الن فقة املاضية حلماية حقوق الولد

‫النّفقةّاملاضيةّحلمايةّحقوقّالولد ّ‬ ‫السوابقّالقضائيَةّللمحكمةّالعلياّجلمهوريةّإندونيسياّرقمّ‬ ‫(الدراسةّالتحليليةّعلىّ َ‬ ‫‪ّ608 K/AG/2003‬بنظريةّاحلركةّاملزدوجةّلفضلّالرمحن) ّ‬ ‫البحثّاجلامعى ّ‬ ‫ّ‬

‫إبعداد‪:‬‬ ‫رابطّأمرهللاّجرجاىن ّ‬ ‫رقم السجل‪12210037 :‬‬

‫قسمّاألحوالّالشخصية ّ‬ ‫كليةّالشريعة ّ‬ ‫جامعةّموالانّمالكّإبراهيمّاإلسالميةّاحلكوميّةّمباالنج‬ ‫‪ّ 2016‬‬

‫النّفقةّاملاضيةّحلمايةّحقوقّالولد ّ‬ ‫السوابقّالقضائيَةّللمحكمةّالعلياّجلمهوريةّإندونيسياّرقمّ‬ ‫(الدراسةّالتحليليةّعلىّ َ‬ ‫‪ّ608 K/AG/2003‬بنظريةّاحلركةّاملزدوجةّلفضلّالرمحن) ّ‬ ‫البحثّاجلامعى ّ‬ ‫ّ‬

‫إبعداد‪:‬‬ ‫رابطّأمرهللاّجرجاىن ّ‬ ‫رقم السجل‪12210037 :‬‬

‫قسمّاألحوالّالشخصية ّ‬ ‫كليةّالشريعة ّ‬ ‫جامعةّموالانّمالكّإبراهيمّاإلسالميةّاحلكوميّةّمباالنج‬ ‫‪ّ 2016‬‬

‫أ‬

‫ب‬

‫ج‬

‫الشعار ّ‬ ‫ّ‬ ‫ِ‬ ‫ات يُر ِض ْعن أ َْوََل َد ُه َّن َح ْولَ ْ ِ‬ ‫اعةَج َو‬ ‫ض‬ ‫َوالْ َوالِ َد‬ ‫ْي َك ِاملَ‬ ‫علَى امل ْولُْود لَهُو‬ ‫ْيصلى لِ َم ْن أ ََر َاد أَ ْن يُتِ َّم َّ‬ ‫الر َ‬ ‫ْ‬ ‫َ‬ ‫َ‬ ‫َ‬ ‫ُ‬ ‫ْ‬ ‫َ‬ ‫َ‬ ‫ج‬ ‫ِرْزقُه َّن وكِسوتُه َّن ِِبلْمعرو ِ‬ ‫فج ََل تُ َكلَّ‬ ‫ض َّار َوالِ َدةٌ بَِولَ ِد َها َوََل‬ ‫ف‬ ‫ن‬ ‫ف‬ ‫ْ‬ ‫َ‬ ‫س إََِّل ُو ْس َع َها ََلتُ َ‬ ‫ُ‬ ‫ُ َ َْ ُ‬ ‫َ ْ ُْ‬ ‫ٌ‬ ‫ِ قلى‬ ‫ِ‬ ‫مولُوٌد لَه بِولَ ِدهِج وعلَى الوا ِر ِ‬ ‫ص ااَل َع ْن تَ َر ٍ‬ ‫اض ِمْن ُه َما َوتَ َش ُاوٍر‬ ‫ث ِمثْ ُل ذَال َ‬ ‫ك فَِإ ْن أ ََر َاد ف َ‬ ‫ََ َ‬ ‫َْ ْ ُ َ‬ ‫ِ‬ ‫ِ قلى ِ‬ ‫اح َعلَْي ُك ْم إِ َذا َسلَّ ْمتُ ْم َما‬ ‫اح َعلَْيه َما َوإ ْن أ ََرْد ُُْت أَ ْن تَ ْستَ ْرضعُ ْوا أ َْوََل َد ُك ْم فَ ََل ُجنَ َ‬ ‫فَ ََل ُجنَ َ‬ ‫ِ قلى‬ ‫َن هللا ِِبَا تَعملُو َن ب ِ‬ ‫صْي ٌر‬ ‫ءَاتَ ْي تُ ْم ِِبلْ َم ْع ُرْوف َواتَّ ُقوا هللاَ َو ْاعلَ ُموا أ َّ َ ْ َ ْ َ‬ ‫(البقرة‪)233 :‬‬

‫حممد بن املثىن ح ّدثنا حيىي عن هشام قال‪ :‬أخربين أيب عن عائشة‪ :‬أ ّن هندا بنت‬ ‫ح ّدثين ّ‬ ‫ِ‬ ‫ِ‬ ‫ِ‬ ‫ِ‬ ‫ِِ‬ ‫ت‬ ‫َخ ْذ ُ‬ ‫يين َما يَكْف ِيين َوَولَد ْي إََِّل َما أ َ‬ ‫يس يُ ْعط ْ‬ ‫عتبة قالت‪ :‬إ َّن أََِب ُس ْفيَا َن َر ُج ٌل َشحْي ُح‪َ ،‬ولَ َ‬ ‫ِ‬ ‫ك وولَ َد ِك ِِبملعرو ِ‬ ‫ِ‬ ‫ِ ِ‬ ‫ف‪ .‬منرة ‪5363‬‬ ‫َْ ُ ْ‬ ‫منّهُ َوُه َو ََل يَ ْعلَم‪ .‬فَ َق َال‪ُ :‬خذي َمايَكْفْي َ َ‬ ‫(رواه البخاري)‬

‫‪1‬‬

‫ّ‬

‫‪Al-Imam Abi Abdillah Muhammad Bin Ismail Al-Bukhari, Shahih Al-Bukhâri,‬‬ ‫‪(Damaskus: Dâr Ibnu Katsîr, 2002), h. 1367‬‬ ‫د‬

‫‪1‬‬

‫اإلهداء ّ‬ ‫أهديت هذا البحث العلمى إىل‪:‬‬ ‫أمه ولية اخلدجية بنت كياهى أنوار أفندى احلاج رمحهم هللا تعاىل‬ ‫أبت إمام جرجاين ساحا احلاج بن سيد سيوطى رمحهم هللا تعاىل‬ ‫أخي كبري أمحد فتاح هللا جرجاين‬ ‫األهلية الكبرية ِبعهد تربية اإلسَلمية البسملة فلومفوع رجو ماديون‬ ‫األهلية الكبرية ِبعهد تربية داراهلدى اإلسَلمية ماايك فونوروغو‬ ‫األهلية الكبرية ِبعهد سوانن أمبيل العاىل جبامعة موَلان مالك إبراهيم ماَلنج‬ ‫السلفى غاسيك ماَلنج‬ ‫اإلسَلمى‬ ‫الرشاد‬ ‫األهلية الكبرية ِبعهد سبيل ّ‬ ‫ّ‬ ‫ّ‬

‫ه‬

‫كلمةّالشكرّوالتقديرّ ّ‬ ‫احلمد هلل الذي أنعم علينا جبميع نعمه و أشكر على فضله و على سائر خلقه بتعليم‬ ‫العلم و البيان‪ ،‬والصَلة والسَلم على خري البشر حبيبينا وشفيعنا حممد صلّى هللا عليه‬ ‫وسلم وعلى آله و أصحابه والتابعْي ومن تبعهم إبحسان إىل يوم ال ّدين‪ّ ،‬أما بعد‪:‬‬

‫علي ِبإلنتهاء من إعداد هذا البحث‪ ،‬فله سبحانه وِبحلمد والثناء‪ ,‬فلك‬ ‫وقد ّ‬ ‫من هللا ّ‬ ‫حّت ترضى على جزيل نعمك وعظيم عطائك ويشرفين ‪-‬بعد محد هللا‬ ‫احلمد اي ّ‬ ‫ريب ّ‬ ‫تعاىل‪ -‬أن أتق ّدم ِبلشكر والتقدير والعرفان إىل الذين هلم فضل يف خروج هذا البحث إىل‬ ‫خري الوجود ومل يبخل أحدهم بشئ طلبت‪ ،‬ومل يكن حيددهم إَل العمل اجلاد املخلص‪.‬‬ ‫ومنهم‪:‬‬ ‫‪ .1‬مساحة األستاذ الدكتور احلاج موجبا راهارجو‪ ،‬مدير جامعة موَلان مالك إبراهيم‬ ‫اإلسَلمية احلكومية ماَلنج‪.‬‬ ‫‪ .2‬مساحة األستاذ الدكتور احلاج ريبْي‪ ،‬عميد كليّة الشريعة جبامعة جامعة موَلان مالك‬ ‫إبراهيم اإلسَلمية احلكومية ماَلنج‪.‬‬ ‫‪ .3‬مساحة األستاذ الدكتور سودرمان حسن املاجستري‪ ،‬رئيس شعبة احلوال الشخصية كلية‬ ‫الشريعة جبامعة موَلان مالك إبراهيم اإلسَلمية احلكومية ماَلنج‪.‬‬ ‫‪ .4‬مساحة األستاذة الدكتورة احلاجة ّأم سنبلة‪ ،‬والية الطالب يف كليّة الشريعة جبامعة‬ ‫جامعة موَلان مالك إبراهيم اإلسَلمية احلكومية ماَلنج ومشرفته اليت أفادت الباحث‬ ‫علميا و عمليا ووجه خطواته يف كل مراحل إعداد هذا البحث منذ بداية فكرة‬ ‫املشرف خالص الشكر والتقدير ومن هللا عظسم‬ ‫البحث حيت إنتهاء منه‪ ،‬فلها من َ‬ ‫الثواب واجلزاء‪.‬‬ ‫‪ .5‬مجيع األساتذ واألستاذات املعلمْي يف قسم األحوال الشخصية كلية الشريعة جبامعة‬ ‫موَلان مالك إبراهيم اإلسَلمية احلكومية ماَلنج الذين قد علّموا الباحث و دبّروه‬ ‫و‬

‫وأشرفوه ِبإلخَلص‪ ،‬فق ّدمهم الباحث كل الشكر والعرفان على ما ق ّدموه من العلوم‬ ‫واملعارف والتشجيع‪ .‬وجزاهم هللا عين خري اجلزاء‪.‬‬ ‫الدين احملبوبَْي‪ ،‬ولية اخلدجية و كياهي إمام جرجاين ساحا احلاج رمحه هللا‬ ‫‪ .6‬فضيلة الو َ‬ ‫تعاىل‪ ،‬ال َذين مها املعلّمان واملشجعان و املراقبان واملربيان يف حيايت منذ وَلديت حيت‬ ‫يسري إىل عمري اآلن‪ .‬فلهما من هللا أحسن اجلزاء‪.‬‬ ‫‪ .7‬مجيع زمَلئي يف قسم األحوال الشخصية خاصة لزمَلئي يف الفصل ال ّدويل الذين‬ ‫معا‪ ،‬فعليهم خالص الشكر واإلمتنان‪.‬‬ ‫يشعرون ِبخلزن والفرح ا‬ ‫وهللا ويل التوفيق‪.‬‬ ‫ماَلنج‪ 22 ،‬أغسطس ‪2016‬‬ ‫الكاتب‪،‬‬

‫رابط أمرهللا جرجاين‬ ‫رقم السجل للطلبة‪12210037 :‬‬

‫ز‬

‫ملخصّالبحث‬ ‫رابط أمرهللا جرجاين‪ ،‬رقم السجل ‪ ،2016 ،12210037‬النفقةّاملاضية ّحلمايةّحقوقّ‬ ‫الولد ّ(الدراسة ّالتحليلية ّعلى ّالسَوابق ّالقضائيَة ّللمحكمة ّالعليا ّجلمهورية ّإندونيسيا ّرقمّّ‬ ‫‪ّ 608 K/AG/2003‬بنظرية ّاحلركة ّاملزدوجة ّلفضل ّالرمحن)‪ ،‬حبث جامعي‪ ،‬قسم األحوال‬ ‫الشخصية يف كلية الشريعة جبامعة موَلان مالك إبراهيم اإلسَلمية احلكومية ِباَلنج‪ .‬املشرفة‪ :‬الدكتور‬

‫أم سنبلة املاجستري‪.‬‬ ‫الكلمةّالرئيسية‪ّ:‬النفقة املاضية‪ ،‬محاية الولد‪ ،‬احلركة املزدوجة ّ‬ ‫قد أصبحت النفقةُ املاضية بسبب اإلمهال على توفريها‪ .‬وإمهال األب يف تلبية احتياجات‬ ‫الولد هو من ِ‬ ‫موقف مريب األسرة َل مسؤوليةَ هلا‪ .‬وقد انتشرت هذه احلالة يف اجملتمع وأحدثت على‬ ‫الشرعية املتعلقة هبا هو قرار احملكمة العليا جلمهورية‬ ‫نتائج احلكم يف الزواج‪ .‬ومن قرار احملكمة ّ‬ ‫ويعرب نتيجةُ ذالك القرار‬ ‫إندونسيا رقم ‪ 608 K/AG/2003‬ومن ََثّ يصبح ِبلسوابق القضائية‪ّ .‬‬

‫على أ ّن نفقة الولد املاضية مل تدع‪ .‬واتّ َبعها كثرية من قضاة احملكمة الشرعية يف األمور املساوية هبا من‬ ‫غري اإلعتبار على احلجج املتعلقة بنفقة الولد املاضية‪.‬‬ ‫التبْي يستخدمه قضاة احملكمة العليا يف حكم رفض‬ ‫و تركيز هذا البحث هو لوصف أساس ّ‬ ‫ِ‬ ‫ووصف اتّصال النفقة املاضية حلماية حقوق الولد بنظرية احلركة‬ ‫الدعوى عن نفقة الولد املاضية‬ ‫الرمحن‪.‬‬ ‫املزدوجة لفضل ّ‬ ‫و أنواع البحث هو حبث احلكم املعيارى يعين حبث احلكم ِبلدراسة املكتبية‪ .‬وأ ّما مدخل‬ ‫البحث هو املدخل ال َقضيّة وهو تص ّفح القضية اليت قد قُّررت و تكون حكما اثبتا وهو قرار احملكمة‬

‫العليا رقم ‪ 608 K/AG/2003‬حول نفقة الولد املاضية بنظرية احلركة املزدوجة لفضل الرمحن‪.‬‬ ‫التبْي يستخدمه قضاة احملكمة العليا يف رفض الدعوى‬ ‫و يستنتج هذا البحث أ ّن أساس ّ‬ ‫أعطت القضاة‬ ‫عن نفقة الولد املاضية هو أ ّن القضاة مل يصحح على حجج مستدع النقض مجيعا‪ .‬و ْ‬

‫اإلعتبار املتعلق هبا على أ ّن التزام األب بنفقة الولد هو لإلنتفاع وليس للتمليك‪ .‬و ّأما نفقة الولد‬ ‫َ‬ ‫املاضية بنظرية احلركة املزدوجة لفضل الرمحن يُفهم ّأّنا مهمة جدا يف اليوم إبندونسيا ملعيشة الولد‪.‬‬ ‫تقضي ال ّدعوات‬ ‫لتقبل و‬ ‫وأكده القوانْي واألنظمة املسرية اليوم‪ ،‬حّت وجبت على القضاة‬ ‫َ‬ ‫َ‬ ‫املستخدمة هلا عديَل صرحيا ليضمن على محاية حقوق الولد‪.‬‬ ‫ح‬

ABSTRAK Robeth Amrulloh Jurjani, 12210037. 2016. Nafkah Mâdliyah Sebagai Perlindungan terhadap Hak-Hak Anak (Analisis Yurisprudensi MA RI No. 608 K/AG/2003 Perspektif Teori Double Movement Fazlur Rahman), Skripsi, Jurusan Al-Ahwal Al-Syakhshiyyah, Fakultas Syari’ah, Universitas Islam Negeri Maulana Malik Ibrahim Malang. Pembimbing: Dr. Hj. Umi Sumbulah, M.Ag

Kata Kunci: Nafkah Mâdliyah, Perlindungan Anak, Double Movement Nafkah mâdliyah terjadi karena pemenuhan nafkah yang terlalaikan. Kelalaian seorang ayah dalam pemenuhan kebutuhan anak merupakan sikap seorang kepala keluarga yang tidak bertanggung jawab. Fenomena ini banyak terjadi di masyarakat dan memberikan akibat hukum terhadap pernikahan. Salah satu putusan pengadilan yang berkaitan dengan nafkah mâdliyah anak adalah putusan MA RI No. 608 K/AG/2003 yang kemudian menjadi Yurisprudensi. Isi putusan tersebut menyatakan bahwa nafkah mâdliyah anak tidak dapat digugat. Banyak hakim Pengadilan Agama mengikuti yurisprudensi tersebut dalam kasus yang sama tanpa mempertimbangkan alasan-alasan yang berkaitan dengan terjadinya nafkah mâdliyah tersebut. Fokus penelitian ini adalah untuk mengetahui dasar pertimbangan hakim Mahkamah Agung dalam penolakan terhadap gugatan nafkah mâdliyah anak dan bagaimana relevansi nafkah mâdliyah anak berdasarkan teori double movement Fazlur Rahman. Jenis penelitian ini adalah penelitian hukum normatif yaitu penelitian hukum yang dilakukan dengan meneliti bahan pustaka. Sedangkan pendekatannya menggunakan pendekatan kasus. Pendekatan tersebut bertujuan untuk mengetahui relevansi nafkah mâdliyah anak perspektif teori double movement Fazlur Rahman. Hasil penelitian menyatakan bahwa dasar pertimbangan hakim Mahkamah Agung dalam menolak nafkah mâdliyah anak karena hakim tidak membenarkan alasan-alasan pemohon kasasi seluruhnya. Terhadap gugatan yang menyangkut nafkah mâdliyah anak, hakim memberikan pertimbangan bahwa kewajiban ayah memberikan nafkah terhadap anaknya adalah lî al-intifa bukan lî al-tamlîk. Nafkah mâdliyah anak ditinjau dari perspektif teori double movement Fazlur Rahman dapat dipahami bahwa nafkah tersebut di Indonesia sangat signifikan terhadap kelangsungan hidup anak. Hal ini juga ditegaskan oleh beberapa peraturan perundang-undangan yang berlaku. Dengan demikian, gugatan nafkah tersebut seharusnya diterima guna menjamin perlindungan terhadap hak-hak anak.

‫ط‬

ABSTRACT Robeth Amrulloh Jurjani, 12210037. 2016. Nafkah Mâdliyah as protection for Children Rights (The Analysis of MA RI Jurisprudence No. 608 K/AG/ 2003, Double Movement Fazlur Rahman Theory Perspective), Thesis, Al-Ahwal Al-Al-Syakhshiyyah Department, Faculty of Sharia, Maulana Malik Ibrahim State Islamic University of Malang. Supervisor: Dr. Hj. Umi Sumbulah, M.Ag

Keywords: Nafkah Mâdliyah, Children Protection, Double Movement Nafkah Mâdliyah occurs due to the fulfillment which is neglected. The carelessness of a father to fulfill his child or children’s needs is an attitude of irresponsibility. Such sustenance will be a debt until paid. This phenomenon is much occurring in society and giving law consequences to the marriage. One of the court decisions dealt with children’s nafkah mâdliyah is the decision of MA RI No. 608 K/AG/2003 which becomes jurisprudence. The content of that decision states that children’s nafkah mâdliyah cannot be accused. Many religious court judges follow the jurisprudence in the same case without considering the reasons concerned with the occurrence of nafkah mâdliyah. This research is focused on describing how the basis of Supreme Court judge in rejecting the accusation of children’s nafkah mâdliyah and what it is relevant to the theory of double movement Fazlur Rahman. This research is categorized as normative law research, that is, law research conducted by examining library references. Meanwhile, the research approach employs case approach. This approach is aimed at describing children’s nafkah mâdliyah Double Movement Fazlur Rahman Theory Perspective. The results of the analysis suggest that the basis of the Supreme Court judge in rejecting children’s nafkah mâdliyah is that the judge does not justify the petioner’s kasasi reasons completely. To the accusation dealt with children’s nafkah mâdliyah, the judge gives consideration that the father’s obligation in giving sustenance to his child or children is for benefit and not ownership. Children’s nafkah mâdliyah Double Movement Fazlur Rahman Theory Perspective states that such sustenance for Indonesia’s nowadays is very significant to the children’s viability confirmed by several enforced legislation regulations. Therefore, the sustenance accusation must be accepted and adjudicated based upon the justice prevailing to guarantee protection for the children rights.

