivosti skutkových tvrzení, ale jejich pravděpodobnost, resp. hodnověrnost. Věřitel je přesvědčen, že skutečnosti uvedené v insolvenčním návrhu nejen osvědčil, ale i prokázal skutkový stav. Důkazy:
objednávka č. 102000461 mezinárodní nákladní list CMR č. CZ RV0775511 mezinárodní nákladní list CMR č. CZ RV0775512 faktura č. CPBR131587/2010 objednávka č. 102000474 mezinárodní nákladní list CMR č. CZ RV3332658 faktura č. CPBR131583/2010 (přiložené k insolvenčnímu návrhu)
-4-
IV. ad c) K námitce dlužníka, že věřitel neosvědčil, že by dlužník byl v úpadku, když jediný další věřitel, který potvrdil svůj nárok, je PEGAS GONDA, s.r.o. , věřitel sděluje, že ve svém návrhu uvedl tři jemu známé věřitele. Zároveň k osvědčení úpadku stačí, aby dlužník měl více věřitelů, čímž se rozumí existence alespoň dvou věřitelů, potvrzení nároku dalším věřitelem PEGAS GONDA, s.r.o. je proto k osvědčení úpadku dlužníka dostatečné. Vzhledem k tomu věřitel úpadek dlužníka osvědčil. V. Z výše uvedených důvodů věřitel navrhuje, aby soud insolvenčnímu návrhu vyhověl.
JUDr. Barbara Wondreysová advokát
Záznam o ověření elektronického podání doručeného na elektronickou podatelnu: Krajský soud v Brně dle vyhlášky 259/2012 Sb.
Pořadové číslo zprávy: Druh podání: Věc: Odesílatel: ID schránky: Osoba:
169181 / 2014 Ev. číslo: bac55281-5fbe-4d2b-a1f8-32d40f4b385e Datová zpráva z ISDS ID zprávy: 237381711 RE:29INS25443/2014, A-9 výzva + A-8 sdělení 25/11 xq9fv56 Typ datové schránky: Barbara Wondreysová - JUDr. Adresa: Barbara Wondreysová, advokátka, ev.č. 7630
PFO Aviatická 1048/12, 16100 Praha, CZ
Dodáno do DS dne: Č.j. příjemce: Sp.zn. příjemce: Lhůta končí: Číslo zákona:
14.11.2014 11:48:06 29 INS 25443/2014-A-9 29 INS 25443/2014
14.11.2014 11:48:05
Ověření obálky: Podepsal: Sériové číslo certifikátu: Antivirový test: Elektronický podpis:
Značka je platná Informační systém datových Vystavil: schránek - produkční prostředí 19d8b0 Platnost: Proběhl v systému ISDS Obsah podání: Časové razítko:
Certifikát: Datum a čas autom. ověření:
Ověřeno na základě CRL z 14.11.2014 10:54:20 14.11.2014 11:50:11
Paragraf v zákoně:
Odesláno do DS dne: Č.j. odesílatele: Sp.zn. odesílatele: K rukám: Odstavec paragrafu:
Ne Písmeno v paragrafu: PostSignum Qualified CA 2 10.10.2014 - 30.10.2015 OK Platné (připojeno 14.11.2014 11:48:06)
Počet podaných příloh:1 Číslo přílohy Výsledek 1 Podpis je platný
Čas ověření příloh:
Název příl. Identifikace podepisující CRL osoby Vyjádření k podání dlužníka.pdf CRL z JUDr. Barbara 14.11.2014 Wondreysová 05:52:08 / a6e8de / 24.06.2014 - 24.06.2015 14.11.2014 11:50:11
Identifikace T vystavitele certifikátu
U
K
P
R
A
C
V
I.CA - Qualified A Certification Autho...
A
N
*
-
A
-
-
Ověření příloh:
ověřováno automaticky
Vysvětlení stavů při ověření příloh (vztaženo vždy k datu a času dodání): Stav "?" znamená, že systém tuto operaci ještě neprovedl, ale provedena bude Stav "-" znamená, že systém tuto operaci neprovádí Stav "!" znamená, že systém tuto operaci nemůže provést Stav "*" znamená, že bylo ověřeno proti CRL z uvedeného data. T Technické parametry1:
A=splňuje
N=nesplňuje
U Uznávaný elektronický podpis / značka:
A=připojen
N=nepřipojen
K Kvalifikované časové razítko:
A=připojeno
N=nepřipojeno
P Uznáv. el. podpis kvalif. cerfikát (platnost):
A=platný
N=neplatný
R Kvalifikované časové razítko (platnost):
A=platné
N=neplatné
A Akreditovaný poskytovatel certifik. služeb2:
A=ano
N=ne
C Kvalifikované časové razítko:
A=platné
N=neplatné
V Vytvořeno před zneplatněním certifikátu: 1 Technické parametry – velikost, formát, škodlivý kód. 2 Stav "Z"(Zahraniční) = certifikát není od české certifikační autority
A=ano
N=ne
Kontrola podpisů a razítek byla provedena na základě CRL seznamů platných k datu a času ověření datové zprávy.