‫ي‬

‫حمتوايتّالبحث ّ‬ ‫إقرارّالطالب ‪ ..........................................................‬أ‬ ‫موافقةّاملشرفة ‪........................................................‬ب‬ ‫اإلعتمادّمنّطرفّجلنةّاملناقشة ‪ .......................................‬ج‬ ‫الشعار ‪ ................................................................‬د‬ ‫اإلهداءّ ‪ ..............................................................‬ه‬ ‫كلمةّالشكرّوالتقدير ‪ ..................................................‬و‬ ‫ملخصّالبحث ‪ ........................................................‬ح‬ ‫حمتوايتّالبحث ‪ ......................................................‬ك‬ ‫البابّاألولّ‪ّ:‬املقدمةّ ّ‬ ‫أ‪ .‬خلفيّة البحث ‪1 .................................................‬‬ ‫ب‪ .‬مشكلة البحث ‪6 ...............................................‬‬ ‫ت‪ .‬أهداف البحث ‪6 ................................................‬‬ ‫ث‪ .‬فوائد البحث ‪6 ..................................................‬‬ ‫ج‪ .‬الدراسات السابقة ‪7 ..............................................‬‬ ‫ح‪ .‬منهج البحث ‪11 .................................................‬‬ ‫‪ .1‬أنواع البحث ‪11 ...............................................‬‬ ‫‪ .2‬مدخل البحث ‪11 .............................................‬‬ ‫‪ .3‬مصادر احلكم ‪12 ..............................................‬‬ ‫ك‬

‫‪ .4‬طريقة مجع البياانت ‪13 .........................................‬‬ ‫‪ .5‬طريقة حتليل البياانت ‪13 ........................................‬‬ ‫خ‪ .‬طريقة عرض البحث ‪14 ..........................................‬‬ ‫البابّالثاينّ‪ّ:‬النفقةّوّحقوقّالولدّبنظريةّالفقهّوّالقانون ّ‬ ‫أ‪ .‬النّفقة بنظريّة الفقه و القانون و السوابق القضائيّة ‪15 ...................‬‬ ‫‪ .1‬النفقة بنظريّة الفقه ‪15 ..........................................‬‬ ‫‪ .2‬النفقة بنظريّة القانون ‪19 ........................................‬‬ ‫ب‪ .‬حقوق الولد بنظريّة الفقه و القانون و السوابق القضائيّة ‪21 .............‬‬ ‫‪ .1‬حقوق الولد بنظرية الفقه ‪22 ....................................‬‬ ‫‪ .2‬حقوق الولد بنظرية القانون ‪25 ...................................‬‬ ‫‪ .3‬حقوق الولد بنظرية السوابق القضائية ‪33 ..........................‬‬ ‫البابّالثالثّ‪ّ:‬فضلّالرمحنّوّنظريةّاحلركةّاملزدوجة ّ‬ ‫أ‪ .‬فضل الرمحن ‪36 ...................................................‬‬ ‫ب‪ .‬نظريّة احلركة املزدوجة ‪39 ............................................‬‬ ‫الباب ّالرابع ّ‪ّ :‬تبّي ّالقضاة ّعن ّالنفقة ّاملاضية ّو ّاتصاهلا ّبنظرية ّحركةّ‬ ‫املزدوجةّلفضلّالرمحن‬ ‫التبْي يستخدمه قضاة احملكمة العليا يف رفض الدعوى عن نفقة‬ ‫أ‪ .‬أسس ّ‬ ‫الولد املاضية ‪43 ...................................................‬‬ ‫ب‪ .‬وصف اتّصال النفقة املاضية حلماية حقوق الولد بنظرية حركة املزدوجة‬ ‫الرمحن ‪50 ..................................................‬‬ ‫لفضل ّ‬ ‫ل‬

‫البابّاخلامسّ‪ّ:‬النتائجّواملقرتحات ّ‬ ‫أ‪ .‬النتائج ‪62 ........................................................‬‬ ‫ب‪ .‬املقرتحات ‪64 .....................................................‬‬ ‫املراجع‬ ‫املالحقة ّ‬ ‫شخصيةّالباحثّ ّ‬ ‫ّ‬

‫م‬

‫ّ‬ ‫البابّاألول ّ‬ ‫مقدمة ّ‬

‫أ‪ .‬خلفيّةّالبحث‬ ‫يتمها الزوج‬ ‫النفقة هي من األمور املهمة يف حياة األسرة‪ .‬وهي من أمر واجب ّ‬ ‫لزوجته و األب لولده‪ .‬وهذا موجوب ألن دوام حياة األسرة يتعلق بوفاء النفقة‪ .‬كان‬ ‫التزام النفقة بعد وقوع اإلجياب والقبول يف النكاح‪.‬‬ ‫أهم الناس يلتزم بتوفري النفقة للولد هو األب‪ .‬كما قال هللا‬ ‫شرح اإلسَلم على أ ّن ّ‬ ‫تعاىل يف سورة البقرة آية ‪...:233‬وعلَى املولُوِد لَهو ِرْزقُه َّن وكِسوتُه َّن ِِبلْمعرو ِ‬ ‫فج ‪ .‬ويف‬ ‫َ َ َْ ْ ُ ُ َ ْ َ ُ َ ْ ُ ْ‬ ‫ِ‬ ‫ِ‬ ‫ِ‬ ‫اسرُُت‬ ‫سورة الطَلق آية ‪ :6‬فَِإن أ َ‬ ‫َرض ْع َن لَ ُكمَ فَأتُ ُ‬ ‫وه َّن أ ُ‬ ‫ُج َورُه َّن َو َأَت ُرواْ بَينَ ُكم ِبَع ُروف َوإن تَ َع َ‬ ‫فَ َس ُرت ِض ُع لَهُۥ أُخَرى‪.‬‬ ‫‪1‬‬ ‫‪1‬‬

‫‪2‬‬

‫يفسر أيضا عن التزام األب‬ ‫احلديث كمصدر الشريعة اإلسَلمية بعد القرآن الكرمي ّ‬ ‫حممد بن املثىن ح ّدثنا‬ ‫َلعطاء ولده النّفقةَ‪ .‬ح ّدث عن رواية اإلمام البخاري بقول‪:‬ح ّدثين ّ‬ ‫حيىي عن هشام قال‪ :‬أخربين أيب عن عائشة‪ :‬أ ّن هندا بنت عتبة قالت‪ :‬إِ َّن أَ َِب ُس ْفيَا َن‬ ‫ِ‬ ‫ِ‬ ‫َر ُج ٌل َش ِحْي ُح‪َ ،‬ولَيس يُ ْع ِط ِ‬ ‫ت ِمنّهُ َوُه َو ََل يَ ْعلَم‪ .‬فَ َق َال‪:‬‬ ‫َخ ْذ ُ‬ ‫يين َما يَكْف ِيين َوَولَد ْي إََِّل َما أ َ‬ ‫ْ‬ ‫َ‬ ‫‪2‬‬ ‫خ ِذي مايك ِ‬ ‫ِ‬ ‫ِ‬ ‫ْفي ِ‬ ‫ك َوَولَ َدك ِِبمل ْع ُرْوف‪ .‬منرة ‪5363‬‬ ‫ْ‬ ‫ُ ََ‬ ‫َ‬ ‫أهم‬ ‫األمور الرئيسية الواردة يف اآلية واحلديث املذكورة السابقة على أن األب هو ّ‬ ‫املعْي‪،‬‬ ‫الشخص ملتزم بتوفري النفقة للولد‪ .‬إذا كان األب مل يقدر بنفقة الولد ِبلسبب ّ‬ ‫فانتقل توفريُ نفقة الولد إىل األم‪ .‬وهذا األمور املكتوب يف قرار القانون رقم ‪ 1‬بسنة‬ ‫‪ 1974‬عن أحكام الزواج و يذكر ِبلتزام كلي الزوجْي‪ ,‬هي‪:‬‬

‫الفصل ‪ 45‬آبية (‪:)1‬‬

‫‪Kedua orang tua wajib memelihara dan mendidik anak-anak mereka‬‬ ‫‪sebaik-baiknya,‬‬

‫آبية (‪:)2‬‬

‫‪Kewajiban orang tua yang dimaksud dalam ayat (1) Pasal ini berlaku‬‬ ‫‪sampai anak ini kawin atau dapat berdiri sendiri kewajiban yang mana‬‬ ‫‪berlaku terus meskipun perkawinan antara kedua orang tua putus.‬‬

‫ُكتبت حقوق األطفال يف القانون رقم ‪ 4‬بسنة ‪ 1979‬حول مصلحية األطفال‪.‬‬ ‫أفهم القانون على أ ّن مصلحية األطفال هي ترتيب احلياة و معيشة األطفال لضمان‬

‫الروحياء‪ ,‬املادية‪ ,‬أو اَلجتماعيّة خاصة يف تلبية‬ ‫ّ‬ ‫النمو و التنمية مع العقولة إما يف ّ‬ ‫اَلحتياجات األساسية لألطفال‪.‬‬ ‫فصل ‪ 51‬آية (‪ )1‬يف القانون رقم ‪ 39‬بسنة ‪ 1999‬حول حقوق اإلنسان‬ ‫األساسي يذكر‪:‬‬ ‫ّ‬ ‫‪”Seorang isteri selama dalam ikatan perkawinan mempunyai hak dan‬‬ ‫‪tanggung jawab yang sama dengan suaminya atas semua hal yang‬‬

‫‪Al-Imam Abi Abdillah Muhammad Bin Ismail Al-Bukhari, Shahih Al-Bukhâri,‬‬ ‫‪(Damaskus: Dâr Ibnu Katsîr, 2002), h. 1367‬‬

‫‪2‬‬

3

berkenaan dengan kehidupan perkawinannya, hubungan dengan anakanaknya dan hak pemilikan serta harga bersama.”

‫استنادا إىل أحكام القانونية اإلجيابية املذكورة السابقة نفهم على أن يف رعاية‬ ‫ وتكلفة‬،‫ ولكن من حيث تلبية املعيشة‬،‫وتعليم الولد من املوجبة بْي الزوج والزوجة‬ ‫ ويكون األب يف هذه‬.‫ انه مل يكن وجوِب سوى األب‬،‫الصيانة أو تربية الولد وتعليمه‬ .‫أهم الشخص ملزم ِبلوفاء‬ َّ ‫احلالة‬ ‫السوابق القضائيَة‬ َ ‫ومن أمهّية السوابق القضائية حواىل احملكمة القضائية هي‬ 2005 ‫ مارث‬23 ‫ بتاريخ‬608 K/AG/2003 ‫للمحكمة لعليا جلمهورية إندونيسيا رقم‬ ‫ من أحد القاعدات هي قاعدة احلكم تتعلق بنفقة الولد‬.‫منها يُنتِج ثَلث قاعدات احلكم‬ ‫"على أ ّن فريضة األب إلعطاء‬:‫ افرتض جملس احلكماء العليا‬.3‫املاضية اليت مل تُستقبل‬ ‫ فغفلة األب من إعطاء ولده النفقةَ (نفقة األوَلد‬,‫الولد نفقةا لإلنتفاع و ليس للتمليك‬ 4 ".‫املاضية) َلميكن مقاضتها‬ Buku II Edisi Revisi tentang Pedoman ‫نتائج القرار أعَله حممولة يف الكتاب‬ )15( ‫ يف رقم‬2013 ‫ بسنة‬Pelaksanaan Tugas dan Administrasi Peradilan Agama :‫حول صيانة و نفقة الولد بقول‬ “e) Nafkah anak merupakan kewajiban ayah, dalam hal ayah tidak mampu, ibu berkewajiban untuk memberi nafkah anak (Pasal 41 huruf a dan b Undang-undang No. 1 Tahun 1974). f) Mengingat nafkah anak merupakan kewajiban ayah dan ibu, maka nafkah lampau anak tidak dapat dituntut oleh isteri sebagai hutang suami.5”

3

Ahmad Zuhdi Muhdlor dan M. Natsir Asnawi. Apakah Nafkah Madhiyah (Lampau) Anak Yang Tidak Terbayarkan Mutlak Lil-Intifa?, (Kajian Terhadap Kaidah Yurisprudensi MA RI Nomor 608 K/AG/2003), Artikel Pengadilan Agama, h. 2. 4 Yurisprudensi Mahkamah Agung RI tahun 2006, Mahkamah Agung RI, 2007, h. 369. 5 Buku II Edisi Revisi tentang Pedoman Pelaksanaan Tugas dan Administrasi Peradilan Agama, (Mahkamah Agung RI Direktorat Jenderal Badan Peradilan Agama, 2013), h. 168.

‫‪4‬‬

‫مهم ألن كثري من قضاة احملكمة الشرعية جيري بتعميم الدعوات تتعلق‬ ‫هذا األمر ّ‬ ‫بغفلة األب عن إعطاء النفقة لولده الذي حيكمه القضاة برفض الدعوات على احلكم‬ ‫األساسي "واجبة األب إلعطاء ولده النفقةَ هي لإلنتفاع وليس للتمليك‪ ,‬فإذا إغفال‬ ‫األب عن نفقة الولد املاضية مل تدع‪".‬‬ ‫استخدام ترجيح احلكم الذي به رفضا عن كل الدعوى من مسئلة نفقة الولد إنه‬ ‫ُ‬ ‫يتّبع إىل قضاء احملكمة العليا جلمهورية إندونيسيا رقم ‪ 608 K/AG/2003‬بتاريخ ‪23‬‬ ‫مارث ‪ 2005‬من غري إعادة الدراسة‪ .‬اعتقد بعض من قضاة احملكمة الشرعية أن ذالك‬ ‫ابق القضائيَة الراجحة و العدالة‪ .‬وِبلتايل عندهم تعتقدون أنه جيب اتباعُها‬ ‫السو ُ‬ ‫َ‬ ‫احلكم َ‬ ‫وتنفيذها‪ ،‬حسب اَلقتضاء‪.‬‬ ‫حّت اآلن كثري من قضاة احملكمة الشرعية يعملون ِبلتقليد‪ .‬يتبعون وتطبقون كل‬ ‫احلكم الذي وردت على اعتبار احلكم يف قضاء احملكمة العليا عن الدعوات تتعلق بنفقة‬ ‫األوَلد املاضية من غري التحاول والتبيْي عن احلقيقة الواقعية األخرى اليت هبا ختالفت بْي‬ ‫الدعوات يف احلديثة املساوية‪ .‬ويعتربون أّنا حكما خاَتا ومل ميكن أن جيدله‪ .‬أن كل نفقة‬ ‫مردود‬ ‫الولد املسهونة مل تدعى يف احملكمة الشرعية على اآلراء أن كل الدعوات املتعلقة هبا ٌ‬ ‫‪6‬‬ ‫أبي سبب ووقائع‪.‬‬ ‫استدل قضاء احملكمة العليا عن الكتاب "الفقه اإلسَلم وأدلته" ِبلتأليف األستاد‬ ‫ّ‬ ‫وهبه الزحيلي أيخذه القضاة بدون مقاومة و ارتباطة ِبملعيار وحس العدالة اليت تعيش يف‬ ‫اجملتمع‪ .‬القرآن كمصدر الشريعة األعلى جيري على األسس "صاحل لكل الزمان واملكان"‬ ‫متصلة بتغيري الزمان‪ .‬تطبيق احلكم يف هذا الزمان َتيل بتجديد وموافق على عدالة‬ ‫)‪Ahmad Zuhdi Muhdlor, dan M. Natsir Asnawi. Apakah Nafkah Madhiyah (Lampau‬‬ ‫‪Anak Yang Tidak Terbayarkan Mutlak Lil-Intifa?, (Kajian Terhadap Kaidah‬‬ ‫‪Yurisprudensi MA RI Nomor 608 K/AG/2003), Artikel Pengadilan Agama, h. 3.‬‬

‫‪6‬‬

‫‪5‬‬

‫اجملتمع‪ .‬كثري من النظام مصنوع لتنظيم وإعطاء العدالة بْي اإلفراد يف اجملتمع حّت يتعلق‬ ‫حبماية الولد‪.‬‬ ‫وحيث على املفكر العصري َلزدهاره‬ ‫ازدهر جتديد أحكام اإلسَلمية ِبستمرار‬ ‫ّ‬ ‫كفضل الرمحن‪ .‬وهو من أحد املفكر اإلسَلمي العصري ِبكستاين‪ .‬ومن أتليفاته‬ ‫املشهورة هي نظررية التفسري من خَلل املفهوم "احلركة املزدوجة"‪ .‬استخدم كثري من‬ ‫العلماء العصرية هذه النظريةَ َلستنباط احلكم إىل جانب استخدام اجلهة القانونية املكتوبة‬ ‫وينظر أيضا إىل ممارسة و عادة اجملتمع‪.‬‬ ‫ضم منط منطق اإلستقراء و اإلستنباط أي من اخلاصة‬ ‫نظريية حركة املزدوجة هي ّ‬ ‫املخصصة يتوجه‬ ‫اىل العام‪ .‬أوَل‪ ,‬طريقة تطبيق التفكري اإلستقرائى‪" :‬التفكري من اآلايت‬ ‫ّ‬ ‫إىل املبادئ" أو بعبارة أخرى "التفكري من ترتيب القانونية املخصصة يقصد إىل األخَلق‬

‫اَلجتماعية الواردة فيه‪ ".‬اثنيا‪ ,‬تعميم اإلجاِبت احملددة و يُظهرها كبيان لديه األهداف‬

‫عن األخَلق اإلجتماعى‪.‬‬

‫‪7‬‬

‫حكم حمكمة مجهورية اإلندونيسيا العليا رقم ‪ 608 K/AG/2003‬أنه مل حيم‬ ‫يعترب ُ‬

‫حقوق الولد برده على إعطاء النفقة املاضية إىل الولد من غري احلجة املظهورة و احلالة‬ ‫اخللفية اليت جتعلها غري معترب ِبسؤولية األب‪ِ .‬بستخدام هذه احلركة املزدوجة النظرية لكى‬ ‫يكون رفض نفقة الولد املاضية ترجيحا يناسب ِبألخَلق و العدالة العاشية يف اجملتمع‪.‬‬ ‫يتعلق بتلك املشكلة‪ ,‬أراد الباحث أن يراجع ِبلدراسة ذالك القضاء ِبستخدام‬ ‫احلركة املزدوجة النظرية لفضل الرمحن رجاءا موجودة العدالة و محاية حقوق الولد‪.‬‬

‫‪Rasyidah, Hermeneutika Gadamerdan Implikasinya terhadap Pemahaman Kontenporer‬‬ ‫‪al-Qur’an, (Religia Vol. 14 No.2, Oktober 2011, Fakultas Dakwah IAIN Ar-Raniri‬‬ ‫‪Banda Aceh), h. 207‬‬

‫‪7‬‬

‫‪6‬‬

‫ب‪ .‬مشكلةّالبحث‬ ‫أما مشكلة البحث يف هذا البحث كما يلي‪:‬‬ ‫التبْي يستخدمه قضاة احملكمة العليا يف رفض الدعوى عن نفقة الولد‬ ‫‪ .1‬ما أسس ّ‬ ‫املاضية؟‬ ‫الرمحن؟‬ ‫‪ .2‬ما اتّصال النفقة املاضية حلماية حقوق الولد بنظريّة احلركة املزدوجة لفضل ّ‬

‫ت‪ .‬أهدافّالبحث‬

‫وأهداف هذا البحث‪ ,‬هي‪:‬‬ ‫التبْي يستخدمه قضاة احملكمة العليا يف حكم رفض الدعوى عن نفقة‬ ‫‪ .1‬وصف أساس ّ‬ ‫الولد املاضية‪.‬‬ ‫الرمحن‪.‬‬ ‫‪ .2‬وصف اتّصال النفقة املاضية حلماية حقوق الولد بنظرية احلركة املزدوجة لفضل ّ‬

‫ث‪ .‬فوائدّالبحث‬ ‫ينقسم الباحث الفوائد على القسمْي‪:‬‬ ‫‪ .1‬الفائدة النّظريّة‬ ‫أن يكون البحث مفيدا كمادة إضافية‪ ,‬وَل سيما يف تطوير العلوم اليت تتعلق بنفقة‬ ‫األوَلد‪ِ ،‬بإلضافة إىل أن يكون البحث مرجعا أو مصدرا جلميع هؤَلء ال ّذين‬ ‫سيبحثون متعمقا عن آثر نفقة الولد املاضية حلماية حقوق الولد‪.‬‬ ‫‪ .2‬الفائدة التطبيقية‬ ‫الفهم للمجتمع عن‬ ‫كونه زايد اة يف العلم املنتفع يف الزمان اآليت و يعطي الباحث َ‬ ‫املسئلة املتعلقة بنفقة الولد املاضية‪ .‬و كونه مساعد اة مفامهيةا يف إيقاع احلكم املتعلق‬

‫‪7‬‬

‫بنفقة الولد املاضية يف احملكمة الشرعية‪ .‬و هبذا لبحث عسى أن تستطيع أن مينع‬ ‫الذرية السكينة واملودة والرمحة‪.‬‬ ‫الطَلق بْي الزوجْي إلجياد ّ‬

‫ج‪ .‬الدراسةّالسابقات‬ ‫‪.1‬‬

‫أمحد حبييب العامل‬

‫ماففيياسسي(‪Habibul Alim Mappiasse‬‬

‫‪,)2015( )Achmad‬‬

‫بعنوان "حق الولد على نفقة األب املديونية بنظريّة الفقهية واحلكم اإلجيابية (التّحليل على‬

‫السوابق القضائيَة حملكمة مجهورية اإلندونيسيا العليا رقم ‪608 K/AG/2003‬‬ ‫َ‬ ‫( ‪Hak Anak Atas Nafkah Terhutang Ayah dalam Perspektif Fiqh dan Hukum‬‬ ‫)‪ " 8))Positif (Studi Putusan MA No. 608 K/AG/2003‬وُتّ حبثه يف جامعة سوانن‬ ‫كاليجاكا اإلسَلمية احلكومية جبوكجاكارات‪ .‬وبنوع البحث التحريري له مشكلة البحث وفيها‬ ‫ثَلث أسئلة‪ ,‬هي ‪ :‬كيف تقرير نفقة األب املاضية َلستقبالة ولده بنظريّة الفقهية واحلكم‬

‫أي إعتبار يستعمله احلاكم يف احملكمة العليا جلمهورية إندونيسيا على رفض‬ ‫اإلجيابية ؟‪ّ ,‬‬

‫دعوى نفقة األب املاضية َلستقبالة ولده؟‪ ,‬و كيف املقارنة بْي الفقه واحلكم اإلجيابية على‬ ‫القضاء دفعا يف دعوى نفقة األب املاضية َلستقبالة ولده؟‪.‬‬

‫السوابق القضائيَة للمحكمة العليا جلمهورية‬ ‫كانت ىف هذا البحث مسئلة على َ‬ ‫تبْي على أ ّن نفقة الولد املاضية مل‬ ‫إندونيسيا رقم ‪ 608 K/AG/2003‬اليت ّ‬ ‫حتمل العدالة َلستقبال األوَلد حّت يُفتّش‬ ‫تُدعى‪ .‬ومل يعطَى هذه القضائية على ّ‬ ‫املفتّش على تلك القضائية من قبل الفقهية و احلكم اإلجيابية‪.‬‬ ‫البحث اجلامعى الذى كتبه أمحد حبيب العامل ماففيياسسي لديه التشابه‬ ‫بِبحث الباحث من جهة املبحثة‪ ,‬وهو يف حبث نفقة الولد املاضية بتحليل على‬ ‫‪Achmad Habibul Alim Mappiasse, Hak Anak Atas Nafkah Terhutang Ayah dalam‬‬ ‫‪Perspektif Fiqh dan Hukum Positif (Studi Putusan MA No. 608 K/AG/2003), Skripsi‬‬ ‫‪pada Jurusan Perbandingan Madzhab Fakultas Syari’ah dan Hukum UIN Sunan‬‬ ‫‪Kalijaga Yogyakarta, 2014.‬‬

‫‪8‬‬

‫‪8‬‬

‫السوابق القضائيَة للمحكمة العليا جلمهورية إندونيسيا منرة ‪2003/AG/K/608‬‬ ‫َ‬ ‫ولكن هناك الفرق األساسي بْي هذا البحث الذي كتبه أمحد حبييب العامل‬ ‫ماففيياسسي و حبث الباحث‪ .‬البحث الذي يفعله أمحد حبييب العامل ماففيياسسي‬ ‫يستخدمه بنظريّة الفقهية واحلكم اإلجيابية‪ ,‬و ّأما الكاتب يرّكز البحث بنظريّة احلركة‬ ‫الرمحن‪.‬‬ ‫املزدوجة عند فضل ّ‬ ‫‪ .2‬أسيف دادانج عبد هللا‪ِ ,)2014( )Asep Dadang Abdulloh( ,‬بلعنوان صيغة‬ ‫الع ّدة لألب‪ :‬الدراسة التحليلية لتطبيق املنهج احلركة املزدوجة لفضل الرمحن‬ ‫( ‪Konsep ‘Iddah Bagi Suami Studi Analisis Penerapan Langkah Kedua Teori‬‬ ‫‪ .9)Double Movement Fazlur Rahman‬توجد املسئَلت ىف البحث املتعلقة‬ ‫يعرب أ ّن صيغة العدة الكَلسكي مل تطبّق يف الزمان اآلن‪.‬‬ ‫ِبلعدة‪ .‬عند أهل اجلنسية ّ‬ ‫ويقع عدم العدة لألب ألن جمتمع العريب يتبع بثقافية األبوية‪ .‬بتغيري هذا الزمان‬ ‫األم‪ .‬وبنوع البحث التحريري له مشكلة البحث‬ ‫جيري العدة لألب و ّ‬ ‫ُميكننا أن َ‬ ‫وفيها سؤالْي‪ ,‬مها ‪:‬ملاذا صيغة فقه العدة مهمة للزوج؟ و ما صيعة فقه الع ّدة‬ ‫للزوج؟‪.‬‬ ‫تقرير البحث الذي كتبه عصيب دادابج عبد هللا لديه التشابه من انحية‬ ‫النظرية األساسية لتحليل املشكَلت ِبنهج احلركة املزدوجة لفضل الرمحن‪ .‬فأما‬ ‫الفرق األساسي بْي هذا البحثْي هو موضوع البحث‪ّ .‬أما البحث لدادانج يتعلق‬ ‫بعدة األب‪ ,‬وأما حبث الباحث يتعلق بنفقة الولد املاضية‪.‬‬ ‫‪ .3‬نور األمريية ( ‪ِ ،)2015( )Nuriel Amiriyyah‬بلعنوان نفقة الولد املاضية بعد‬ ‫الطَلق يف حكم احملكمة العليا جلمهورية إندونسيا رقم ‪ 608 K/AG/2003‬عند‬ ‫حكم اإلسَلم و القانون منرة ‪ 23‬سنة ‪ 2002‬حبماية الولد ( ‪Nafkah Madliyah‬‬ ‫‪Asep Dadang Abdulah, M.Ag. Konsep ‘Iddah Bagi Suami (Studi Analisis Penerapan‬‬ ‫‪Langkah Kedua Teori Double Movement Fazlur Rahman), Laporan Penelitian‬‬ ‫‪Individual IAIN Walisongo Semarang, 2014.‬‬

‫‪9‬‬

‫‪9‬‬

‫‪Anak Pasca Perceraian Dalam Putusan Mahkamah Agung RI Nomor 23‬‬ ‫‪ .10)Tahun 2002 Tentang Perlindungan Anak‬وُتّ حبثها يف جامعة اإلسَلمية‬

‫احلكومية موَلان مالك إبراهيم ِباَلنج‪ .‬وبنوع البحث التحريري له مشكلة البحث وفيها‬

‫أسئلتان‪ ,‬مها ‪ :‬ما نظرة حكم اإلسَلم على التزام األب عن نفقة الولد املهمل هبا يف حكم‬ ‫احملكمة العليا جلمهورية إندونسيا منرة ‪2003/AG/K/608‬؟ و ما نظرة القانون‬ ‫منرة ‪ 23‬سنة ‪ 2002‬حبماية الولد من جهة محاية الولد عن نفقة الولد املاضية بعد‬ ‫الطَلق؟‪.‬‬ ‫السوابق القضائيَة للمحكمة العليا جلمهورية‬ ‫كانت ىف هذا البحث مسئلةٌ على َ‬ ‫تبْي على أ ّن نفقة الولد املاضية مل‬ ‫إندونيسيا رقم ‪ 608 K/AG/2003‬اليت قد ّ‬ ‫حتمل العدالة َلستقبال الولد حّت يبحث‬ ‫تُدعى‪ .‬ومل يعطَى هذه القضائية على ّ‬ ‫الباحث على تلك القضائية من قبل القانون منرة ‪ 23‬سنة ‪ 2002‬حبماية الولد ‪.‬‬ ‫البحث اجلامعى الذى كتبْته نور األمريية لديه التشابه بِبحث الباحث من‬ ‫السوابق القضائيَة‬ ‫جهة املبحثة‪ ,‬وهو يف حبث نفقة الولد املاضية بتحليل على َ‬ ‫للمحكمة العليا جلمهورية إندونيسيا رقم ‪ 608 K/AG/2003‬ولكن هناك الفرق‬ ‫األساسي بْي هذا البحث الذي كتبْته نور األمريية و حبث الباحث‪ .‬البحث الذي‬ ‫تبحثه نور األمريية تستخدم بنظريّة القانون منرة ‪ 23‬سنة ‪ 2002‬حبماية الولد‪ ,‬و ّأما‬ ‫الرمحن‪.‬‬ ‫الكاتب يرّكز البحث بنظريّة احلركة املزدوجة عند فضل ّ‬ ‫‪ .4‬ربيعة األدوية (‪ِ ،)2015( )Robi’atul Adawiyah‬بلعنوان أرآء قضاة احملكمة‬ ‫الشرعية ِباَلنج عن غري إعجاز الدعوى إىل نفقة الولد املاضية ىف كتاب مبادئ‬ ‫توجيهية تنفيذ املهمة و إدارة احملكمة الشرعية (‬

‫‪Pandangan Hakim Pengadilan‬‬

‫‪Malang tentang Tidak Diperbolehkannya Gugatan Nafkah Madiyyah Anak‬‬ ‫‪dalam Buku Pedoman Pelaksanaan Tugas dan Administrasi Peradilan‬‬

‫‪Nuriel Amariyyah, Nafkah Madliyah Anak Pasca Perceraian Dalam Putusan‬‬ ‫‪Mahkamah Agung RI Nomor 23 Tahun 2002 Tentang Perlindungan Anak, Skripsi pada‬‬ ‫‪jurusan al-Akhwal al-Syakhshiyyah UIN Maulana Malik Ibrahim Malang, 2015.‬‬

‫‪10‬‬

‫‪10‬‬

‫‪ 11.)Agama‬وُتّ حبثها يف جامعة اإلسَلمية احلكومية سوانن أمبيل بسوراِباي‪ .‬وبنوع البحث‬

‫التحريري له مشكلة البحث وفيها أسئلتان‪ ,‬مها ‪ :‬ما أرآء قضاة احملكمة الشرعية ِباَلنج‬ ‫عن غري إعجاز الدعوى إىل نفقة الولد املاضية ىف كتاب مبادئ توجيهية تنفيذ‬ ‫املهمة و إدارة احملكمة الشرعية؟‪ ،‬و ما التحليل القانوين أبرآء قضاة احملكمة‬ ‫الشرعية ِباَلنج عن غري إعجاز الدعوى إىل نفقة الولد املاضية ىف كتاب مبادئ‬ ‫توجيهية تنفيذ املهمة و إدارة احملكمة الشرعية؟‪.‬‬ ‫وجد الباحث يف هذا البحث اختَلف بْي القضاة يف احملكمة الشرعية‬ ‫ِباَلنج بْي موافق يف ذالك النظام و َل‪ .‬الرأي األول من القضاة املوافق ِبلنظام‬ ‫على أن نفقة الولد املاضية مطلقة لَلنتفاع وليس للتمليك فإذا مل تُدعى‪ .‬و أما‬ ‫الرأي الثاين خبَلف ذالك يقول على أن نفقة الولد املاضية تكون ِبلدعاية ألّنا قد‬ ‫ظهرت يف القانون على أ ّن األب له الواجبة األساسية يف نفقة الولد حّت الكبار ومل‬ ‫ينص على أن نفقة الولد لَلنتفاع‪.‬‬ ‫يوجد دليل القرآن واحلديث الذي ّ‬

‫البحث اجلامعى الذى كتبْته ربيعة األدوية لديه التشابه بِبحث الباحث من‬

‫جهة املبحثة‪ ,‬وهو يف حبث نفقة الولد املاضية ولكن هناك الفرق األساسي بْي‬ ‫هذا البحث الذي كتبْته ربيعة األدوية و حبث الباحث‪ .‬البحث الذي تبحثه ربيعة‬ ‫األدوية تستخدم أبرآء قضاة احملكمة الشرعية ِباَلنج ىف كتاب مبادئ توجيهية‬ ‫تنفيذ املهمة و إدارة احملكمة الشرعية‪ ،‬و ّأما الباحث يرّكز البحث بنظريّة احلركة‬ ‫الرمحن‪.‬‬ ‫املزدوجة عند فضل ّ‬ ‫‪Robi’atul Adawiyah, Pandangan Hakim Pengadilan Malang tentang Tidak Di‬‬ ‫‪perbolehkannya Gugatan Nafkah Madiyyah Anak dalam Buku Pedoman Pelaksanaan‬‬ ‫‪Tugas dan Administrasi Peradilan Agama, Skripsi pada Jurusan Hukum Perdata Islam‬‬ ‫‪Prodi Ahwal al-Syakhsiyyah, 2015.‬‬

‫‪11‬‬

‫‪11‬‬

‫ح‪ .‬منهجّالبحث‬ ‫إلنتاج عمل العمل خنتاج الباحثة إىل استخدام أساليب َحبثيّ ة مناسبة ومنتظمة من‬ ‫الصاحلة‪ .‬أما منهج البحث هذا البحث لشرح العملية‬ ‫أجل احلصول على البياانت ّ‬ ‫العلمى اجليّد‪.‬‬ ‫وكيفيَة البحث‪ ,‬ألن يكون سكْي التّحليل من أجل إنتاج العم ل‬ ‫ّ‬ ‫استخدم الباحث على هذه األساليب‪:‬‬ ‫‪ .1‬أنواعّالبحث‬

‫يستخدم الباحث يف هذا البحث بنوع حبث احلكم املعيارى أو الدراسة‬ ‫املكتبية (‪ .)library research‬شرح سورجونو سوكانطا (‪ )Soerjono Soekanto‬على‬ ‫أن حبث القانون املعيارى هو البحث ِبلطريقة املرجع أو الثانوي‪12.‬وقال أمري الدين‬ ‫(‪ 13)Amiruddin‬تسمى هذه الدراسة البحث القانوين العقائدي‪ .‬أل ّن هذه‬ ‫بتصور ما هو مكتوب علي قواعد اجملتمع يتصرف بوصفه معيارا‪,‬‬ ‫الدراسة وضعت ّ‬ ‫حّت أن البياانت املستخدمة هي البياانت الثانوية ما تتكون من املواد القانونية‬ ‫اإلضافية األولية واملواد القانونية اإلضافية‪.‬‬ ‫‪ .2‬مدخلّالبحث‬ ‫املدخل القضيّة (‪ )case approach‬هو تص ّفح القضية اليت قد قررهتا قضاة‬ ‫احملكمة و تكون حكما اثبتا‪ .14‬استخدم الباحث يف هذا املدخل حتليَل على‬ ‫قضاء احملكمة العليا رقم ‪ 608 K/AG/2003‬بتاريخ ‪ 23‬مارث ‪ 2005‬حول‬

‫‪12‬‬

‫‪Soerjono Soekanto dan Sri Mamudji, Penelitian Hukum Normatif, (Jakarta, Rajawali‬‬ ‫‪Press, 1985), h. 18.‬‬ ‫‪13‬‬ ‫‪Amiruddin, Pengantar Metode Penelitian Hukum, (Jakarta: PT. Raja Grafindo Persada,‬‬ ‫‪2004), h. 118.‬‬ ‫‪14‬‬ ‫‪Peter Mahmud Marzuki, Penelitian Hukum, (Jakarta: Kencana, 2010), h. 96.‬‬

‫‪12‬‬

‫متنزعة على‬ ‫نفقة الولد املاضية بنظرية احلركة املزدوجة لفضل الرمحن الذي فيه ّ‬ ‫تطبيقها يف القرارات‪.‬‬ ‫‪ .3‬مصادرّاحلكم‬ ‫يوافق بسورجونو سوكانتو (‪Soekanto‬‬

‫‪ ,)Soerjono‬أن مصادر احلكم‬

‫املستخدمة يف هذا البحث املعياري هى البياانت الثانوية اليت أتلف من املواد‬ ‫القانونية األولية‪ ,‬الثانوية‪ ,‬و اإلضافية‪ .15‬ويستخدم الباحث على هذه الدر ِ‬ ‫اسة‬ ‫ِ‬ ‫ِ‬ ‫البياانت املساعدةَ على البحث يف نيل البينات الثانوية‪ .‬أما البياانت‬ ‫املكتبية‬ ‫الثانوية تنقسم إىل ثَلثة أمواد هي‪:‬‬ ‫األوىل‪ ,‬املواد القانونية األساسية هي املواد القانية املوصوفة ِبلصَلحية أو هلا‬ ‫السلطة‪ .16‬ويتعلق هذا املواد حبكم احملكمة العليا جلمهورية إندونيسيا رقم‬ ‫‪ 608 K/AG/2003‬بتاريخ ‪ 23‬مارث ‪ ,2005‬والقرآن الكرمي سورة البقرة آية‬ ‫‪ ,233‬و كتاب فقه اإلسَلمى وأدلته لوهبة الزحيلي‪ ،‬و كتاب اإلسَلم و‬ ‫احلدااثت‪ :‬بتحول العقَلين لفضل الرمحن ( ‪Islam dan Modernitas: Tentang‬‬ ‫ّ‬ ‫‪.)Transformasi Intelektual‬‬ ‫وأما املواد القانونية الثانوية هى املواد القانونية املوصوفة ِبملساعدة أو تنفيق‬ ‫املراد القانونية األولية ىف دراسة البحث‪ .17‬املواد الثانوية ما تساعدعلى البحث هو‬ ‫يف شكل الكتب‪ ،‬واملراج‪ ,‬والقوانْي‪ ,‬و مشريع القوانْي‪ ,‬ونتائج البحوث‪ ,‬والكتب‬ ‫املعتربة‪ ,‬و ما تتعلق حبماية الولد‪.‬‬

‫‪15‬‬

‫‪Soerjono Soekanto, Pengantar Penelitian Hukum, (Jakarta: UI-Press, 1986), h. 51.‬‬ ‫‪Soerjono Soekanto, Pengantar Penelitian Hukum, …..h. 52.‬‬ ‫‪17‬‬ ‫‪Soerjono Soekanto, Pengantar Penelitian Hukum, …..h. 52.‬‬ ‫‪16‬‬

‫‪13‬‬

‫وأما املواد القانونية اإلضافية ىف هذا البحث هي املكوانت الّت تُعطى‬ ‫(املنور‪,‬‬ ‫املعلومات اإلضافية على املواد القانونية األولية و الثانوية يف القاموس ّ‬ ‫البشري‪ ,‬و العصرى) أو املوسوعة‪.‬‬ ‫‪ .4‬طريقةّمجعّالبياانت‬ ‫هذا البحث هو دراسة املراجع (‪ )library research‬فجمعت البياانت‬ ‫ِبلطريقة التوثيقية (‪ )dokumenter‬وهي أمجعت وأطلعت احملفوظات أو دراسة‬ ‫املراجع كالكتب واملقاَلت واجلرائد‪ ,‬ومصنفات الفقهاء ألن تكون املراجع املعلقة‬ ‫اختاد اخلطوات يف تقيات مجع‬ ‫بنفقة الولد املاضية‪ .‬سواها فوجبت على الباحث ُ‬ ‫البياانت هي‪ :‬البحث و العثور على البياانت ذات الصلة ِبملوضوع‪ ,‬والقراءة‪,‬‬ ‫والبحث يف البياانت اليت قد ُت للحصول على البياانت الكاملة املضمونة‬ ‫وتسجيل البياانت بشكل املنهجي املستمري‪َ .‬ث فعل الباحث ِبملقابلة اإلضافية‬ ‫يتم ضماّنا ليكون مرجعا هلذا‬ ‫عن البياانت الثانوية للعثور على البياانت اليت ّ‬ ‫البحث‪.‬‬ ‫‪ .5‬طريقةّحتليلّالبياانت‬ ‫طريقة حتليل البياانت املستخدمة يف هذا البحث هي املنهج الوصفي‬ ‫يتم عرض ااملشكلة ِبلتفصيل‪َ ،‬ثّ أُجريت التحليل احملتوى‬ ‫التحليلي‪ ,‬حيث ّ‬ ‫والتحليل النقدى‪ .‬ومن خمتلف اجلوانب اليت قد شرح أو إلجابة على املشكَلت‬ ‫املذكورة السابقة فيما يتعلق ِبلبحث املعتمد‪ .‬ويعطى الباحث الفكرة عن توفري‬ ‫نفقة الولد املاضية‪ ,‬و السوابق القضائية فيقرتح احلقيقة اخلاصة من نتائج البحث‬ ‫حول قضاء حمكمة مجهورية اإلندونيسيا العليا رقم ‪ 608 K/AG/2003‬بتاريخ‬ ‫‪ 23‬مارث ‪ 2005‬يعين برفض نفقة الولد املاضية‪.‬‬

‫‪14‬‬

‫خ‪ .‬طريقةّعرضّالبحثّ ّ‬

‫الباب األول هو املقدمة‪ ,‬ويتضمن هذا الباب بعض العناصر هلذا البحث ومنها‬ ‫خلفية البحث هي الّت تعطى أساس الفكرة ىف أمهية هذا البحث‪ ,‬مشكَلت البحث هو‬ ‫املفسر هلذا‬ ‫املسئلة األساسيه يف هذا البحث‪ ,‬و أهداف البحث هو يتضن على البيان ّ‬ ‫البحث‪ ,‬وفؤاد البحث هو الذي يعطى الفهم عن منفعة هذا البحث‪ ,‬ومنهج البحث‪ ,‬و‬ ‫البحوث السابقة‪ ,‬وطريقة عرض البحث‪ ,‬والدراسات السابقة‪ ,‬وطريقة عرض البحوث‪.‬‬ ‫الباب الثاين هو التعريفات للموضوع هي النفقة و حقوق الولد يف حكم اإلسَلم‬ ‫والقوانْي‪ .‬يتضمن من دراسة النظرايت املتصلة التامة ِبملوضوع الذي أخذه الباحث‪,‬‬ ‫غ املشكلة املدروك ىف قصد البحث َثّ يستخدمه لتحليل البياانت‪ ,‬الفصل‬ ‫وسيعطى صيا َ‬ ‫األول من هذا الباب سيقوم من تعريف النفقة فيها ثَلثة ُشعب‪ ،‬الفصل الثاىن هي‬ ‫حقوق الولد‪.‬‬ ‫الباب الثالث سيقوم من املنهج احلركة املزدوجة ويتعلق به البيان عن مؤلفتها يعىن‬ ‫فضل الرمحن مع بيان سرية حياته و كيف تربيته ومن معليمه وكيف رأيها عن حكم‬ ‫األسَلم وأي النظر أخذه إلستنباط احلكم اإلسَلمية‪.‬‬ ‫الباب الرابع هو تقدمي البياانت وحتليلها‪ .‬الفصل األول يستخدمه الباحث عن‬ ‫وصف أساس التبْي يستخدمه قضاة احملكمة العليا يف حكم رفض الدعوى عن نفقة‬ ‫الولد املاضية‪ ،‬الفصل الثاين يستخدمه الباحث عن وصف اتّصال النفقة املاضية حلماية‬

‫الرمحن‪.‬‬ ‫حقوق بنظرية حركة املزدوجة لفضل ّ‬ ‫يتم إبغَلق األبواب‪ .‬ىف هذا الباب ثَلثة‬ ‫الباب اخلامس هو الباب األخري‪ّ ,‬‬ ‫أساسية اإلستنتاج واإلستنقادات واإلقرتاحات‪ .‬اإلستنثاج هو دعاية قصرية حتتوي على‬ ‫إجابة للمشاكل وتقدم ىف نقاط معْي‪ .‬والنقد حيتوي حو ل اإلستنقادات اجليدة على‬ ‫األكادمييية‪ ,‬وحيتوى اإلقرتاح إىل النصائح لإلنتقادات أو للبحث األيت‪.‬‬

‫البابّالثاين‬ ‫النفقةّوّحقوقّالولدّبنظريةّالفقهّوّالقانون‬

‫أ‪ .‬النفقةّبنظريةّالفقهّوّالقانونّ‬ ‫ط‬ ‫تعريف الزواج يف الفصل ‪ 1‬رقم ‪ 1‬سنة ‪ 1974‬القانون حول الزواج أنّه ارتبا ُ‬ ‫الظواه ِر والبواط ِن بْي املر ِئ واملرأةِ بكونه زوجا وزوجةا ِ‬ ‫بقصد صن ِع األسرةِ سعيدةا و مؤبدا‬ ‫ِ‬ ‫ِ‬ ‫الصحيحة‬ ‫الزوجية‬ ‫لود من‬ ‫هلل تعاىل‪ .‬يف الزواج ول ٌد‪ ،‬فمحلٌّ بينَه وو َ‬ ‫الديه مسئلةٌ‪ .‬الولد املو ُ‬ ‫فبي نَهما عَلقةٌ حكميّةٌ من جهة احلقوق والواجبات كما تنظّم ىف‬ ‫فهو ولد‬ ‫صحيح‪ْ ،‬‬ ‫ٌ‬ ‫‪18‬‬ ‫الفصل ‪ 45‬إىل ‪ 49‬القانون حول الزواج‪.‬‬ ‫‪ .1‬النفقةّبنظريةّالفقه‬

‫اج‪ُ ،‬مسيت بذالك ألّنا تَ ْن ِف ُق‪،‬‬ ‫النفقة لغةا هي اسم من اإلنفاق‪ ،‬وهو اإلخر ُ‬ ‫ونفقت الدراه ِم نفقا‪ .‬وشرعا هي ما يلزم املرءُ صرفُه ملن‬ ‫يقال‪ :‬نفق فرسه‪ :‬إذا ذهب‪،‬‬ ‫ُ‬

‫‪Nur Cholifah dan Bambang Ali Kusumo, Hak Nafkah Anak Akibat Perceraian, Jurnal‬‬ ‫‪Wacana Hukum, Vol. IX, No. 2, Oktober 2011, Hal. 51‬‬ ‫‪15‬‬

‫‪18‬‬

‫‪16‬‬

‫عليه مؤنته من زوجته و أوَلده ودابته وحنو ذالك‪ 19.‬النفقة هي كفاية من ميونه من‬ ‫الرز و الشرب‪.‬‬ ‫الطعام و الكسوة والسكىن‪ .‬وعرفا هى الطعام‪ .‬والطعام يشمل ّ‬ ‫والكسوة تشمل السرتة و الغطاء‪ .‬والسكىن تشمل البيت ومتاعه ومرافقه من مثن املاء‬ ‫‪20‬‬ ‫ودهن املصباح وآلة التنظيف واخلدمة وحنوها حبسب العرف‪.‬‬ ‫يقول بعض الفقهاء أ ّن من احلاجيات الألساسية هي الكسوة‪ ,‬املسكنة‪ ,‬و‬ ‫َتلئن من اجلهة الضرورية‪ ,‬احلاجية‪ .‬و التحسينية‪.‬‬ ‫األطعمة‪ .‬وتقال أن تلك احلاجة ّ‬ ‫ويقول األخرى على أن احلاجة األساسية هى األطعمة فقط‪ .‬ويُنظر على احلاجة‬ ‫الكثرية املقتضة على األسرة وأعضائها‪ .‬فإذا يُفهم من الرأيْي أن من احلاجة األساسية‬ ‫‪21‬‬ ‫حب ّد األقل هي األطعمة‪ .‬فأما احلاجة األخرى مناسبة بقدرة من له حقوق لوفائها‪.‬‬ ‫والنفقة قسمان‪ :‬األول‪ ،‬النفقة جتب لإلنسان على نفسه إذا قدر عليها‪ ،‬وعليه‬ ‫أن يقدمها على نفقة غريه‪ ،‬لقوله صلى هللا عليه و سلم‪( :‬ابدأ بنفسك‪َ ،‬ثّ ِبن تعول)‬ ‫أي ِبن جتب عليك نفقته‪ .‬والثاين‪ ،‬النفقة جتب على اإلنسان لغريه‪ .‬وأسباب وجوبه‬ ‫‪22‬‬ ‫ثَلثة هي الزوجية‪ ،‬والقرابة اخلاصة‪ ،‬و امللك‪.‬‬ ‫‪23‬‬ ‫يشرتط لوجوب إلنفاق على القريب ثَلثة شرؤط هي‪:‬‬ ‫الكسب ِ‬ ‫ِ‬ ‫البلوغ أو‬ ‫مال له وَل قدرةَ له على‬ ‫لعدم ِ‬ ‫أوَل‪ ،‬أن يكون القريب فقريا َل َ‬ ‫الكرب أو اجلنون أو الزمانة املرضيّة‪ .‬و يستثىن األبوان فتجب هلما النفقة ولو مع القدرة‬ ‫القوة‪ .‬فإن كان القريب موسرا ِبال أو كسب يستغىن به غري‬ ‫على الكسب ِبلصحة و ّ‬ ‫الوالدين‪ ,‬فَل نفقة له ألّنا جتب على سبيل املواساة‪ ،‬و املوسر مستغن عن املواساة‪.‬‬

‫‪19‬‬

‫‪Abu Abdillah Badruddin Muhammad bin Ali Asbasalar al-Ba’aly, Fiqh al-Dalîl Syarkh‬‬ ‫‪al-Tashîl Juz 5, (Nasyirun: Maktabah al-Rusydi, tth), h. 400‬‬ ‫‪20‬‬ ‫‪Wahbah az-Zuhaili, al-Fiqhu al-Islamiyyi wa Adillatuhu Juz 10, ( Damaskus: Dâr al‬‬‫‪Fikri, 1997), h. 7348‬‬ ‫‪21‬‬ ‫‪Imam Jauhari, Kewajiban Nafkah Hadhanah dan Rada’ah terhadap Anak di Indonesia,‬‬ ‫‪Jurnal Asy-Syariah Vol. 48, No. II, Desember 2012, h. 508-509‬‬ ‫‪22‬‬ ‫‪Wahbah az-Zuhaili, al-Fiqhu al-Islamiyyi wa Adillatuhu Juz 10,....h. 7349‬‬ ‫‪23‬‬ ‫‪Wahbah az-Zuhaili, al-Fiqhu al-Islamiyyi wa Adillatuhu Juz 10,....h. 7353-7354‬‬

‫‪17‬‬

‫اثنيا‪ ،‬أن يكون امللزم ِبلنفقة موسرا مالكا نفقة فاضلة عن نفسه إما من ماله‬ ‫وإما من كسبه‪ ,‬فيلزم القادر على التكسب أن يعمل لإلنفاق على قريبة الفقري‪ .‬و‬ ‫يستثىن األب‪ ,‬فنفقة ولده واجبة عليه ولو كان معسرا‪ .‬وكذالك الزوج‪ ,‬فنفقة زوجته‬ ‫واجبة عليه ولو كان معسرا‪.‬‬ ‫والدليل على اشرتاط هذا الشرط هو احلديث‪" :‬اِبدأ بنفسك َُث ِبن تعول"‬ ‫وحديث جابر السابق‪" :‬إِ َذا َكا َن أَح ُد ُكم فقريا فلي ب َدأْ ِ‬ ‫بنفسه‪ ،‬فإ ْن فضل فعلى عياله‪,‬‬ ‫َْ‬ ‫ّ‬ ‫ض َل فعلى قرابته"‪ .‬وحديث أىب هريرة عند أىب داود و غريه‪" :‬أن رجَل جاء‬ ‫فإ ْن كان فَ َ‬ ‫َّق به على‬ ‫إىل النيب صلى هللا عليه وسلم فقال‪ :‬اي رسول هللا‪ ،‬عندي دينار؟ قال‪ :‬تصد ْ‬ ‫ِ‬ ‫نفسك‪ ،‬قال عندي دينار آخر؟‪ ،‬قال‪ :‬تصدق به على زوجتك‪ ،‬قال‪ :‬عندي دينار‬ ‫آخر؟ قال‪ :‬تصدق به على ولدك‪ ,‬قال‪ :‬عندي دينار آخر؟ قال‪ :‬تصدق به على‬ ‫خادمك‪,‬قال‪ :‬عندي دينار آخر؟ قال‪ :‬أنت أبصر به"‪.‬‬ ‫اثلثا‪ ،‬أن يكون املنفق قريبا للمنفق عليه ذا رحم حمرم منه‪ ،‬مستحقا لإلرث منه‬ ‫يف مذهب احلنفية‪ .‬أما يف رأي احلنابلة فيشرتط أن تكون املنفق واراث لقوله تعاىل‪:‬‬ ‫"وعلى الوارث مثل ذالك" (البقرة‪ .)233/2 :‬وأما عند املالكية فأن يكون أِب أو‬ ‫ابنا‪ ،‬و عند الشافعية أن يكون من األصول أو الفروع‪ّ .‬‬ ‫‪24‬‬ ‫يشرتط لوجوب النفقة األوَلد ثَلثة شروط‪:‬‬ ‫‪ )1‬أن يكون األصل قادرا على اإلنفاق بيسار أو قدرة على الكسب‪ :‬فإذا كان‬ ‫األصل غنيا أو قادرا على الكسب‪ ،‬وجبت عليه نفقة أوَلد‪ ،‬فينفق عليهم من‬ ‫ماله‪ ،‬وإن مل يكن مال وقدر على الكسب وجب عليه اإلكتساب‪ ،‬يف رأي‬ ‫اجلمهور‪ ،‬فإن امتنع حسبه القاضي‪ّ .‬أمأ إن كان معسرا حبيث جتب نفقته على‬ ‫غريه من األصول أو الفروع ‪ ،‬وكان عاجزا عن الكسب‪ ،‬فَل نفقة علية‪ ,‬ألنه َل‬

‫‪Wahbah az-Zuhaili, al-Fiqhu al-Islamiyyi wa Adillatuhu Juz 7, ( Damaskus: Dâr al‬‬‫‪Fikri, 1985),h. 822-824‬‬

‫‪24‬‬

‫‪18‬‬

‫يعقل إجياب النفقة عليه وهو أيخذ نفقته من غريه‪ ،‬إذ أن فاقد الشيء َل يعطيه‪،‬‬ ‫وهذا هو الصحيح‪.‬‬ ‫معسرا َل مال له‪ ،‬وَل قدرة له على اإلكتساب‪ :‬فإذا كان له‬ ‫‪ )2‬أن يكون الولد فقريا ّ‬ ‫مال يكفيه‪ ،‬وجبت نفقته فيه َل على غريه‪ ،‬وإذا كان مكتسبا وجب عليه‬ ‫اإلكتساب‪ ،‬فالصغري املكتسب نفقته يف كسبه‪َ ،‬ل على أبيه‪ .‬وعليه فإ ّن الولد‬ ‫املوسر ِبال أو كسب يستغين به‪َ ،‬ل نفقة له‪ ,‬ألن نفقة القرابة جتب علي سبيل‬ ‫الرب والصلة‪.‬‬ ‫الرب‪ ،‬واملوسر مستغن عن املواساة و ّ‬ ‫املواساة و ّ‬ ‫‪ )3‬أَل خيتلف الدين يف رأي احلنابلة وحده‪ :‬فَل جتب النفقة يف عمودي النسب مع‬ ‫الرب والصلة‪ ،‬فلم‬ ‫الرواية املعتمدة لديهم‪ ,‬ألّنا مساواة على ّ‬ ‫اختَلف ال ّدين‪ ،‬يف ّ‬ ‫جتب مع اختَلف ال ّدين كنفقة غري عمودي النسب‪ ،‬وألّنما غري متوارثْي‪ .‬فلم‬ ‫جتب ألحدمها على اآلخر نفقته ِبلقرابة‪ ،‬ومن الشروط عندهم أن يكون املنفق‬ ‫ختتص النفقة ِبن جتب‬ ‫واراث‪ .‬لقوله تعاىل‪ :‬وعلى الوارث مثل ذالك‪ .‬فيجب أن‬ ‫ّ‬ ‫صلّته وِبن كان واراث‪ ،‬فإن مل يكن واراث فَل نفقة له‪ ،‬لعدم القرابة‪.‬‬ ‫ومل يشرتط اجلمهور غري احلنابلة احتاد ال ّدين لنفقة األوَل‪ ،‬لقوله تعاىل‪ :‬وعلى املولود‬ ‫يدل على أن الوَلدة سبب إلجياب نفقة‬ ‫رزقهن و‬ ‫لو‬ ‫كسوهتن ِبملعروف‪ .‬وهو ّ‬ ‫ّ‬ ‫ّ‬ ‫األوَلد على أبيهم‪ ،‬والوَلدة اثبتة‪ ،‬سواء مع احتاد الدين أو اختَلفه‪ ،‬وأل ّن النفقة‬ ‫وسيلة احلياة‪ ،‬واحلياة مطلوبة ولو مع الكفر‪ ،‬ألن املال َل أمهية له يف احلقيقة‪ ،‬وهللا‬ ‫تعاىل يرزق املؤمن والكافر على السواء‪.‬‬ ‫واتفق الفقهاء على أنه إذا كان األب موجودا وموسرا أو قادرا على الكسب‪،‬‬ ‫فعليه وحده نفقة أوَلده‪َ ،‬ل يشالركه فيها أحد‪ .‬لقوله تعاىل‪ :‬وعلى املولود له‪،....‬‬ ‫الذي يفيد حصر النفقة فيه‪ ،‬وألّنم جزء منه‪ ،‬فنفتتهم وإحيائهم كنفقة نفسه‪ .‬وقال‬ ‫األم‪ ،‬لفوله‬ ‫الشافعية‪ :‬إىل أنه إذامل يوجد األب أو كان عاجزا‪ ،‬وجبت النفقة على ّ‬ ‫تضار والد بولدها‪ .‬وألنه إذا وجبت النفقة على األب ووَلدته من جهة‬ ‫تعاىل‪ :‬ألأ ّ‬

19

،‫ وجتب عليها نفقة ولد الولد‬.‫ أوىل‬،‫الظاهر فأل ّن جتب على األم ووَلدهتا مقطوعة هبا‬ 25 .‫ألن اجلدة كاألم واجلد كاألب يف أحكام الوَلدة‬

‫ النفقةّبنظريةّالقانون‬.2

‫يكون أغراض احلياة ىف ذهن الناس منها كون األسرة سعيدةا و مؤبدةا من غري‬ ِ ‫ وهلا املسائل املقابلَة وَلسيما أصعب جتنّبها بسبب‬.‫اإلنتزاعات فيها‬ ‫فقد ال ِوفاق بينهما‬ ُ ُ

.‫أو خبَلف الرأي اليت التَغليبة فيها حبيث تنتهى ِبلطَّلق‬ ِ ‫سبب الطَلق إىل املمتلكات و‬ ،‫النكاح‬ ‫ إ ْن ُوجد الطَلق ىف‬.‫األوَلد مسئلةا‬ ِ ّ ِ ِ ِ ‫لتحديد و‬ ‫وجْي‬ ‫حيق‬ ّ ‫فاحلاكم‬ ّ ‫التعديل على النفقة اليت هي من املسؤوليّة بْي‬ َ ‫الز‬ ُ 27 ِ ‫ و تضم‬،‫ألوَلدمها‬ .‫ وهؤَلء حمتاجةٌ لتنمية األطفال‬.‫ْي على صيانة و تعليم األطفال‬ ٍ ٍ ُ‫ِبشكلة الّت هي صعبة‬ ‫افهام بعضهما‬ ‫شك يسقط الطَلق يف املنزيليّة‬ ّ ‫َل‬ ‫لكن الو َلد‬ ّ ‫ و عندما وقع الطَلق ليست العاقبة ىف ضمان الزوجْي فقط‬.‫بعضا‬ ِ ‫ حّت ىف هذه احلالة ينبغي للو‬.‫يضمنها أيضا‬ ‫ و يُنظّم‬28.‫تنفيد احلماية لفرقة والديه‬ ُ ‫لد‬ ّ :‫الزواج‬ ّ ‫ حول‬1974 ‫ القانون رقم ا سنة‬41 ‫تَعلُّقات الطَلق يف الفصل‬ 26

a. Baik ibu atau bapak tetap berkewajiban memelihara dan mendidik anak-anaknya, semata-mata berdasarkan kepentingan anak, bilamana ada perselisihan mengenai penguasaan anak, pengadilan memberi keputusannya. b. Bapak yang bertanggung jawab atas semua biaya pemeliharaan dan pendidikan yang diperlukan anak itu, bilamana bapak dalam 25

Wahbah az-Zuhaili, al-Fiqhu al-Islamiyyi wa Adillatuhu Juz 7,….h. 826-827 Puji Wulandari Kuncorowati, Pemberian Nafkah Pemeliharaan Anak Sebagai Akibat Perceraian di Kabupaten Sleman: (Studi Kasus Putusan Nomor: 560/Pdt.G/PA.Smn di Pengadilan Agama Kabupaten Sleman), Jurnal Peneliti Humaniora, Vol. 10, No. 1, April 2015, hal. 61-62 27 Puji Wulandari Kuncorowati, Pemberian Nafkah Pemeliharaan Anak Sebagai Akibat Perceraian di Kabupaten Sleman: (Studi Kasus Putusan Nomor: 560/Pdt.G/PA.Smn di Pengadilan Agama Kabupaten Sleman), …hal. 61-62 28 Nur Cholifah dan Bambang Ali Kusumo, Hak Nafkah Anak Akibat Perceraian,…Hal. 54 26

20

kenyataan tidak dapat memenuhi kewajiban tersebut, pengadilan dapat menentukan ibu dapat memikul biaya tersebut. c. Pengadilan dapat mewajibkan kepada para bekas suami untuk memberikan biaya penghidupan dan/atau menentukan sesuatu kewajiban bagi bekas isteri.

‫ القانون رقم‬78 ‫ فيح ّددها القاضي استنادا إىل الفصل‬،‫الواجبة على نفقة الولد‬ :‫ بقول‬،‫الشرعية‬ ّ ‫حول احملكمة‬1989 ‫ بسنة‬7

”Selama berlangsungnya gugatan perceraian atas permohonan penggugat, pengadilan dapat: a. Menentukan nafkah yang ditanggung oleh suami; b. Menentukan hal-hal yang perlu untuk menjamin pemeliharaan dan pendidikan anak; c. Menentukan hal-hal yang perlu untuk menjamin terpeliharanya barang-barang yang menjadi hak bersama suami istri atau barangbarang yang menjadi hak suami atau barang-barang yang menjadi hak isteri.

ِ ‫شتق "النفقة املاضية" من كلمة "النفقة" ِبعىن أمتِعة املصار‬ ‫ و "املاضية" ِبعىن‬،‫يف‬ ّ ُ‫ت‬ َ ‫ و يُستَنتَج من تلك الكلمة ّأّنا النفقةُ الّت مل تعط ملستح ِّقها بعد عقد‬29.‫ما مضى‬ ُ .‫ وهذه الكلمة تُستعمل يف احملكمة الشرعيّة متعلِّقةا ملسئلة الطَّلق أو اخللع‬.‫النكاح‬ ِ ‫ ومن واجبات الزوج‬.‫الزوجة‬ ‫محل عقد النكاح إىل احلقوق و الواجبات ْبْي الزوج و‬ ِ ‫إىل امرأته وو‬ ِ ‫لده هي إعطاءُ النفقة ّإما ِبألطعمة أو‬ ُ‫ إن مل تُ َّتم النفقة‬.‫املَلبس أو املس َكن‬ ِ ‫رد الدعوى‬ ّ ِ‫الدعوى بصورة‬ َ ‫ ّأما ذالك‬.‫من أحد الطرفَْي فيُداعيه إىل احملكمة الشرعيّة‬ ِ ‫) تُق ِّدمها الزوجةُ بِسبب إمهال الزوج إلعطاء‬Rekopensi( 30 .‫النفقة بعد الزو ِاج‬

29

Adib Bisri dan Munawwir al-Fatah, Kamus Al-Bisri, (Jakarta: Pustaka Progresif, 1999), h. 174 30 Kamal Muchtar, Asas-Asas Hukum Islam Tentang Perkawinan, (Jakarta: Bulan Bintang, 2004), h. 20

‫‪21‬‬

‫ت‪ .‬حقوقّالولدّبنظريةّالفقهّوّالقانونّوّالسوابقّالقضائية‬ ‫الشحص مازال يف الصغري ومل يبلُ ْغ‬ ‫يُذكر يف القاموس اإلندونسيا على أ ّن الو َلد هو‬ ‫ُ‬ ‫ِ‬ ‫سلك إىل‬ ‫سن البالغ‪ .‬و يف املعجم أنّه يَشمل على معىن اإلحرتام مثابةا خللق هللا يَ ُ‬ ‫ىف ّ‬ ‫املفسرين حواىل الصحابة‪ -‬الو َلد كما ُكتب ىف‬ ‫الطريق َ‬ ‫املتديّ ِن‪ .‬و فَ ّسر ُ‬ ‫ابن عبّاس ‪-‬من ّ‬ ‫‪31‬‬ ‫سورة النساء آية ‪ 176‬أنّه يشمل على الولد والبِنت‪.‬‬ ‫األمة يف الشعب‪ 32.‬وبذالك حيتاج‬ ‫الرجل‬ ‫املستع ُّد ملستقبلة ّ‬ ‫َ‬ ‫الولد هو رجال الغ ّد‪َ ،‬‬ ‫ِ‬ ‫ِ ‪33‬‬ ‫دور‬ ‫عن التدريب و التوجيه حسنا لكي َليكون خاطئا يف معيشته الغ ّد‪ .‬لديه ُ‬ ‫ِ‬ ‫السرت ِ‬ ‫الشع ِ‬ ‫ب و والدولة يف الزمن‬ ‫اجنية و الصفةُ‬ ‫ّ‬ ‫اخلاصة تضمن على نفود وجود َ‬ ‫‪34‬‬ ‫املستقبل‪.‬‬ ‫أهداف ِ‬ ‫إجياد دولة مجهورية إندونسيا يف مق ّد ِ‬ ‫مة دستور مجهوريّة إندونسيا‬ ‫تُكتب‬ ‫ُ‬ ‫ّ‬ ‫بعام ‪ 1945‬يف الفكرة الر ِ‬ ‫ابعة ّأّنا "من أجل إقامة احلكومة لِدو ِلة إندونسيا و مجي ِع‬ ‫كل شعب إندونسيا و مجيع مسقط رأس إندونسيا‪.‬‬ ‫مسقط رأس إندونسيا اليت َحتمى َّ‬ ‫"حتمى كل شعب إندونسيا" ذَكرا كان أو أُنثى‪ ،‬شيخا كان أو شباِب ِمن أعضاء‬ ‫يَتضمن َ‬ ‫ف "احلماية" إلعطاء الفرصة التساوى لذكورة و األانثة شيوخا كان‬ ‫أعر َ‬ ‫شعب إندونسيا‪َ .‬‬ ‫يذكر أ ّن‬ ‫أو شباِب‪ .‬جوهن غرائى (‪ )John Gray‬يف كتابته "‪ُ "Children are from Heaven‬‬ ‫‪35‬‬ ‫مسؤول له عارفا كى تصدر اإلمكاانت واملواهب منه‪.‬‬ ‫الو َلد يولد على الفطرة‪ ،‬لكنّا‬ ‫ٌ‬

‫‪31‬‬

‫‪Imam Jauhari, Kewajiban Nafkah Hadanah dan Radaah terhadapa Anak Indonesia, ….‬‬ ‫‪h. 507‬‬ ‫‪32‬‬ ‫‪Nashriana, Perlindungan Hukum Pidana Bagi Anak di Indonesia, (Jakarta: PT. Raja‬‬ ‫‪Grafindo, 2012), h. 1-2‬‬ ‫‪33‬‬ ‫‪Maidin Gultom, Perlindungan Hukum terhadap Anak dan Perempuan, (Bandung: PT‬‬ ‫‪Refika Aditama: 2012), hlm. 68‬‬ ‫‪34‬‬ ‫‪M. Nasir Djamil, Anak Bukan Untuk Dihikum: Catatan Pembahasan UU Sistem‬‬ ‫‪Peradilan Anak, (Jakarta: Sinar Grafika, 2013), h. 8-9‬‬ ‫‪35‬‬ ‫‪Rahmadi Indra Tektona, Kepastian Hukum Terhadap Perlindungan Hak Anak Korban‬‬ ‫‪Perceraian, Jurnal Muwazah, Vol. 4, No. 1, Juli 2012, hal 21‬‬

‫‪22‬‬

‫‪ .1‬حقوقّالولدّبنظريةّالفقهّ‬ ‫أحل اإلسَلم فيما يتعلق ِبلولد كاهلدية النّ ِ‬ ‫بيلة القدسيّة‪ .‬وتلك اهلديةُ هي‬ ‫َّ‬ ‫ّ‬ ‫اإلسَلم‬ ‫الديه خاصةا‪ ،‬ألنّه كأصول اآلِبء و البَلد‪ .‬قد أعطى‬ ‫األمانةُ احملفو ُ‬ ‫ظ واجبا لو َ‬ ‫ُ‬ ‫ِ‬ ‫تتضمن على اجلسديّة و النّفسيّ ِة و ال َفكريّة واألخَلقية‬ ‫اهتماما كثريا حلمايته‪ .‬وهي ّ‬ ‫‪36‬‬ ‫واإلقتصاديّة و غريها‪ .‬و تُظهر إبقامتِه على احلقوق‪.‬‬

‫ونظرا إىل الولد الذي سيكون ِبلغا ِ‬ ‫املهمةُ ىف املستقبل‪،‬‬ ‫انضجا لديه األدو ُار َّ‬ ‫وتوجد‬ ‫اإلسَلم اهتماما كثريا‪ .‬يكون يف اإلسَلم املبحثة واملناقشة املتعل َقة به‪.‬‬ ‫ُ‬ ‫هتمهُ‬ ‫ُ‬ ‫فيَ ّ‬ ‫املتعلقة حبقوق الو ِ‬ ‫ِ‬ ‫ِ‬ ‫ِ‬ ‫ِ‬ ‫خمتلف األحكام َل تزال به‪.‬‬ ‫لد و‬ ‫األحكام‬ ‫اإلسَلم كثريةٌ من‬ ‫يف‬ ‫وهناك التشريح أو اإلستقرار به من زمنِه يف أرحام األم ِ‬ ‫كل القوانْي‬ ‫هات‪ .‬ويُهدف ُّ‬ ‫ّ‬ ‫ُ‬ ‫‪37‬‬ ‫املتعل َقة به ِخلَلق اجملتمع متناغما‪.‬‬ ‫ِ‬ ‫اجبات‪ ،‬وهذين احلالَْي يتعلَّقان‪ .‬العلقةُ‬ ‫حينما يتح ّدث عن احلقوق هناك الو ُ‬ ‫النيب يف احلديث‪:‬‬ ‫يتصوره ُّ‬ ‫بْي الولد ووالديه يتعلق ِبحلقوق والواجبات يف اإلسَلم كما ّ‬ ‫لَي ِ‬ ‫ِ‬ ‫ف لِ َعالِ ِمنَا َحقَّهُ (رواه الرتمذي)‪.‬‬ ‫صغِْي َرَان َو يَ ْع ِر ْ‬ ‫س م ْن أ َُّم ِّت َم ْن َملْ ُجي َّل َكبِْي َرَان َو يَ ْر َح ْم َ‬ ‫ْ َ‬ ‫الديه‪ ،‬فيجب عليهما لوجوده ِبحلماية حّت‬ ‫حيق بقبول ما من و َ‬ ‫وذَكرا على أ ّن الولد ّ‬ ‫َل يقع فىي الظلم‪.‬‬ ‫‪38‬‬ ‫ّأما حقوق الولد يف اإلسَلم هي‪:‬‬

‫‪36‬‬

‫‪Muhammad Zaki, Perlindungan Anak dalam Perspektif Islam, Jurnal Asas, Vol. 6, No.‬‬ ‫‪2, Juli 2014, h. 1‬‬ ‫‪37‬‬ ‫‪Huzaimah T. Yanggo, Perlindungan Islam Terhadap Perempuan dan Anak, Jurnal‬‬ ‫‪Musawa, Vol. 1, No. 1, Juni 2009, h. 13‬‬ ‫‪38‬‬ ‫‪Imran Siswadi, Perlindungan Anak Perspektif Hukum Islam dan HAM, Jurnal Al‬‬‫‪Mawarid, Vol. XI, No. 2, Januari 2011, h. 227-228‬‬

‫‪23‬‬

‫حق احلياة‬ ‫أ) ّ‬ ‫وهذا هو احلق األساسي لإلنسان‪ ،‬ومن العبارة‪ .‬وهذه العبارةُ ُّ‬ ‫تدل على حترمي قتل‬ ‫ّ‬ ‫‪39‬‬ ‫أخيه‪ .‬وقد ّنى هللا ىف القرآن عن قتل الولد‪:‬‬ ‫َوََلتَ ْقتُلُ ْوآ أ َْوَلَ َد ُك ْم َخ ْشيَةَ إِ ْم ٍلق َْحن ُن نَ ْرُزقُ ُه ْم َوإِ َّاي ُك ْم ج إِ َّن قَ ْت لَ ُه ْم َكا َن ِخطْئ ا َكبِْي ارا‬ ‫(اإلسراء‪)31:‬‬ ‫حق تَوضيح النّ ِ‬ ‫سب‬ ‫ب) ّ‬ ‫سب لِتَ ِ‬ ‫ثبيت ِ‬ ‫اُستعمل تَوضيح النّ ِ‬ ‫الديه‪ .‬ومن‬ ‫يفوز‬ ‫َ‬ ‫احلقوق من و َ‬ ‫حال الولد لكى َ‬ ‫َ‬ ‫النسب و ميكنه التفاعل ىف‬ ‫حْي يظهر‬ ‫لد‬ ‫يشعر الو ُ‬ ‫ِبملطمئن َ‬ ‫ّ‬ ‫ُ‬ ‫جانب علم النّفس‪ُ ،‬‬ ‫بِيئَته عادَل‪ 40.‬قال هللا تعاىل ىف القرآن‪:‬‬ ‫ط ِعْن َدهللاِج فَِإ ْن َّملْ تَ ْعلَ ُم ْوآ ءَ َاِبءَ ُه ْم فَِإ ْخ َوانُ ُك ْم ِيف ال ِّديْ ِن‬ ‫ْادعُ ْوُهم ِأل ََآبئِ ِه ْم ُه َو أَقْ َس ُ‬ ‫َوَم َوالِْي ُك ْمج‪( ...‬األحزاب‪)5 :‬‬ ‫حق على التسميّ ِة اجليّدة‬ ‫ج) ّ‬ ‫الدين‪ .‬و َلب ّد منه معنا جيّدا‪ .‬أما اإلسم ليس‬ ‫إعطاءُ اإلسم احلسن من واجبات الو َ‬ ‫للتعرف فقط لكنّه الدعاءُ و الرجاءُ‪ .‬و يسري إىل يوم القيامة‪ 41.‬عن أيب درداء‬ ‫ّ‬ ‫ِ‬ ‫القيامة ِأبمسائِ ُكم‬ ‫يوم‬ ‫قال‪ :‬قال رسول هللا صلى هللا عليه وسلم‪ :‬إنّكم تُدعو َن َ‬ ‫و ِ‬ ‫أمساء آِبئِكم فأ ِ‬ ‫َحسنُوا أمسائَ ُكم‪( .‬رواه أبو داود ر‪)4849:‬‬ ‫حق عن حليب األمهات‬ ‫د) ّ‬ ‫ترضع و َلدها حولَْي كاملْي‪ 42.‬قال هللا تعاىل ىف‬ ‫لقد أعطى هللا فرصةا ِّ‬ ‫لألم أن َ‬ ‫ِ‬ ‫ِ ِ‬ ‫صالُهُ ِيف َع َام ْ ِ‬ ‫ْي أ َِن‬ ‫القرآن‪َ :‬وَو َّ‬ ‫صْي نَا ا ِإلنْ َسا َن بَِوال َديْه َمحَلَْتهُ أ ُُّمهُ َوْهناا َعلَى َوْه ٍن َوف َ‬ ‫ِِ‬ ‫يل ِ‬ ‫املصْي ُر (لقمان‪)14 :‬‬ ‫ك إِ ََّ‬ ‫ا ْش ُك ْر ِيل َول َوال َديْ َ‬

‫‪39‬‬

‫‪Muhammad Zaki, Perlindungan Anak dalam Perspektif Islam, ...., h. 6‬‬ ‫‪Muhammad Zaki, Perlindungan Anak dalam Perspektif Islam, ...., h. 6‬‬ ‫‪41‬‬ ‫‪Muhammad Zaki, Perlindungan Anak dalam Perspektif Islam, ...., h. 7‬‬ ‫‪42‬‬ ‫‪Imran Siswadi, Perlindungan Anak Perspektif Hukum Islam dan HAM, ... h. 229-230‬‬ ‫‪40‬‬

‫‪24‬‬

‫األم ملزمةٌ إبرضاع األوَلد إن كانت قادراة‪ُ .‬تّ احتياج الولد ‪-‬يف‬ ‫وأَ ّكد اآليةُ أ ّن َ‬ ‫ِ‬ ‫‪43‬‬ ‫الديه‪.‬‬ ‫شعر َّ‬ ‫احلب‪ ،‬واحلنان‪ ،‬واَلهتمام من و َ‬ ‫العلوم الصحية‪ -‬من قبَل الغذائية‪ ،‬ويَ ُ‬ ‫الصيانة‬ ‫ه) ّ‬ ‫حق عن الرعاية و ّ‬ ‫كل الو ِ‬ ‫لد ِ‬ ‫حق على والديه يف الرعاية والصيانة والتنشئة اليت شهدت إىل‬ ‫لديه ٌّ‬ ‫لد يو ُ‬ ‫ٍ‬ ‫حتتاج تنميةُ‬ ‫النضج‪ .‬ويتأثُّر تشكيل نفسية الولد بشدة على رعايته منذ وَلدته‪ُ .‬‬ ‫‪44‬‬ ‫الولد اهتماما جداي‪ ،‬وخصوصا يف مرحلة الطفولة‪.‬‬ ‫قال هللا تعاىل يف القرأن الكرمي‪ :‬أييها ِ‬ ‫الذيْ َن َآمنُوا قُوآ أَنْ ُف َس ُك ْم َوأ َْهلِْي ُك ْم‬ ‫َ‬ ‫َان ارا‪(...‬التحرمي‪)6 :‬‬ ‫حق يف التعليم والتدريس‬ ‫و) ّ‬ ‫حيتاج إىل التعلي ِم والتدر ِ‬ ‫يس‪ .‬وأن تكوانَ‬ ‫يتطوُر الو ُ‬ ‫لد بشكل صحيح‪ ،‬وأنهُ ُ‬ ‫حبيث ّ‬ ‫ِ‬ ‫حتدايت املستقبل‪ِ .‬بلتعليم والتدريس يف الولد فكان اآلِبء قد‬ ‫ز اادا له ملواجهة‬ ‫العيش استقَلَلا و قادراة على مو ِ‬ ‫أعطى احلمايةَ لهُ‪ ،‬حّت يتم ّك ُن من ِ‬ ‫ِ‬ ‫املشاكل‬ ‫اجهة‬ ‫اخلََّز ُاز‬ ‫ض ِم ُّي َحدَّثَنَا َع ِام ُر بْ ُن أَِيب َع ِام ٍر ْ‬ ‫ص ُر بْ ُن َعلِ ٍّي ْ‬ ‫اجلَ ْه َ‬ ‫اليت تَصيبُهُ‪ .‬ح ّدثنا نَ ْ‬ ‫ول َِّ‬ ‫وسى َع ْن أَبِ ِيه َع ْن َج ِّدهِ أ َّ‬ ‫اَّللُ َعلَْي ِه َو َسلَّ َم قَ َال‬ ‫َن َر ُس َ‬ ‫صلَّى َّ‬ ‫اَّلل َ‬ ‫َحدَّثَنَا أَيُّ ُ‬ ‫وب بْ ُن ُم َ‬ ‫ِ‬ ‫ِ‬ ‫ضل ِمن أ ََد ٍ‬ ‫ب َح َس ٍن‪( .‬رواه الرتمذى)‬ ‫َما َحنَ َل َوال ٌد َولَ ادا م ْن َْحن ٍل أَفْ َ َ ْ‬ ‫حق يف املالية‬ ‫ز) ّ‬ ‫الزوجة‪:‬‬ ‫َل يشارك األب أحد يف اإلنفاق على أوَلده‪ ،‬كما َل يشاركه أحد يف نفقة ّ‬ ‫ألّنم جزء منه‪ ،‬وإحيائهم واجب كإحياء نفسه‪ ،‬وأل ّن نسبهم َلحق به‪ ،‬فيكون‬ ‫ّ‬ ‫عليه غرم النفقة‪.‬‬

‫‪43‬‬

‫‪Sholahuddin Hamid, Hak Asasi Manusia dalam Perspektif Islam, (Jakarta: Amisco,‬‬ ‫‪t.th), h. 64‬‬ ‫‪44‬‬ ‫‪Muhammad Zaki, Perlindungan Anak dalam Perspektif Islam, ...., h. 8‬‬

‫‪25‬‬

‫ِ‬ ‫ِ‬ ‫ض ْع َن‬ ‫ولقوله تعاىل‪َ :‬و َعلَى امل ْولُْود لَهُ ِرْزقُ ُه َّن َوك ْس َوتُ ُه َّن‪ .‬وقوله سبحانه وتعاىل‪ :‬فَِإ ْن أ َْر َ‬ ‫لَ ُكم فَآتُوه َّن أُجوره َّن‪ َ.‬وقال النيب صلى هللا عليه وسلّم‪ :‬خ ِذي ما يك ِ‬ ‫ْفي ِ‬ ‫ك َوَولَ َد ِك‬ ‫ْ ْ ُ ُ َُْ‬ ‫ُ َ َ ْ‬ ‫ّ ّ‬ ‫‪45‬‬ ‫ِِبملعرو ِ‬ ‫ف‪ .‬فجعل النفقة على أبيهم دوّنا‪.‬‬ ‫َْ ُ ْ‬ ‫واألوَلد الواجب نفقتهم يف رأي مجهور العلماء‪ :‬هم األوَلد املباشرة‪ ،‬وأوَلد‬ ‫األوَلد أي الفروع وإن نزلوا‪ ،‬فعلى اجلد نفقة أحفاده‪ ،‬من أي جهة كانوا‪ :‬أل ّن‬ ‫الصحيح‪ ،‬فهذه النفقة جتب ِبجلزئيّة‬ ‫تفرع منه‪ .‬وهو ّ‬ ‫الولد يشمل الولد املباشر وما ّ‬ ‫‪46‬‬ ‫دون اإلرث‪.‬‬ ‫يتم إَل بسبوت نسب األوَلد من أبويهم‪،‬‬ ‫وتلك أل ّن بناء األسرة بناء قواي َل ّ‬ ‫حّت حيفظوا من الضياع‪ ،‬وإبرضاعهم‪ ،‬أل ّن الرضاع ّأول مقومات احلياة األوىل‪،‬‬ ‫الضعف والطّفولة‪ ،‬وِبلوَلية عليهم‬ ‫سن ّ‬ ‫وخبضانتهم حلاجتهم الشديدة إىل رعايتهم يف ّ‬ ‫الرتبية والتعليم‪،‬‬ ‫يف النفس واملال إن كان هلم مال‪َ ،‬لحتياجهم إىل من يرعى شؤوّنم يف ّ‬ ‫‪47‬‬ ‫وحفظ أمواهلم واستثمارها‪ ،‬وِبإلنفاق عليهم قبل البلوغ بسبب عجزهم‪.‬‬ ‫‪ .2‬حقوقّالولدّبنظريةّالقانون‬ ‫كان الولد أمانةا من هللا حمفوظةا ِبحلسنة و الطيبة‪ِ .‬بلنسبة إىل الطبيعة و ِ‬ ‫العقلية‬ ‫ّ‬ ‫ِ‬ ‫إعانة و ِ‬ ‫يف عصر النموة حيتاج الولد إىل ِ‬ ‫بوسيلة " ‪Convertation‬‬ ‫الديه بطريق احلضنة‪.‬‬ ‫ّ‬ ‫الدول يف األرض على و ِ‬ ‫اجبات إعطاء احلقوق‬ ‫افق ُ‬ ‫)‪ "on The Right of Child (CRC‬تو ُ‬ ‫‪48‬‬ ‫اخلاصة للولد‪.‬‬ ‫األساس ِي و احلماية ّ‬ ‫اإلجيايب يكو ُن اختَلف ا يف تعيْي س ِّن البلوغ‪.‬‬ ‫تعريف "الولد" يف حكم إندونسيا‬ ‫ّ‬

‫‪45‬‬

‫‪Wahbah az-Zuhaili, al-Fiqhu al-Islamiyyi wa Adillatuhu Juz 7, ( Damaskus: Dâr al‬‬‫‪Fikri, 1985), h. 775‬‬ ‫‪46‬‬ ‫‪Wahbah az-Zuhaili, al-Fiqhu al-Islamiyyi wa Adillatuhu Juz 7,….h. 822‬‬ ‫‪47‬‬ ‫‪Wahbah az-Zuhaili, al-Fiqhu al-Islamiyyi wa Adillatuhu Juz 7,….h. 671‬‬ ‫‪48‬‬ ‫‪Layyin Mahfiana, Perlindungan terhadap Anak di Era Globalisasi: Antara Ide dan‬‬ ‫‪Realita, Jurnal Islamica, Vol. 10, No. 2, Desember 2013, h. 298‬‬

‫‪26‬‬

‫أ) إتّفاقيّة حقوق الولد (‪)Konvensi Hak Anak‬‬ ‫يسن حتت ‪ 18‬سنًّا ّإَل‬ ‫كل من ُّ‬ ‫يُن ِظّم اجلزءُ األول بفصل ‪ :1‬أ ّن املعىن من الولد هو ُّ‬ ‫أنّه منظوما و حمدودا ىف القانون الذي فيه يرد معىن الولد‪.‬‬ ‫ب) القانون رقم ‪ 4‬بعام ‪ 1979‬حول مصلحيّة الولد‬ ‫يتزوج‪.‬‬ ‫ُِحي ّد الفصل ‪ 1‬برقم ‪ 2‬على أ ّن الولد هو من مل يَ ُ‬ ‫سن ‪ 21‬أو مل ّ‬ ‫بلغ إىل ّ‬ ‫الزواج‬ ‫ت) القانون رقم ‪ 1‬بعام ‪ 1974‬حول ّ‬ ‫ِ‬ ‫يتزوج‬ ‫يُنظّم الفصل ‪ 47‬آبية (‪ )1‬على أ ّن الولد الذي مل يسن ب ‪ 18‬سنّا أو مل ّ‬ ‫الديه‪.‬‬ ‫فهو يكون حتت رعاية و َ‬ ‫ث) القانون املداىن (‪)KUHPer‬‬ ‫قيود ِّ‬ ‫بْي القص ِر والبالغ هو ‪ 21‬سنّا‪ ،‬إَلّ إذا كان‬ ‫حي ّد الفصل ‪ 330‬على أ ّن َ‬ ‫السن َ‬ ‫متزوجا‪ .‬قبل ‪ 21‬سنّا‪.‬‬ ‫ّ‬ ‫ج) القانون اجلنائي (‪)KUHP‬‬ ‫أ ّن الولد هو من مل يبلغ يعىن مل يكن ب ‪ 16‬سنّا‪.‬‬ ‫ح) القانون رقم ‪ 3‬بعام ‪ 1997‬حول حمكمة الولد‬ ‫حالة الو ِ‬ ‫ُِحي ّد الفصل ‪ 2‬برقم ‪ 1‬على أ ّن الولد هو الشحص الذي ىف ِ‬ ‫لد غري مطي ٍع‬ ‫يتزوج‪.‬‬ ‫مل يبلُغ إىل ‪ 18‬سنّا و مل ّ‬ ‫خ) القانون رقم ‪ 23‬بعام ‪ junto 2002‬القانون رقم ‪ 35‬بعام ‪ 2014‬حول محاية‬ ‫الولد‪:‬‬ ‫يشرح الفصل ‪ 1‬برقم ‪ 1‬على أ ّن الولد هو من مل يصل إىل ‪ 18‬سنّا‪ ,‬ويدخل فيه‬ ‫األمهات‪.‬‬ ‫الطفل الذي يكون يف أرحام ّ‬ ‫كان التدوين و توحيد النّظام هلا اآلاثر اإلجيايب للو ِ‬ ‫لد املذكورةُ بطريق املشافِيَة يف‬ ‫ُ‬ ‫ُ‬ ‫بعض القوانْي‪ّ .‬أما مق ُام الولد يف احلكم هو كموضع احلكم‪ ,‬احمل ّد ُد من الشكل و‬ ‫نظام القانون إليه‪ ,‬و كونه جمموعةا من اجملتمع الذين هم يف وضع القانوىن‪ .‬و تعريف‬

‫‪27‬‬

‫يدل على أنّه اخللق اإلجتماعى الذي يواصل ِبلتَّفاعُل‬ ‫السوسيولوجيّة ّ‬ ‫الولد من انحية ّ‬ ‫‪49‬‬ ‫مع اجملتمع والدو ِلة و ِ‬ ‫األمة‪.‬‬ ‫الشعب و ّ‬ ‫أوَلد إندونسيا كلّهم ثروةَ الشعب‪ .‬لذالك لَ َزمت احلمايةُ ملصاحلهم‪ .‬و‬ ‫صار ُ‬ ‫نظام‬ ‫يعمل َ‬ ‫يؤ ُ‬ ‫امن القانو ُن على محاية الولد يف الفصل ‪ 34‬ال ّدستور ‪ .1945‬قد ُ‬ ‫ِ‬ ‫كتب يف القانون رقم ‪ 4‬بعام ‪ 1979‬حول مصلحيّة‬ ‫القانون حكومةُ إندونسيا‪ ،‬كما َ‬ ‫‪50‬‬ ‫الولد‪.‬‬ ‫وقد قيّد )‪ Universal Declaration of Human Right (UDHR‬على أ ّن حقوق‬ ‫حّت يصعب َلنفصال احلقوق‬ ‫الولد‬ ‫األساسي يدخل يف حقوق الناس غالبا‪ّ ،‬‬ ‫ّ‬ ‫ِ‬ ‫حقوق الولد‬ ‫األمم املتّحدةُ (‪ )PBB‬إعَل َن‬ ‫األساسي ْبْي اآلخر‪ .‬فلذالك أَخر َج‬ ‫ُ‬ ‫ّ‬ ‫ُ‬ ‫‪51‬‬ ‫سي على‪:‬‬ ‫األساسي (‪ .)Declaration of The Child‬فيه ُحيي ُ‬ ‫ط حقوق الولد األسا ّ‬ ‫ِّ‬ ‫ِ‬ ‫ِ‬ ‫حق ِ‬ ‫احلكم‪،‬‬ ‫‪ٌّ )1‬‬ ‫لنيل احلماية ّ‬ ‫احلاصة والفرصة اليت يَضمنُها ُ‬ ‫حق لنيل اإلس ِم و اجلِنسي ِة أو ِ‬ ‫أتكيدها‪،‬‬ ‫‪ٌّ )2‬‬ ‫ّ‬ ‫ِ‬ ‫حق ِ‬ ‫ِبلص ّح ِة‪،‬‬ ‫‪ٌّ )3‬‬ ‫لنيل الضَّمانة كي يَنمو ّ‬ ‫ِ‬ ‫لألوَلد املعوقْي يف اسفادة التعلي ِم و احلماية واخلُطوة‪،‬‬ ‫خاص‬ ‫‪ّ )4‬‬ ‫حق ّ‬ ‫ِ‬ ‫العاطفة و احملبّ ِة‪،‬‬ ‫‪ )5‬حق لنيل‬ ‫‪ )6‬حق لنيل التعليم و التّدريس بَل ٍ‬ ‫األقل يف مرحلة املدرسة اإلبتدائيّ ِة و‬ ‫مقابل على ّ‬ ‫املدرسة الثّانويّة‪،‬‬ ‫حق على التقدُّم يف احلماية والعناية‪،‬‬ ‫‪ّ )7‬‬ ‫الرعاية عن اإلضطهاد والوحشية و احلروب‬ ‫‪ّ )8‬‬ ‫حق على ّ‬ ‫الرعاية عن التّميي ِز ّ ِ‬ ‫يين و غري ذالك‪.‬‬ ‫‪ّ )9‬‬ ‫حق على ّ‬ ‫الس ّ‬ ‫َليل و ال ّد ّ‬ ‫‪49‬‬

‫‪Lusiana Tijow, Perlindungan Hak Asasi Manusia Terhadap Hak Hidup Anak dalam‬‬ ‫‪Kandungan di Luar Perkawinan yang Sah, Jurnal Legalitas, Vol. 3, No. 2 tahun 2010,‬‬ ‫‪Hal 81‬‬ ‫‪50‬‬ ‫‪Endang Ekowarni, Konvensi Hak Anak: Suatu Fatamorgana Bagi Anak Indonesia?,‬‬ ‫‪Buletin Psikologi, Tahun IX, No. 2 Desember 2001, hal. 49‬‬ ‫‪51‬‬ ‫‪Rofikah, Upaya Pemerintah dalam Memberi Perlindungan Hukum terhadap Hak Anak,‬‬ ‫‪Jurnal Yustitia, No. 62, September 2003, Hal. 534-535‬‬

‫‪28‬‬

‫احلقوق يف الفصل الثاين حّت ِ‬ ‫العاشر إبعَلن ِ‬ ‫األساسي‬ ‫حقوق الولد‬ ‫ويُنظّم تلك‬ ‫ُ‬ ‫ّ‬ ‫ِّ‬ ‫الفصل الثّاين عن محاية الولد‪:‬‬ ‫(‪ )Declaration of The Child‬بعام ‪ .1959‬ويتكلّ ُم‬ ‫ُ‬ ‫ِ‬ ‫خاصةا وأن يُعطَي ِبلففرص واملوافق من احلكم أو‬ ‫وجيب للولد أن ميتتع على احلماية ّ‬ ‫الروحيّة واألخَلقيّة واإللتزاميّة و اجملتمعيّة‬ ‫األنظمة األخرى للنّ ُم ِّو على اجلسميّة و ّ‬ ‫ِ‬ ‫ِ‬ ‫أفضل‬ ‫الغرض جيب أن يكو َن‬ ‫حتديد القانون هلذا‬ ‫حريةا و كرامةا‪ .‬يف‬ ‫ّ‬ ‫صحةا جيّد اة ّ‬ ‫ُ‬ ‫‪52‬‬ ‫اَلنتباه إىل الولد اعتبارا إبتداءاا‪.‬‬ ‫احلقوق و الواجبات للو ِ‬ ‫ِ‬ ‫لد‬ ‫كانت محايةُ الولد حماولةا ِإلجياد األحو ِال َُتكنُها كو ُن‬ ‫العدالة يف اجملتم ِع‪ .‬و هكذا محاية الو ِ‬ ‫ِ‬ ‫لد كونُه َل ِزما يف ِ‬ ‫إجيابيّا‪ ،‬والتّ ِ‬ ‫اجملال‬ ‫حقيق على‬ ‫ِّ‬ ‫املتنوع ّإما يف جمال احلياتيّة أو املجتمعيّة أو األسرتيّة أو الشُّعبِيّة ِبألساسيِّة احلكميّ ِة‬ ‫ُ‬ ‫ِ ‪53‬‬ ‫العدالة‪.‬‬ ‫محاية الولد هو محاية الناس وتطويرهِ كامَلا‪ .‬وحقيقة ِ‬ ‫تنمية الوطنيّة هو تنميةُ‬ ‫اإلمهال على ِ‬ ‫محاية الولد مما ُأيَّدى إىل تسبب مشاكل‬ ‫النّاس كامَلا وفاضَلا‪ّ .‬أما‬ ‫ُ‬ ‫اَلجتماعية اليت تتداخل على ِ‬ ‫‪54‬‬ ‫إقامة القانون والنّظام واألمن وتنمية الوطنيّة‪.‬‬ ‫ُ‬ ‫اهلدف األساسي من محاية الولد هو التّكفُّل على أ ّن مجيع األطر ِ‬ ‫اف امل ِ‬ ‫لزمة‬ ‫َ‬ ‫ّ‬ ‫ف على مهامهم و قادرةٌ على اجناز املسؤوليّة‪َ .‬لب ّد كون‬ ‫عر ٌ‬ ‫على إشراف محاية الولد م ّ‬ ‫ِ‬ ‫ِ‬ ‫ِ‬ ‫اجملتمع‬ ‫األخَلق والقانون محايةا للولد ومسؤوليةا جلميع يف كل مستوى من مستوايت َ‬ ‫ئيس ال ّد ِ‬ ‫ويف كل العمل امليدانية‪ .‬ويصنع محايةُ الولد إىل موجبات لِر ِ‬ ‫ول والقضاة‬ ‫‪55‬‬ ‫واملدرسْي واجلنود‪ ،‬واآلِبء‪ ،‬وحّت الولد نفسه‪.‬‬

‫‪52‬‬

‫‪Rofikah, Upaya Pemerintah dalam Memberi Perlindungan Hukum terhadap Hak Anak,‬‬ ‫‪Jurnal Yustitia, No. 62, September 2003, Hal. 534-535‬‬ ‫‪53‬‬ ‫‪Polina Heidemans, Perlindungan Hak Asasi Manusia Terhadap Anak dalam Instrumen‬‬ ‫‪Hukum Nasional dan Internasional, Jurnal Lex Societatis, Vol. III, No. 2, Maret 2015,‬‬ ‫‪h. 27‬‬ ‫‪54‬‬ ‫‪Polina Heidemans, Perlindungan Hak Asasi Manusia Terhadap Anak dalam Instrumen‬‬ ‫‪Hukum Nasional dan Internasional,... , h. 27‬‬ ‫‪55‬‬ ‫‪Muh. Jufri Ahmad, Perlindungan Anak dalam Sistem Peradilan di Indonesia, Jurnal‬‬ ‫‪Ilmu Hukum, Vol. 7, No. 13, Pebruari 2011, h. 45‬‬

‫‪29‬‬

‫ّأما احملاولة حلماية الولد سيقوم ب ‪:‬‬ ‫أ) محايةا مباشرةا‬ ‫هي األعمال اليت ترتبط ِبصاحل الولد مباشرةا‪ ،‬منها‪ :‬والوقاية من أي ٍ‬ ‫شيء‬ ‫ِ‬ ‫ٍ‬ ‫س‬ ‫لد ا‬ ‫يطور الو ُ‬ ‫اليت هبا إمكا ُن ضحية ِبصاحل الولد مع اإلشراف حبيث ُ‬ ‫جيدا وحيرت ُ‬ ‫من التدخل من نفسه واخلارج‪.‬‬ ‫ب) محاية غري املباشرة‬ ‫تناول الولد مباشرة‪ ،‬ولكن غريه من املشاركْي يف‬ ‫يتم ُ‬ ‫يف هذه احلالة َل ُّ‬ ‫محايته‪ .‬كما اآلِبء واملسؤولْي واملدربْي وغريهم‪ّ .‬أما احملاولةُ حلماية الولد بغري مباشر‬ ‫منها‪:‬‬ ‫‪ )1‬منع اآلخرين من إضرار مصاحل الولد من خَلل القوانْي‪،‬‬ ‫‪ )2‬حتسْي إفهام احلقوق والواجبات للولد‪،‬‬ ‫‪ )3‬تطوير العقلية واجلسدية واَلجتماعية واملشاركْي اآلخرين‪ ،‬من أجل محاية‬ ‫األطفال‬ ‫‪ )4‬العقب اىل الذين ميتنعون على ِ‬ ‫محاية الولد‪.‬‬ ‫جيل مستقبل ِة األمة فإذاا‬ ‫عرب إ‬ ‫ُ‬ ‫يُ ِّ‬ ‫ستعجال احلماية عن القانونية يف رعاية الولد أنّه ُ‬ ‫أصحاب املصلحة هو اآلِبء واجملتمع والبلد‪ ،‬وحيتاجون إىل متابعة اَلزدهار من‬ ‫أن‬ ‫َ‬ ‫شمل فيها‬ ‫خَلل مراعاة احتياجات الولد‪ ،‬و أن تكو َن احلاجيةُ ظاهريّةا ّ‬ ‫وإما مواديّةا وت ُ‬ ‫سياق ِ‬ ‫اَلحتياجات الروحيةُ و روحية الولد‪.‬أما تلبيةُ احتياج الولد يف ِ‬ ‫بقاء الولد و ِّ‬ ‫النمو‬ ‫ُ‬ ‫ّ‬ ‫ويبدأ يف وقت مبكر (يف الرحم)‪.‬‬ ‫اإلمهال على ِ‬ ‫تلبية احتياجات الولد هو انتهاك احلقوق الطبيعية للولد الذي‬ ‫ُ‬ ‫الديه‪ ،‬ويذكرا على أ ّن الولد أمنةُ هللا للوالدين‪.‬‬ ‫أنعمه هللاُ وقيم اإلنسانية‪ ،‬وخاصةا لو َ‬ ‫احلقوق الطبيعية للولد هي حق من حقوق اإلنسان‪ ،‬وِمن النتائج املرتتبة من الدولة‬ ‫‪56‬‬

‫‪Polina Heidemans, Perlindungan Hak Asasi Manusia Terhadap Anak dalam Instrumen‬‬ ‫‪Hukum Nasional dan Internasional,... , h.. 27‬‬

‫‪56‬‬

30

‫هو توفري احلماية‬1945 ‫) قانون يف عام‬3( ‫) آية‬1( ‫الدستورية هي ما ورد يف الفصل‬ ‫ لذلك من واجبات الدولة حلقوق‬.‫ ِبا يف ذلك حقوق األطفال‬،‫إىل حقوق اإلنسان‬ ‫ حبيث أن تكون‬،‫الرتويج و أتكيد القانوين ومحاية الولد‬ ّ ‫اإلنسان (الولد) يضمن على‬ ِ ‫حياة اجتماعية الو‬ 57 .ٌ‫لد حممية‬ ‫نصوصا‬ ‫وظائف الدولة يف إصَلح األمة وازدها ِرها فيما يتعلق حبقوق الناس م ا‬ “Setiap anak berhak untuk hidup :‫ بقول‬1945 ‫ أ الدستور بعام‬28 ‫يف الفصل‬ ‫ واستمري على تعلّقه‬.serta berhak mempertahankan hidup dan kehidupannya” “Setiap anak berhak atas :‫) بقول‬2( ‫ ب آية‬28 ‫ِبلولد يشرح يف الفصل‬ ُ kelangsungan hidup, tumbuh dan berkembang serta berhak atas perlindungan dari kekerasan dan diskriminasi”.

‫ظهور‬ ُ ‫الوجود من أضَلع الدولة يف محاية الولد على نفقة الولد املاضية هو‬ ِ :‫ منها‬،‫اإلجيايب‬ ‫األنظمة احملمولة يف احلكم‬ ‫القوانْي و‬ ّ :‫الزواج‬ ّ ‫ حول‬1974 ‫ بعام‬1 ‫) القانون رقم‬1 :)2( ‫) و‬1( ‫ آية‬45 ‫الفصل‬ “Kedua orang tua wajib memelihara dan mendidik anak-anak mereka sebaik-baiknya. Kewajiban orang tua tersebut berlaku sampai anak itu kawin atau dapat berdiri sendiri. Kewajiban tersebut berlaku terus meskipun perkawinan antara kedua orang tua putus;”

:b ‫ و‬a ‫ احلرف‬41 ‫و الفصل‬ “Akibat putusnya perkawinan karena perceraian ialah: baik ibu atau bapak tetap berkewajiban memelihara dan mendidik anak-anaknya, semata-mata berdasarkan kepentingan anak, bilamana ada perselisihan mengenai penguasaan anak-anak, Pengadilan memberikan keputusannya; Bapak yang bertanggungjawab atas semua biaya pemeliharaan dan pendidikan yang diperlukan itu, bilamana bapak dalam kenyataannya tidak dapat memenuhi kewajiban tersebut, Pengadilan dapat menentukan bahwa ibu ikut memikul biaya tersebut;” 57

Kuswardani dan Chusniatun, Perlindungan Hukum Terhadap Kesejahteraan Anak: Harmonisasi Undang-Undang, Jurnal Prosiding Seminar Nasional, 2015, The Second University Research Colloquium, h. 382

31

:‫ حول حقوق الناس األساسية‬1999 ‫ بعام‬39 ‫) القانون رقم‬2 :)1( ‫ آية‬51 ‫و الفصل‬ “Seorang istri selama dalam ikatan perkawinan mempunyai hak dan tanggung jawab yang sama dengan suaminyaatas semua hal yang berkenaan dengan kehidupan perkawinannya, hubungan dengan anak-anaknya;”

:)2(‫) و‬1( ‫ آية‬52 ‫والفصل‬ “Setiap anak berhak atas perlindungan oleh orang tua, keluarga, masyarakat, dan negara. Ayat (2): hak anak adalah hak asasi manusia dan untuk kepentingan hak anak itu diakui dan dilindungi oleh hukum, bahkan sejak dalam kandungan.”

:‫) جمموعات األحكام أإلندونسية اإلسَلمية‬3 :c ‫ و‬b ‫) احلرف‬4( ‫ آبية‬80 ‫الفصل‬

"suami dengan penghasilannya menanggung biaya perawatan dan pendidikan bagi anaknya;"

:c ‫ احلرف‬105 ‫والفصل‬

"dalam hal terjadinya perceraian biaya pemeliharaan anak ditanggung oleh ayahnya;"

:d ‫ احلرف‬149 ‫و الفصل‬

"bilamana perkawinan putus karena talak maka bekas suami wajib

memberikan biaya hadanah untuk anak-anaknya yang belum mencapai umur 21 tahun;"

:d ‫ احلرف‬156 ‫والفصل‬

"akibat putusnya perkawinan karena perceraian adalah: semua biaya hadhanah dan nafkah anak menjadi tanggungan ayah menurut kemampuannya, sekurang-kurangnya sampai anak tersebut dewasa dan dapat mengurus diri sendiri (21 tahun);"

:‫ حول صَلبة املنزلية‬2004 ‫ بعام‬23 ‫) القنون رقم‬4 :5 ‫الفصل‬ “setiap orang dilarang melakukan kekerasan dalam rumah tangga terhadap orang yang dalam lingkup rumah tangganya dengan cara penelantaran rumah tangga;”

32

:)1( ‫ آية‬9 ‫والفصل‬ “setiap orang dilarang menelantarkan orang dalam lingkup rumah tangganya, padahal menurut hukum yang berlaku baginya atau karena persetujuan atau perjanjian ia wajib memberikan kehidupan, perawatan, atau pemeliharaan kepada orang tersebut;”

‫ حول محاية‬2014 ‫ بعام‬35 ‫القانون رقم‬

2002 ‫ بعام‬23 ‫) القنون رقم‬5 :‫الولد‬ :c ‫) احلرف‬1( ‫ آبية‬13 ‫الفصل‬

junto

“setiap anak berhak mendapatkan perlindungan dari perlakuan penelantaran; yakni tindakan atau perbuatan mengabaikan dengan sengaja kewajiban untuk memelihara, merawat, atau mengurus anak sebagaimana mestinya;”

:B76 ‫الفصل‬ “Setiap Orang dilarang menempatkan, membiarkan, melakukan, menyuruh, atau turut serta melakukan kekerasan terhadap Anak.

:B77 ‫الفصل‬ “Setiap Orang yang melanggar ketentuan sebagaimana dimaksud dalam pasal 76B, dipidana dengan pidana penjara paling lama 5 (lima) tahun dan/atau denda paling banyak Rp 100.000.000,00 (seratus juta rupiah).”

‫لتحديد على األحكام القانونية اإلجيابية املذكورة من حيث الرعاية والتعليم‬ ‫ وتوفري‬،‫ ولكن من حيث الرعاية والتنشئة والتعليم‬،‫األبوين معا‬ َ ‫للولد هي من مسؤولية‬ ‫األب ممن له مسؤولية عن مصلحية‬ ُ ‫ حّت أن تكون‬.‫النفقة هي من واجبان األب‬ ‫ حّت‬،‫ وسوف تستمر هذه املسؤوليات على األب القادر ولو قد انقطع الزواج‬.‫ولدهم‬ ‫ سنة من‬18 ‫ ويف هذه احلالة حيد القانون إىل‬.‫منت الولد و قدر على اعتناء نفسه‬ .‫العمر‬ ‫ أُعطيت‬.‫تعززت األنظمةُ بوجود العقوِبت على أمهية النفقة ملعيشة الولد‬ ّ ‫وقد‬ ‫تلك العقوِبت جلميع األشكال من املهمل تشمل بقساوة يف املنزيلية املعتربة جبرمية‬ ‫ لذلك أن اإلمهال على نفقة الولد الذي يسبّب الو َلد مهجوراة فلهم ِبلسجن‬.‫جنائية‬ .)‫(مائة مليون روبية‬1.000.000 ‫ أو غرامة قدرها‬/‫ سنوات و‬5

‫‪33‬‬

‫إمهال إعطاء النفقة ظهور النفقة املاضية‪ ،‬وهي النفقة املديونة‪ .‬أي النفقة‬ ‫ب ُ‬ ‫سبّ َ‬ ‫ين لألب‪ .‬وجيب إعطاء‬ ‫اليت مل تدفع بعد عقد النكاح من األب لولده فصارت َد ٌ‬ ‫مهما‬ ‫أمرا ًّ‬ ‫النفقة املاضية للولد ألّنا من حقوق الولد ّ‬ ‫املتؤجل‪ .‬فأصبحت النفقةُ املاضية ا‬ ‫يف معيشة الولد‪.‬‬ ‫ِ‬ ‫األنظمة اجلديدة وهي و‬ ‫ومن قبل أمهية محاية الولد‪ ،‬حّت أخرجت احلكومةُ‬ ‫أنظمة احلكومة تبديَل على القانون (‪ )perpu‬رقم ‪ 1‬بعام ‪ 2016‬حول التحويل الثاين‬ ‫على القانون رقم ‪ 23‬بعام ‪2002‬حول محاية الولد‪ .‬فيه اآلايت املنظّمة بزايدة‬ ‫العقوِبت على من يعمل اجلرمية للولد‪.‬‬ ‫‪ .3‬حقوقّالولدّبنظريةّاالسوابقّالقضائية‬ ‫يشتق كلمة السوابق القضائية من كلمة ”‪ ( ”yurisprudentia‬اللغة الَلتينية)‬ ‫ّ‬ ‫ِبعين العلم ِبحلكم (‪ .)rechtsgeleerdheid‬و يقال يف اندونيسيا ‪ yurisprudensi‬الذي‬ ‫يكون مساواي ِبللغة الفرنسية بكلمة ‪ ،yurisprudentie‬وهو احملكمة الثابتة أو قضائيّة‬ ‫احملكمة‪ .‬من انحية املمارسة القضائية هو قرار القضاة املمجعولة بتوجيه القضاة‬ ‫‪58‬‬ ‫اآلخرى يف قرار األمر املتساوي‪.‬‬ ‫وينقسم السوابق القضائية إىل قسمْي‪:‬‬ ‫‪ )1‬السوابق القضائية الثابتة‬ ‫قرارات القضاة املستخدمةُ تكريرا يف األمور املساوي‪ .‬وحتدث ِبلنسبة إىل‬ ‫‪59‬‬ ‫سلسلة من القرارات املماثلة أو بسبب القرار املسمى ب "‪." standartd arresten‬‬ ‫‪60‬‬ ‫يعين قرار احملكمة العليا الذي يكون أساسا على احملكمة ألخذ القرار‪.‬‬ ‫‪58‬‬

‫‪R. Soeroso,Yurisprudensi Hukum Acara Perdata Bagian 2 tentang Pihak-Pihak dalam‬‬ ‫‪Perkara, (Jakarta: Sinar Grafika, 2010), h. xxxii‬‬ ‫‪59‬‬ ‫‪Arrest adalah keputusan MA, dan Standard adalah dasar atau baku.‬‬ ‫‪60‬‬ ‫‪R. Soeroso, Yurisprudensi Hukum Acara Perdata Bagian 2 tentang Pihak-Pihak dalam‬‬ ‫‪Perkara, ...h. xxxv‬‬

‫‪34‬‬

‫‪ )2‬السوابق القضائية غري الثابتة‬ ‫‪61‬‬ ‫وهي ما مل تكن ِبلسوابق القضائية الثابتة‪.‬‬ ‫‪62‬‬ ‫ّأما أساس السوابق القضائية‪ ،‬هو‪:‬‬ ‫أ) األساس التّارخيي‪ ،‬وهو‪ :‬يتبعه مجهور القضاة اترخييًّا‪.‬‬ ‫كل ما‬ ‫ع القانون مل حي ِّقق َّ‬ ‫ب) وجود النقص من القانون واألنظمة الواقعة‪ ،‬أل ّن شا ِر َ‬ ‫املكتوب يف القانون‪ .‬ويستعملها ملإل النقصان من القانون‪.‬‬ ‫‪63‬‬ ‫و أسباب استخدام قرار القاضة اآلخرى هو‪:‬‬ ‫‪ )1‬اإلعتبارات النّفسية‬ ‫بسبب قرار القاضي لديها امللكة أو سيادة احلكم‪ ،‬وخاصةا قرار احملكمة‬ ‫مشمئزا القضاة األسفلة إلتباع تلك‬ ‫الشرعية العليا واحملكمة العليا‪ ،‬فعاد اة ما يكون‬ ‫ا‬ ‫القرار‪.‬‬ ‫‪ )2‬اإلعتبارات العملية‬ ‫يصحه احملكمة اشرعية‬ ‫يقرره القاضي القادم و ّ‬ ‫ألن يف األمر املماثل الذي قد ّ‬ ‫العليا واحملكمة العليا‪ .‬وأصبح مزاولةا إن ّقرر القاضى اآلخر بسواء‪ .‬وجبانب أخرى‪،‬‬ ‫إذا كان قرار القاضى الألدىن خمال افا بقرار القاضى األرفع‪ ،‬فكان ذالك القرار مل‬ ‫يصحح يف مرحلة اإلستئناف أو النقض‪.‬‬ ‫ّ‬ ‫‪ )3‬الرأي املتساوي‬ ‫ألن القاضي املتعلق يتّفق بقرار القاضي السابق‪ ،‬خصوصا إذا كان احملتوى‬ ‫يناسب حباَلت اَلجتماعي الواقعيّة فيستعمله‪.‬‬ ‫والغرض من القانون مل‬ ‫ْ‬

‫‪61‬‬

‫‪R. Soeroso, Yurisprudensi Hukum Acara Perdata Bagian 2 tentang Pihak-Pihak dalam‬‬ ‫‪Perkara, ...h. xxxvii‬‬ ‫‪62‬‬ ‫‪R. Soeroso, Yurisprudensi Hukum Acara Perdata Bagian 4 tentang Pembuktian,‬‬ ‫‪(Jakarta: Sinar Grafika, 2010), h. xxx‬‬ ‫‪63‬‬ ‫‪R. Soeroso, Yurisprudensi Hukum Acara Perdata Bagian 4 tentang Pembuktian, ...h.‬‬ ‫‪xxviii-xxix‬‬

‫‪35‬‬

‫السوابق القضائيَة حملكمة‬ ‫ومن أمهّية السوابق القضائية حواىل احملكمة القضائية هي َ‬ ‫مجهورية اإلندونيسيا العليا رقم ‪ 608 K/AG/2003‬بتاريخ ‪ 23‬مارث ‪ 2005‬منها‬ ‫يُنتِج ثَلث قاعدات احلكم‪ .‬من أحد القاعدات هي قاعدة احلكم تتعلق بنفقة الولد‬ ‫املاضية اليت مل تُستقبل‪ .64‬افرتض جملس احلكماء العليا‪":‬على أ ّن فريضة األب إلعطاء‬ ‫الولد نفقةا لإلنتفاع و ليس للتمليك‪ ,‬فغفلة األب من إعطاء ولده النفقةَ (نفقة األوَلد‬ ‫‪65‬‬ ‫املاضية) َلميكن مقاضتها‪".‬‬

‫‪64‬‬

‫)‪Ahmad Zuhdi Muhdlor dan M. Natsir Asnawi. Apakah Nafkah Madhiyah (Lampau‬‬ ‫‪Anak Yang Tidak Terbayarkan Mutlak Lil-Intifa?, (Kajian Terhadap Kaidah‬‬ ‫‪Yurisprudensi MA RI Nomor 608 K/AG/2003), Artikel Pengadilan Agama, h. 2.‬‬ ‫‪65‬‬ ‫‪Yurisprudensi Mahkamah Agung RI tahun 2006, Mahkamah Agung RI, 2007, h. 369.‬‬

‫البابّالثالث ّ‬ ‫فضلّالرمحنّوّنظريةّاحلركةّاملزدوجة ّ‬ ‫ت‪.‬‬

‫فضلّالرمحن‬

‫‪ .1‬سريةّاحلياة‬ ‫ولد فضل الرمحن يف التاريخ ‪ 21‬سبتمرب ‪ 919‬ه يف منطقة اهلزارة‪ ،‬و يسمى‬ ‫اآلن ِبس ِم ِبكستان‪ .‬وهو يقع يف ال ّشمال الغريب من بلد ِبكستان‪ ،‬والذي فيه تسري‬ ‫سجَلت اتريخ الرمحن‪ .‬ويكون هذا البلد قد أنتج كثري من املفكرين اإلسَلمي‬ ‫‪66‬‬ ‫العصري‪ ،‬مثل‪ :‬شاه ويل هللا‪ .‬سيد أمحد خان‪ ،‬أمري علي‪ ،‬وحممد إقبال‪.‬‬ ‫يتمسك ِبذهب إمام أبو حنيفة‪ .‬ويكون‬ ‫يرىب‬ ‫َّ‬ ‫ُ‬ ‫الرمحن يف األسرة احلنفية يعىن ممن ّ‬ ‫هذا املذهب أحدا من مذاهب أهل السنة واجلماعة العقَلنية‪ .‬ولو كان الرمحن من‬ ‫‪67‬‬ ‫األسرة احلنفية لكنّه قد ضيّق من التفكريات احملدودة ِبلسنّية منذ سن املراهقة‪.‬‬ ‫الرمحن يف املدرسة هناك‪ ،‬ويتعلّم يف األمر الشرعية إىل أبيه موَلان شهاب‬ ‫يتعلم‬ ‫ُ‬ ‫املتخرج من املدرسة السلفية املشهورة يف ِبكستان‪.‬‬ ‫مستمرا‪ .‬وهو العلماء‬ ‫الدين‬ ‫ّ‬ ‫ا‬ ‫‪68‬‬ ‫كل الدراسة السلفيّة‪.‬‬ ‫أس َسه حممد قاسم بعام ‪1867‬ه‪ .‬ولكنّه َل يُؤثِّره ُّ‬ ‫وّ‬ ‫‪66‬‬

‫‪Ulya, Hermeneutika Double Movement Fazlur Rahman: Menuju Penetapan Hukum‬‬ ‫‪Bervisi Etis, Jurnal Ulul Albab, Vol 12, NO. 2, 2011.‬‬ ‫‪67‬‬ ‫‪Sucipto, Konsep Hermeneutika Fazlur Rahman dan Implikasinya terhadap Eksistensi‬‬ ‫‪Hukum Islam, Jurnal Asas, Vol 4, No. 2 Juli 2012.‬‬ ‫‪68‬‬ ‫‪Kusnadi, Pemikiran Fazlur Rahman tentang Sumber Hukum Islam, Jurnal Bidayah:‬‬ ‫‪Studi Ilmu-ilmu Keislaman, Vol II, No. 3, September 2011, h. 364‬‬ ‫‪36‬‬

‫‪37‬‬

‫تعليمه يف وزارة الشرقية من‬ ‫بعد اَلنتهاء من دراسته الثانوية‪ ،‬واصل الرمحن َ‬ ‫تعليمه يف تلك اجلامعة‬ ‫جامعة البنجاب (‪ .)Punjab‬يف عام ‪ 1942‬ه قد أكمل َ‬ ‫وحاصل على درجة املاجستري يف الفن (‪ .)Master Of Art‬يف عام ‪1946‬ه‪ ،‬ذهب‬ ‫الرمحن اىل اجنليز ملواصلة دراستِه يف جامعة أكسفورد (‪ .)Oxford‬يف هذه اجلامعة‬ ‫ِ‬ ‫ٍ‬ ‫يقدر على‬ ‫املشهورة‪ِ ،‬بإلضافة إىل أخذ دورات رمسية‪ ،‬يدرس الرمحن اللغات الغربيةَ و ُ‬ ‫السيطرة بنشاط وهي من اللغات الَلتينية‪ ،‬اليواننية‪ ،‬اإلجنليزية‪ ،‬الفرنسية‪ ،‬األملانية‪،‬‬ ‫ِبإلضافة إىل اللغة الرتكية والفارسية والعربية واألردية‪.‬كان إتقانُه إىل اللغات السابقة‬ ‫‪69‬‬ ‫مفيدا جدا يف ٍ‬ ‫تعميق وتوسي ِع معارفِهم‪.‬‬ ‫شارعا ا‬ ‫ا‬ ‫الرمحن دراسةَ الدكتوراه بنجاح يف عام ‪ 1950‬ه يف جامعة أكسفورد‬ ‫أكمل‬ ‫ُ‬ ‫َ‬ ‫يعود الرمحن إىل‬ ‫خترجه من جامعة اكسفورد‪َ ،‬ل ُ‬ ‫بتقدمي اطروحة حول ابن سينا‪ .‬بعد ّ‬ ‫ِ‬ ‫ِبكستان‪ .‬واختار أن يكون معلما يف أوروِب‪ .‬وأصبح أستاذا للّ ِ‬ ‫الفارسية والفلسفة‬ ‫غة‬ ‫اإلسَلمية يف جامعة درم (‪ )Durham‬يف ‪1958-1950‬ه‪ .‬والتّايل على متنوعة من‬ ‫اَلعتبارات‪ ،‬انتقل إىل جامعة ماكجيل (‪ )McGill‬يف كندا مشارك األستاذ يف الفلسفة‬ ‫‪70‬‬ ‫يف جمال الدراسات اإلسَلمية‪.‬‬ ‫عندما عاد الرمحن إىل وطنه‪ِ ،‬بكستان‪ ،‬يف عام ‪1964‬ه‪ .‬ويكون مديرا ملعهد‬ ‫البحوث اإلسَلمية (‪ .)Institute of Islamic Research‬ويف وقت َلحق‪ُ ،‬ت تعيينه‬ ‫أيضا كعض ٍو من اجمللس اَلستشاري يف العقيدة اإلسَلمية ( ‪Advisory Council of‬‬ ‫ِ‬ ‫املعهد إىل‬ ‫‪ )Islamic Ideology‬من قِبل‬ ‫حكومة ِبكستان يف عام ‪1964‬ه‪ .‬ويهدف ُ‬ ‫تفسري أحكام اإلسَلم يف اجملال العقَلنية و ال َعلَمية من أجل اإلجابة على حتدايت‬ ‫ِ‬ ‫التقدمي احلديث ّي‪ .‬و ّأما وظيفة اجمللس اَلستشاري يف العقيدة‬ ‫احتياجات اجملتم ِع‬ ‫ّ‬ ‫غري أتكيد‪ ،‬هبدف‬ ‫اإلسَلمية‬ ‫ٌ‬ ‫مسؤول عن مراجعة مجيع القوانْي‪ ،‬أتكيدا كان أو َ‬ ‫‪Kusnadi, Pemikiran Fazlur Rahman tentang Sumber Hukum Islam, ... h. 364‬‬ ‫‪Bawaihi, Fazlur Rahman dan Pembaharuan Metodologi Tafsir Al-Quran, Jurnal‬‬ ‫‪Media Akademika, Vol. 28, No. 1, Januari 2013, h. 137‬‬

‫‪69‬‬ ‫‪70‬‬

‫‪38‬‬

‫املواءمة مع القرآن الكرمي و السنة النبوية‪ .‬وكلتا املؤسستْي لديهما عَلقة العمل‬ ‫سأل إىل معهد البحوث جلم ِع املواد‬ ‫الوثيقة‪ ،‬ألن جملس امللكة اخلاص ميكنه أن ي َ‬ ‫ِ‬ ‫‪71‬‬ ‫ِ‬ ‫شروع القانون‪.‬‬ ‫وتقدمي اَلقرتاحات‬ ‫املتعلقة ِب ِ‬ ‫ٍ‬ ‫جهودا يف املبذولة‬ ‫كل من املؤسسات غري مكثفة يكون الرمحن ا‬ ‫ألن من واجبات ٍّ‬ ‫ِ‬ ‫أفكار الرمحن‬ ‫إلعادة تفسري اإلسَلم على إجابة حتدايت املستقبل‪ .‬فطبعا على أ ّن َ‬ ‫ٍ‬ ‫هجوم من املقليديْي والعلماء‬ ‫الليربالية‪ ،‬الذي قدم احلداثيْي‪ ،‬ودائما يصيبه على‬ ‫‪72‬‬ ‫السلَفيْي يف ِبكستان‪.‬‬ ‫َّ‬ ‫‪ .2‬املصنفات‬

‫ِ‬ ‫أنتج الرمحن مخسةَ ٍ‬ ‫أطروحة الدكتوراه طوال مسريته الفكرية‪ ،‬وما مل‬ ‫كتب سوى‬ ‫َ‬ ‫ُ‬ ‫شرت يف اجملَلت الدولية‪ .‬بعض من عمل له معلما‬ ‫يقل عن مخسْي مقاَلت اليت نُ ْ‬ ‫ّ‬ ‫‪73‬‬ ‫واضحة‪:‬‬ ‫‪Prophecy in Islam: Philosophy and Orthodoxy )1‬‬ ‫أقل املهتمْي واملعنيْي بقضية‬ ‫عصري هم ُّ‬ ‫بدافع من احلقيقة أن العلماء اإلسَلمي ال ّ‬ ‫املذهب النبوي‪ .‬هذا التأليف هو يف األساس " الفلسفة اإلسَلمية"‬ ‫‪Islamic Methodology in History )2‬‬ ‫التطوَر التارخيي ألربعة مباد ِئ الرئيسيّة ملنهجية املف ّكر اإلسَلمي‬ ‫وبْي هذا‬ ‫ّ‬ ‫ُ‬ ‫الكتاب ّ‬ ‫وهي‪ :‬القرآن‪ ،‬والسنة‪ ،‬واَلجتهاد‪ ،‬واإلمجاع‪ .‬وإلظهار الدور الفعلي هلذه املبادئ يف‬ ‫اتريخ الفكر اإلسَلمي‪.‬‬

‫‪71‬‬

‫‪Husein Alyafie, Fazlur Rahman dan Metode Ijtihadnya: Telaah Sekitar Pembaruan‬‬ ‫‪Hukum Islam, Jurnal Hunafa, Vol. 6, No. 1, April 2009, h. 33‬‬ ‫‪72‬‬ ‫‪Husein Alyafie, Fazlur Rahman dan Metode Ijtihadnya: Telaah Sekitar Pembaruan‬‬ ‫‪Hukum Islam, ...h. 33‬‬ ‫‪73‬‬ ‫‪Husein Alyafie, Fazlur Rahman dan Metode Ijtihadnya: Telaah sekitar Pembaharuan‬‬ ‫‪Hukum Islam, Jurnal Hunafa, Vol. 6, No. 1, April 2009, h. 7‬‬

‫‪39‬‬

‫‪)3‬‬

‫‪Islamic and Modernity: Transformation of an Intellectual Tradition‬‬

‫الكتاب التطور يف اإلسَلم عاما‪ ،‬على وجود اإلسَلم يف مجيع أحناء‬ ‫يعرض هذا‬ ‫ُ‬ ‫ُ‬ ‫العامل حوىل ‪ 14‬القرن‪ .‬وما عاد تعزي ِز النتائج من كتابَيه السابقة‪ ،‬يقول هذا‬ ‫ومن‬ ‫الكتاب ُ‬ ‫ُ‬ ‫األم ِل ْ‬ ‫نقد التارخيي املهمة وصياغة حل مناسب إَل القليل من َ‬ ‫اقرتاحات غ ِري املكتملة‪.‬‬ ‫‪)4‬‬

‫‪Major Themes of the Qur’an‬‬

‫تدل وتبْي أ ّن‬ ‫ومن احلقيقة أن التنمية الفكرية يلد على التصنيفات الكثرية‪ّ ،‬‬ ‫ِ‬ ‫تصنيفات الرمحن َل تَنمو بغري الكاملة‪ ،‬ولكن منت بكامل ٍة‪ .‬عندما أجنبت‬ ‫املنهجي‪،‬‬ ‫املفهوم‬ ‫اَلنتقادات ضد املنهجية السائدة‪ ،‬يف الواقع كان الرمحن قد أعد‬ ‫َّ‬ ‫ُ‬ ‫َ‬ ‫الفعلية يف ٍ‬ ‫ِ‬ ‫ِ‬ ‫عدد من احلاَلت الفعلية‬ ‫الصيغة‬ ‫عندما وضعت تلك املنهجيةُ‪ُ ،‬ت إنشاءُ‬ ‫اليت وقعت من قبل‪ ،‬وحتديدا يف ِبكستان‪.‬‬ ‫‪)5‬‬

‫‪Islâm‬‬

‫املَلحظات الوصفية والتفسريية حول اإلسَلم وحول اترخييّة األفكار العامة يف‬ ‫العامل اإلسَلمي الذي يكون موجها إىل املستقبل‪ .‬اإلجراء يف فهم القرآن‪ ،‬من‬ ‫خَلل دراسة اَلخنفاض التارخيي يف الفقرة حّت حيصل على فهم النطاق ضيّقا‪.‬‬ ‫ث‪ .‬نظريةّاحلركةّاملزدوجة ّ‬ ‫ينتسب هذا املنهج احلركة املزدوجة من بعض منهج التفسري لفضل الرمحن‪ .‬ويكون‬ ‫وحي ّد هذا املنهج يف سياق‬ ‫أهم املناهج يف استنباط احلكم التفسريي‪ُ .‬‬ ‫هذا املنهج من ّ‬ ‫اإلجتماعي‪ ،‬وَلحمجور على أشياء املتافيزيقية و األلوهية‪ .‬فأما هذا الفكرة‬ ‫احلكمي و‬ ‫ّ‬ ‫ّ‬

‫‪40‬‬

‫النظرية اإلسَلمية اليت عرضت يف السنة ‪ُ 1982‬وضعت يف الفكرة حول ملزمها ِبلتمييز‬ ‫‪74‬‬ ‫بْي جوانب خص قانونية القرآن مع جوانب امليثالية األخَلقية‪.‬‬ ‫أي ّكد حطةُ الرمحن حول منهج التفسري احلركة املزدوجة "‪"double movement‬‬ ‫منهج أصول الفقه‪.‬‬ ‫منهج تفسريه‬ ‫ِبلضمن على جوانب الشرعية اإلسَلمية‪ ،‬فكان‬ ‫َ‬ ‫ُ‬ ‫الرمحن هو من منهج استنباط احلكم للتغليب على أرمة اإلسَلم‬ ‫واملنهج الذي عرضه‬ ‫ُ‬ ‫‪75‬‬ ‫احلداثة‪.‬‬ ‫املعمم إىل‬ ‫اخلطوة األوىل من احلركة املزدوجة لفضل الرمحن هي تفهيم تعبري القرآن ّ‬ ‫مبادئ األخَلقية اإلجتماعية بتعليقه إىل عبارات القرآن احمل ّددة مع اإلجتماعية والتارخيية‬ ‫وينظر يف علة احلكم ويقال يف عبارات القرآن‪ .‬تتكون احلركة األوىل من اخلطوتْي‪ ,‬مها‪:‬‬ ‫األوىل هي تفهيم املعاين من خصائص القرآن احملالية والتارخيية‪ ,‬أبن يكون القرآن منزوَل‬ ‫‪76‬‬ ‫كاجلواب‪.‬‬ ‫ِ‬ ‫اليوم‪.‬‬ ‫وأما اخلطوة الثانية هى صياعة املبادئ العامة يف سياغ التارخيية اإلجتماعية َ‬ ‫ِ‬ ‫اخلاصة‪ .‬وتكتشف يف شكل البيان اليت هلا أهداف‬ ‫اب‬ ‫ّ‬ ‫عمم من تلك اخلطوة اجلو ُ‬ ‫ويت ّ‬ ‫‪77‬‬ ‫األخَلقية املشرتكة‪.‬‬ ‫املوصى‬ ‫األخَلقي‬ ‫املثايل من القرآن هو أهداف‬ ‫األساسي ّ‬ ‫التعريف عن األخَلق ّ‬ ‫ّ‬ ‫ّ‬ ‫من القرآن‪ .‬أما خصائص القانونية هي توفري احلكم احملدود ِبخلاصة‪ .‬ومثالية اخَلقية‬ ‫ِ‬ ‫حدر التطبيق من توفري خصائص القانونية أبّنا اي مثالية األخَلقية بصفة‬ ‫القرآن أ ُ‬ ‫‪78‬‬ ‫عاملي‪.‬‬ ‫ّ‬ ‫‪74‬‬

‫‪Sibawaihi, Hermeneutika Al-Qut’an Fazlur Rahman, (Yogyakarta: Jalasutra, 2007), h.‬‬ ‫‪56‬‬ ‫‪75‬‬ ‫‪Ghufron A. Mas’adi, Pemikiran Fazlur Rahman tentang Metodologi Pembaharuan‬‬ ‫‪Hukum Islam, (Jakarta: PT Raja Grafindo Persada, 1997), h. 79‬‬ ‫‪76‬‬ ‫‪Abd A’la, Dari Neomodernisme ke Islam Liberal: Jejak Fazlur Rahman dalam wacana‬‬ ‫‪Islam di Indonesia, (Jakarta: Paramadina, 2003), h. 84‬‬ ‫‪77‬‬ ‫‪Ghufron A. Mas’adi, Pemikiran Fazlur Rahman tentang Metodologi Pembaharuan‬‬ ‫‪Hukum Islam, ....h. 79.‬‬ ‫‪78‬‬ ‫‪Abd A’la, Dari Neomodernisme ke Islam Liberal: Jejak Fazlur Rahman dalam wacana‬‬ ‫‪Islam di Indonesia, ....h. 84‬‬

‫‪41‬‬

‫يعرب القرآن على هذا النظام ِبلعبارة "صاحل لكل الزمان واملكان"‪ .‬ويعترب على أ ّن‬ ‫ّ‬ ‫أعْي‪ ,‬وتضاع تكفيف القوانْي حرفيا‬ ‫القرآن خطاطا و مروان‪ .‬وأما خصائص القانونية ُ‬ ‫‪79‬‬ ‫لظروف الزمان واملكان‪.‬‬ ‫أن الروح األساسي من القرآن هو الروح املعنوي‪ ،‬وينظر التوحيد وعدالة‬ ‫اإلجتماعية‪ .‬كان احلكم اخللقي أبَدي‪ ،‬وهو من أم ِر هللا‪َ .‬ل ميكن على الناس أن ختلق أو‬ ‫تدمر على احلكم األخَلقي‪ ،‬وجيب أن استسلم هلل‪ .‬وهذا اإلستسَلم يسمى ِبإلسَلم‬ ‫وتنفيذها يف احلياة ّ‬ ‫يسمى عبادة هلل‪ .‬ألن تركيز القرآن يف احلكم األخَلقي حّت يظهر هللاُ‬ ‫‪80‬‬ ‫من قبل الناس رِب عدَل‪ .‬حّت جيب علينا أن نعرف احلكم األخَلقي يف اجملتمع‪.‬‬ ‫اجتاهْي‬ ‫الفرق بْي القانونية احملددة و األخَلقية املثالية ال َذين‬ ‫َ‬ ‫يفرتضْي احلركةَ يف َ‬ ‫تلبيةا بعضها بعضا‪ .‬وهي من الكالية الواقعية اليوم إىل العصر نُزل القرآن‪ ،‬ويعود إىل‬ ‫العصر اليوم‪ .‬أوَل‪ ،‬النظر إىل ِ‬ ‫الكلي عندما نُزل القرآ ُن‪ .‬السياق الكلي هو‬ ‫ئي و ِّ‬ ‫سياق اجلز ِّ‬ ‫َ‬ ‫ُ‬ ‫املواقف الضيقة اليت حتدث يف النّطاق األوسع‪ ،‬املتعلّق ِبجملتمع و ِ‬ ‫الدين وعادات العربية يف‬

‫استجابة حمددةٍ‬ ‫ٍ‬ ‫تعميم‬ ‫وقت ظهور اإلسَلم‪ ،‬وخاصةا يف مكة املكرمة واملناطق حواليها‪َ .‬ث ُ‬ ‫السياق ب ِ‬ ‫ِ‬ ‫ِ‬ ‫تحديد ِ‬ ‫املطلوبة ِمن‬ ‫غرض األخَلقية اإلجتماعية‬ ‫من القرآن الكرمي على ذالك‬ ‫‪81‬‬ ‫اإلستجابة احملددة‪.‬‬ ‫ِ‬ ‫ِ‬ ‫املنزل من من خَلل‬ ‫رأى‬ ‫الرمحن على أ ّن القرآ َن الكرميَ هو استجابة اإلهلية ّ‬ ‫ُ‬ ‫الذكر ِ‬ ‫األخَلقي من العرب‬ ‫و‬ ‫اَلجتماعي‬ ‫حالية‬ ‫إىل‬ ‫‪،‬‬ ‫م‬ ‫ل‬ ‫وس‬ ‫عليه‬ ‫هللا‬ ‫صلى‬ ‫لنيب‬ ‫ا‬ ‫أفكار‬ ‫و‬ ‫ايت‬ ‫ّ‬ ‫ّ‬ ‫يف زمن النّيب‪ .‬ظهر القرآن واإلسَلم يف صفحات التارخييّة وواجها مع خلفية اَلجتماعية‬ ‫والتارخيية‪ .‬فلذالك القرآن الكرمي هو اَلستجابة من الواقعية الوضعية‪ .‬ميكن أن ينظر إليه‬ ‫‪79‬‬

‫‪Sibawaihi, Hermeneutika Al-Qut’an Fazlur Rahman, (Yogyakarta: Jalasutra, 2007), h.‬‬ ‫‪56.‬‬ ‫‪80‬‬ ‫‪Fazlur Rahman, Islam Fazlur Rahman, Terj. Ahsi Mohammad, Cet 1, (Bandug:‬‬ ‫‪Penerbit Pustaka, 1984), h. 34‬‬ ‫‪81‬‬ ‫‪Sibawaihi, Hermeneutika Al-Qut’an Fazlur Rahman…..h. 59‬‬

‫‪42‬‬

‫ِ‬ ‫اَلجتماعية املستجيب إىل‬ ‫من معظ ِم حمتوايته‪ .‬ويتكو ُن القرآ ُن من تصرحيات األخَلقية و‬ ‫‪82‬‬ ‫املشاكل احملددة املقابلة إليه‪.‬‬ ‫اثنيا‪ ،‬حياول على تطبيق الدرجة واملبادئ املشرتكة يف سياق القرآن العصرية‪ .‬هذه‬ ‫املتح ّقة يف الوقت احلاضر‪.‬‬ ‫احلركة هي العملية اليت تبتعد من النظرة احملددة املصنوعة و َ‬ ‫درس‬ ‫واملعىن هو‪ ،‬ينبغي أن تطبق العموم يف سياق اَلجتماعية والتارخيية اليوم بعد أن ي َ‬ ‫متأنية للحالية الواقعة‪ ،‬لذلك َتكن تدرجيها وتعديلها ِبلقدر الَلزم‪ 83.‬يف اخلطوة الثانية‬ ‫يتضح أن الرمحن انتقلت من منهجية أصول الفقه القدمية َتيل احلرفيون‪ ،‬إىل النظرة‬ ‫اَلستفادة من العلوم والعلوم اإلنسانية املساعدة حّت جتنب اجملتهدون سوءَ الفهم يف‬ ‫تطبيق األفكار األخَلقية‪.‬‬ ‫النص يف الوقت املاضي على‬ ‫عرف الرمحن النظريّة السابقة ك "حماولةا لفهم معىن ّ‬ ‫ّ‬ ‫وإما ِبلتعديل يف مثل هذه الطريقة‪ ،‬حبيث‬ ‫األنظمة َث ّ‬ ‫تغريها‪ّ ،‬إما ِبلتوسيع وِبلتحديد ّ‬ ‫يتناسب ِبحلالية اجلديدة"‪ .‬و يشر ُح هذا التعريف أن النص ميكن تعميمها كمبد ٍئ وأن‬ ‫‪84‬‬ ‫تصاغ على مبدإ القواعد اجلديدة‪.‬‬ ‫تكون هذه النظرية من أحسن منهج األصول َلستنباط احلكم يف العصر اليوم‪.‬‬ ‫ويستعمل الباحث على هذه النظرية للدراسة التحليلية على السوابق القضائية رقم‬ ‫‪ 608 K/AG/2003‬على اإلعتبار املتعلق بنفقة الولد املاضية وهل تطابق ِبلعصر اآلن‬ ‫يف إندونيسيا‪.‬‬

‫‪82‬‬

‫‪Sibawaihi, Hermeneutika Al-Qut’an Fazlur Rahman,..., h. 59‬‬ ‫‪Sibawaihi, Hermeneutika Al-Qut’an Fazlur Rahman, ...., h. 59‬‬ ‫‪84‬‬ ‫‪Fazlur Rahman, Islam dan Modernitas: Tentang Transformasi Intelektual, terj. Ahsin‬‬ ‫‪Muhammad, cet 2 (Bandung: Pustaka, 1995), h. 7‬‬ ‫‪83‬‬

‫‪43‬‬

‫البابّالرابع‬ ‫تبّيّالقضاةّعنّالنفقةّاملاضيةّوّاتصاهلاّبنظريةّحركةّاملزدوجةّلفضلّالرمحن‬ ‫أ‪ .‬أسسّالتبّيّيستخدمهّقضاةّاحملكمةّالعلياّيفّرفضّالدعوىّعنّنفقةّالولدّاملاضية‬ ‫قرار احملكمة العليا برقم ‪ 608 K/AG/2003‬هو القرار من حماولة النّقض‬ ‫(‪ )kasasi‬بْي املقا ِرنة نور الكاانرسيه بنت أ‪ .‬سوراينشاه احلاج ( ‪Nurul Kanarsih binti‬‬ ‫ّ‬ ‫ُ‬ ‫املقارن سويكيو ابن مسرى (‪.)Suwiknyo bin Misri‬وقد قُدم هذا‬ ‫‪ )H.A. Suriansyah‬و َ‬ ‫الشرعيّة بِبونتوك (‪ )Buntok‬بِرئيس األمر "عريضة الطَّلق"‪ .‬و يف ذالك‬ ‫األمر يف احملكمة ّ‬ ‫األمر ق ّدم املستدعى عليه ريكوفينسي (‪ )Rekopensi‬اليت فيه يتعلّق بنفقة الو ِ‬ ‫لد املاضية‬ ‫َ َ َ‬ ‫املهمل‪.‬‬ ‫َ‬ ‫األمر بِتاريخ ‪ 5‬من نوفمرب ‪ 2002‬م‬ ‫وقر ْ‬ ‫ّ‬ ‫رت احملكمةُ الشرعية بونتوك تلك َ‬ ‫واملوافقِ بتاريخ ‪ 29‬من شعبان ‪ 1432‬ه على القرار رقم ‪ PA.Btk/2002 /Pdt.G /26‬ومن‬ ‫إحدى قرا ِراته هي رفض الدعوى ريكوفينسى الذي فيه إشارة على غ ِ‬ ‫ري إقبالِه‪Niet ( NO/‬‬ ‫‪43‬‬

‫‪44‬‬

‫ِ‬ ‫وتشعره‬ ‫قبل‪.‬‬ ‫‪ .)Onvankeglijk Verklaard‬فإذا الدعوى عن نفقة الولد املاضية مل يُ ْ‬ ‫ُ‬ ‫الشرعيّة العليا بباَلجنكارااي‪.‬‬ ‫كاانرسيه أنّه غريُ عدالة فتق ّدمه ِبَلستئناف إىل احملكمة ّ‬ ‫الشرعيّة العليا بباَلجنكارااي قرارها املتعلّقة ِبألمر العريضة يف التاريخ‬ ‫رت احملكمةُ ّ‬ ‫وقر ْ‬ ‫ّ‬ ‫‪ 5‬يونيو ‪ 2003‬م املوافق ِبلتاريخ ‪ 4‬من ربيع األول ‪1424‬ه برقم‪:‬‬ ‫حتسْي على ر ِ‬ ‫ئيس األمر من احملكمة الشرعية‬ ‫‪ PTA.Plk/2002/Pdt.G/6‬الذي فيه‬ ‫ٌ‬ ‫ِ‬ ‫للزوجة‬ ‫قبل قطعا‪ّ ،‬‬ ‫حّت النفقة املاضية ّ‬ ‫ببونتوك‪ّ .‬‬ ‫عوى عن نفقة الولد املاضية مل يُ ْ‬ ‫لكن ال ّد َ‬ ‫تشعر كاانرسيه َّ‬ ‫الشرعيّة العليا بباَلجنكارااي غريُ العدالة‪ .‬وِبلتايل‬ ‫أن قر َار احملكمة ّ‬ ‫َل يعترب‪ُ .‬‬ ‫قض إىل احملكمة العليا‪.‬‬ ‫ْ‬ ‫أقبلت كاانرسيه النّ َ‬ ‫ِ‬ ‫س‬ ‫السلطة ال ّدستوريّة ويُ ّ‬ ‫قضي هو ّ‬ ‫ؤس ُ‬ ‫توفريُ احملكمة العليا يف دراسة على األمر النَ ّ‬ ‫على الفصل أ أبية (‪ )1‬ال ّدستور بسنة ‪ 1945‬بقول‪:‬‬ ‫‪“Mahkamah Agung berwenang mengadili pada tingkat kasasi,‬‬ ‫‪menguji peraturan perundang-undangan di bawah undang-undang‬‬ ‫‪terhadap undang-undang, dan mempunyai wewenang lainnya yang‬‬ ‫”‪diberikan oleh undang-undang.‬‬

‫ِ‬ ‫ممنوحة القانون‪.‬‬ ‫السلطة القضائيّ ِة‪ ،‬فسلطةُ احملكمة العليا حمدودةٌ على‬ ‫وكما منفذي ّ‬ ‫ِ‬ ‫ومن بْي الصَلحيات املمنوحة للمحكمة العليا هي ما الواردةُ يف القانون رقم ‪ 14‬بعام‬ ‫حول احملكمة العليا يف الفصل ‪ 28‬آبية (‪ )1‬يعىن‬ ‫‪ jo1985‬القانون رقم ‪ 3‬بعام ‪َ 2009‬‬ ‫ِ‬ ‫النقض‪ .‬حّت احملكمة العليا مسؤول عن استَلم الطلب‬ ‫لدراسة ولقضي يف استئناف‬ ‫اَلستئناف يف هذه احلالة‪.‬‬ ‫حوىل العر ِ‬ ‫يضة‬ ‫ابق ِمن حقوق احملكمة العليا لل ّدراسة ولقضيّة احلك ِم َ‬ ‫الس ُ‬ ‫األمر ّ‬ ‫النّقضيّة‪.‬‬ ‫الشرعيّة ببونتوك على‬ ‫قبل إحالة القضية إىل احملكمة العليا‪ ،‬قد خفضت يف احملكمة ّ‬ ‫الشرعيّة العليا بباَلجنكارااي على‬ ‫املستوى األول مقدما‪َ ،‬ث يقابَ ُل إستئنافا إىل احملكمة ّ‬ ‫ِ‬ ‫استئناف النقض‪ .‬هذا البيا ُن هو‬ ‫مستوى آخر‪ .‬فإذا تقدميها إىل احملكمة العليا تلبيةٌ على‬

45

‫ حول سلطة‬2004 ‫ ب َسنة‬4 ‫) حرف أ من القانون رقم‬2( ‫ آية‬11 ‫وفقا للفصل‬ :‫ وهي‬،‫القضائية‬ “MA mempunyai kewenangan mengadili pada tingkat kasasi terhadap putusan yang diberikan pada tingkat terakhir oleh pengadilan di semua lingkungan peradilan yang berada di bawah Mahkamah Agung”.

:‫أس ِسه هو‬ ‫املستقدمة ِمن‬ ‫جج‬ ِ َ َ ‫مستدع النّقض يف حمتوايت النقض على‬ ُ ُ‫احل‬

85

1. Bahwa putusan Pengadilan Tinggi Agama Palangkaraya tidak mewujudkan rasa keadilan dan salah menerapkan atau melanggar hukum yang berlaku, karena tidak mempertimbangkan nafkah terhutang bagi Pemohon Kasasi dan anak Pemohon Kasasi dengan Termohon Kasasi yang bernama ARIYANTO. Bahwa selama perceraian Pemohon Kasasi dengan Termohon Kasasi putusannya belum berkekuatan hukum tetap, maka Pemohon Kasasi berstatus sebagai istri dan Termohon Kasasi, yang mempunyai hak untuk mendapat nafkah, biaya rumah tangga dan biaya pendidikan anak dan Termohon Kasasi; 2. Bahwa Pemohon Kasasi dan Ariyanto mempunyai hak atas nafkah terhutang. Dengan demikian pertimbangan dan putusan Pengadilan Tinggi Agama Palangkaraya yang tidak mempertimbangkan dan menyatakan maslah nafkah terhutang Termohon Kasasi kepada Pemohon Kasasi dari Ariyanto tidak dapat diterima, maka berdasarkan ketentuan-ketentuan tersebutdi atas Pengadilan Tinggi Agama Palangkaraya telah salah menerapkan atau melanggar hukum yang berlaku;

‫ رأى القاضي أن له ال‬،‫قامت السلطةُ القضائية كال ّسلطة املستقلة‬ ُ‫خاصة‬ ُ ّ ‫وظائف‬ ‫ َل توجد الوكالة أو السلطة‬.“Judge a class apart from govertmental officers” ُ‫األخرى واق افا إلقامة القانون واحلق والعدالة عندما تَنشأ‬ ‫خَلفات أو إنتهاك احلكم يف‬ ٌ .‫وسط حياة الناس بصرف النظر عن السلطة القضائية على القضاء‬ ِ .)immunity right( ‫احلصانة‬ ‫حقوق‬ َ َ‫يف الواقع تُعطى الدستوريةُ السلطةَ القضائية‬ ‫ بسنة‬9 ‫ رقم‬SEMA ‫دت يف‬ ْ ‫وحقوق هذه احلصانة حواىل احملكمة اَلندونيسية أُ ّك‬ 86 :‫تضم على‬ ّ ‫ وفيه‬.1976 85 86

Putusan MA No: 608 K/AG/2003 M. Yahya Harahab, Kekuasaan Mahkamah Agung Pemeriksaan Kasasi dan Peninjauan Kembali Perkara Perdata, (Jakarta: Sinar Grafika, 2008), h. 9

‫‪46‬‬

‫(‪right‬‬

‫ِ‬ ‫املدنِيّة‬ ‫‪ )immunity‬من‬ ‫املطالب َ‬

‫حبق احلصانة‬ ‫‪ََ .1‬تلّ َكت‬ ‫احملاكم والقضاةُ ّ‬ ‫ُ‬ ‫التعويض عن األعمال املنجزةِ يف ِ‬ ‫ِ‬ ‫وظيفة القضائية‪.‬‬ ‫و‬ ‫ِ‬ ‫احملكمة وميكن أن‬ ‫كانت طبيعةُ احلصانةُ مطلقةا وكاملةا‪ِ ،‬بعىن ميكن على ُحما َكمة‬ ‫‪ْ .2‬‬ ‫حياكم على ِ‬ ‫تنفيذ م ِ‬ ‫هامها‪ ،‬على الرغم من أعماهلم‪:‬‬ ‫أ) ما وراء حدود السلطة (‪،)iexceed his authority‬‬ ‫ِ‬ ‫العملية (‪.)procedural error‬‬ ‫ب) أو أخطاء‬ ‫ميكن‬ ‫جج‬ ‫ِ‬ ‫وتتعلق بعريضة النّقض‪ ،‬قررت احملكمةُ العليا أ ّن ُح َ‬ ‫مستدع النّقض َل ُ‬ ‫ِبستوى النّقض‪،‬‬ ‫نتائج َل ميكن ِبلتّ ُّبْي يف الفحص‬ ‫لتربي ٍر‪ ،‬وِبلتايل‪ ،‬فإّنا معلّقة بتقيي ِم ال ِ‬ ‫َ‬ ‫ِ‬ ‫ِ‬ ‫وعدم‬ ‫أل ّن الفحص فيه يتعلق أبخطإ تطبيق احلكم‪ .‬وكان‬ ‫ُ‬ ‫انتهاك القانون املعمول به‪ُ ،‬‬ ‫الوفاء ِبلشروط املطلوبة ِبوجب التشريع إلغاءَ قرا ٍر يف املسألة املتعلّقة‪ ،‬أو إ ْذ مل يتسلّ ْط‬ ‫احملكمةُ أو جتاوزت عن سلطتِها‪ ،‬كما املشار إليها يف املادة ‪ 30‬من القانون رقم ‪ 14‬بعام‬ ‫‪87‬‬ ‫‪ jo. 1985‬القانون رقم ‪ 5‬لسنة ‪ 2004‬بشأن احملكمة العليا‪.‬‬ ‫أما تبْي القضاة ىف ِ‬ ‫احلجج يف عريضة النّقض منه‪:‬‬ ‫إعطاء‬ ‫ِ‬ ‫ّ ُّ‬ ‫الشرعيّة العليا بباَلجنكارااي يف إعطاء القرار يسبّ ُقه الفحص‬ ‫أ ّن قضا َة احملكمة ّ‬ ‫الشرعيّة العليا ِبستنباط البيّ ِنة وفحصها‪ ،‬وكذلك‬ ‫ت قضاةُ احملكمة ّ‬ ‫والتح ّق ُق‪ .‬هنا حاولَ ْ‬ ‫ِ‬ ‫إعطاء القرار‪.‬‬ ‫الشرعيّة ببونتوك سابق ا يف‬ ‫ويتبْي ُ‬ ‫وحيلِّل القر َار الصادرة عن احملكمة ّ‬ ‫يقرأ ّ‬ ‫الشرعيّة العليا بباَلجنكارااي وا ِرادا إبجزاء‬ ‫فإذا يعترب بصحيح على ما قد ّقررتْه احملكمة ّ‬ ‫احلصول على التقدير واَلحرتام‪.‬‬ ‫العمليّة وتستحق‬ ‫َ‬ ‫وأُ ِ‬ ‫حت سلطةُ احملكمة العليا يف الفصل ‪ 30‬من القانون رقم ‪ 14‬لسنة ‪1985‬‬ ‫وض ْ‬ ‫ِ‬ ‫يد ِمن‬ ‫أ ّن يف‬ ‫مرحلة النّقض يبطل القر َار أو التحديد من احملاكم ألّنا مل تتسلّ ْط أو تز ُ‬

‫‪Putusan MA No: 608 K/AG/2003‬‬

‫‪87‬‬

‫‪47‬‬

‫ك على ا ِ‬ ‫ِ‬ ‫وعدم الوفاء‬ ‫املعمول به;‬ ‫لقانون‬ ‫تسلّ ِطها; خيطأ على تطبيق احلكم أو تنت ِه ُ‬ ‫ُ‬ ‫ِبلشروط املطلوبة ِبوجب التشريع إلغاءَ قرا ٍر يف املسألة املتعلّقة‪.‬‬

‫تعرب عريضةُ النّقض مرفوضا ِمن احملكمة العليا‪ ،‬إذ كان يف الرأي أو تصويت‬ ‫ّ‬ ‫احملكمة العليا‪ ،‬أن احلجج واَلعرت ِ‬ ‫اضات املقدمةَ من قبل مستدع النّقض مل تكن ترب ايرا‪،‬‬ ‫َ‬ ‫ن ‪ Judex factie‬غري اخلطأ يف تطبيق القانون‪ ،‬وليس هناك إمهال يف العمليّة‪ ،‬و ‪Judex‬‬ ‫أب ّ‬ ‫رفضت احملكمةُ العليا عريضةَ النّ ِ‬ ‫تتجاوز بسلطتِها‪ .‬يف تلك احلالة‪،‬‬ ‫‪ factie‬مل‬ ‫قض‪ ،‬وأحياانا‬ ‫ْ‬ ‫ْ‬ ‫بطريق إصَلح القرار حينما إمهال ‪ Judex factie‬غري مسبّ ٍ‬ ‫لكن‬ ‫ب على إبطال القرار ّ‬ ‫ُ‬ ‫‪88‬‬ ‫يكفي إبصَلحه‪.‬‬ ‫الفحص ىف مستوى النّقض على حمتوايته املقرتحة َلب ّد جيب أن َل تتعارض مع‬ ‫ُ‬ ‫الشرعية العليا‬ ‫سلطة احملكمة العليا‪ّ .‬أما‬ ‫ثبت على أن احملكمة ّ‬ ‫احملتوايت يف هذه احلالة مل ت ْ‬ ‫ُ‬

‫بباَلجنكارااي ختطأ يف تطبيق احلكم أو تنتهك على القنون املعمول به‪ .‬أذن أ ّن احملكمة‬ ‫ِ‬ ‫املقرِر يف‬ ‫الشرعية العليا بباَلجنكارااي متسلّطةٌ على القبول و التحديد ِبألمر‬ ‫املستقدم و َّ‬ ‫ّ‬ ‫الشرعية ببونتوك‪ .‬يف قرارها وفقا على اإلجر ِ‬ ‫ائية‬ ‫مستوى اإلستئناف يعىن يف احملكمة ّ ّ‬ ‫ِ‬ ‫إمهال يف‬ ‫و‬ ‫حّت َل تنتهك بتطبيق احلكم أو خيطأ فيه‪ .‬وليس هناك ٌ‬ ‫الفحص يف احملكمة‪ّ ،‬‬ ‫ِ‬ ‫احلجج املسقدمةُ إىل‬ ‫الشروط حبيث كان القرار ِبطَل‪ .‬لذلك‬ ‫تنفيذ الشروط الواردة يف ّ‬ ‫ُ‬ ‫فض‪.‬‬ ‫احملكمة العليا مل تُ َّربْر و تُر ْ‬ ‫بتبْي قضاة احملكمة‬ ‫على الرغم من أ ّن احملكمة العليا مل تّ ِّربْر هذه احلجج ولكن ّ‬ ‫إصَلح‪ .‬وِبلتايل هناك ثَلث قواعد القانون‬ ‫الشرعية العليا بباَلجنكارااي ينبغي أن تكون‬ ‫ّ‬ ‫ٌ‬ ‫اخلارجة منه‪ ،‬وهي‪:‬‬

‫‪Harun M. Husaian, Kasasi Sebagai Upaya Hukum, (Jakarta: Sinar Grafika, 1992). H.‬‬ ‫‪178‬‬

‫‪88‬‬

‫‪48‬‬

‫دعى عليه يف الطَلق الذي يزيد من‬ ‫‪ .1‬دعوى ريكوفينسي‬ ‫َ‬ ‫املستقد ُم من مصاحل املستَ َ‬ ‫ِ‬ ‫وبتحديد على ِ‬ ‫الس ِ‬ ‫‪.ex officio‬‬ ‫نتيجة الطَلق يُقبل ب‬ ‫لطة‪،‬‬ ‫ّ‬ ‫ِ‬ ‫ِ‬ ‫للتمليك‪ ،‬فإمهال األب عليه عن‬ ‫لإلنتفاع وليس‬ ‫‪ .2‬التزام األب لتوفري ولده النّفقةَ هو‬ ‫ِ‬ ‫دع‪.‬‬ ‫النفقة (نفقة الولد املاضية) مل تُ َ‬ ‫‪ .3‬أ ّن قيمةَ املتعة والنفقة و املسكن والكسوةِ ِخبَلل الع ّدة‪ ،‬ونفقة الولد َلب ّد من‬ ‫أس اسا ِبلشعور و العدالة وق افا على تدوين احلكم‬ ‫احتياجات املعيشية ِبألقَلّة ُم ّ‬ ‫اإلسَلمي (‪ )KHI‬و القوانْي املعمول هبا‪.‬‬ ‫تُكتب ثَلثةُ القاعدات يف قرار احملكمة العليا رقم ‪ 608 K/AG/2003‬مصنوعا‬ ‫ِ‬ ‫ئيس‬ ‫ِبلسوابق القضائيّة حّت اآلن و مرج َع القضاة يف تقرير األمر الذي مساوي به ر ُ‬ ‫العريضة أو ال ّدعوية‪ .‬واحدة من قو ِ‬ ‫اعد القرار اليت أصبحت ببحث الباحث هي القاعدة‬ ‫تدعم القاعدةُ القر َار من احملكمة الشرعية ببونتوك واحملكمة الشرعية العليا‬ ‫الثاين‪.‬‬ ‫ُ‬ ‫ِ‬ ‫احلجةَ على‬ ‫بباَلنكاراي اللّتاين تُ ّ‬ ‫عربان أ ّن نفقة الولد املاضية مل تُدع‪ .‬تُعطى احملكمةُ العليا ّ‬ ‫أ ّن إلتز َام األب بنفقة الولد املاضية لإلنتفاع مطلقا وليس للتمليك‪ .‬فإ اذا إن انقضى وقتُه‬ ‫احلاجيات حيت النفقة املاضية‪.‬‬ ‫ت‬ ‫فَيتُ ْ‬ ‫ُ‬ ‫استنادا إىل مصادر القانون املكتوبة يف كتاب‬ ‫جتب على القضاةِ يف تقرير األمر‬ ‫ا‬ ‫ُ‬ ‫اإلرشادات يستعملُها قضاة إندونسيا‪ .‬أ ّن ِمن مصادر احلكم يف مسئلة الزواج مأخوذٌ من‬ ‫كتب الفقه اإلسَلمية املعتربة‪ .‬كتاب "فقه اإلسَلمي وأدلّته" هو من كتب املعتربةِ‬ ‫ِ‬ ‫ّ‬ ‫َ‬ ‫ّ‬ ‫ِ‬ ‫ِ‬ ‫أئم ِة مذاهب األربعة وهو مذهب إمام أبو‬ ‫األشعريّة اليت فيه أحكام الفقه ُمسنَ ادا إىل ّ‬ ‫ف‬ ‫حنيفة‪ ،‬وإمام مالكي‪ ،‬وإمام ّ‬ ‫ف و مؤلّ ُ‬ ‫الشافعى‪ ،‬و إمام أمح د بن حنبل‪ّ .‬أما مصنّ ُ‬ ‫ذالك الكتاب هو الشيخ األستاذ وهبة الزحيلي من سوراي‪ .‬والكتاب هو من مؤلّفاته‬ ‫ِ‬ ‫ِ‬ ‫املقارن لديه املبحثة الواسعة وظاهرةِ اللغة‬ ‫كتاب الفقه‬ ‫املطيّبَة إمسَه يف عامل اإلسَلم‪ .‬وهذا ُ‬ ‫وترتيبة املنهجي‪.‬‬

‫‪49‬‬

‫حجة احملكمة العليا املعبّ َرِة أب ّن نفقة الولد املاضية مطلقا لإلنتفاع وليس‬ ‫وعلى ّ‬ ‫مستوى اإلستئناف يف قرار احملكمة الشرعية العليا بسوراِباي برقم‬ ‫ففسرْهتا قضاةُ‬ ‫َ‬ ‫للتمليك‪ّ ،‬‬ ‫‪ 79/Pdt.G/PTA.Sby‬على التّاريخ ‪ 30‬مارث ‪ 2010‬بقول‪:‬‬ ‫‪“kewajiban orang tua/ayah untuk membayar nafkah madliyah (yang‬‬ ‫‪lampau) anak adalah untuk memenuhi kebutuhan anak, sedangkan‬‬ ‫‪kebutuhan nafkah yang lampau itutelah terpenuhi, maka gugurlah‬‬ ‫‪kewajiban memberi nafkah madhiyah anak itu. Sejalan dengan pendapat‬‬ ‫‪pakar hukum Islam dalam kitab Al-Fiqhu Al-Islamiy Wa Adillatuhu Juz VII‬‬ ‫‪Halaman 829 yang dalam hal ini diambil alih menjadi pendapat Pengadilan‬‬ ‫‪Tinggi Agama dalam pertimbangan putusan perkara ini sebagai berikut:‬‬ ‫‪menurut fuqoha, nafkah anak menjadi gugur dengan telah lampaunya masa,‬‬ ‫‪karena bukan pemilikan/liitamlik dan bukan merupakan utang”.89‬‬

‫شتق من كلمة نفع‪-‬ينفع بصيغة ثَلثى ُجمَّرد َث انت َفع‪ِ -‬‬ ‫ينتفع‬ ‫لفظ "اإلنتفاع" م ٌّ‬ ‫ّ َ‬ ‫بصيغة ثَلثى مزيد ُمخاسى أى ِبعىن أفاد‪-‬يُفيد‪ .‬ويف املصدر ِبعىن "استفاضة" أى طلب‬ ‫ك‪َ-‬ميلِك بصيغة‬ ‫مشتق من ملَ َ‬ ‫املنفعة‪ .‬لفظ "لإلنتفاع" أي لنيل املنفعة‪ ،‬و ّأما "التمليك" ّ‬ ‫ثَلثى ُجمَّرد َث ملَّ ِ‬ ‫ك بصيغة ثَلثى مزيد رِبعى أى ِ‬ ‫للم ِ‬ ‫لك‪ .‬ويف هذه احلالة‪ ،‬إعطاء‬ ‫ك‪ُ-‬ميلّ ُ‬ ‫َ َ‬ ‫نفقة الولد املاضية لإلنتفاع مطلقا وليس للتمليك‪ .‬لفظ اإلنتفاع و اللتمليك من‬ ‫الرفاهيّة‪.‬‬ ‫املصطَلحات املستعملتَ ْْي ىف حكم املعاملة خصوصا ِبألمر املتعلق ِبملالية و ّ‬ ‫ِ‬ ‫أي‬ ‫الفهم على أ ّن األب يف ّ‬ ‫لفظ "لإلنتفاع مطلقا" يف قرار احملكمة العليا يُعطى َ‬ ‫ٍ‬ ‫حال التزام إعطاء النّفقة للولد هو لإلنتفاع‪ .‬تعلّقا ِبهتمام األب على معيشة ولده‬ ‫ِ‬ ‫املوجوبة لألب لتلبيَتِها‪ .‬فإذا أ ّن حال‬ ‫مودته‪ ،‬أو اإلمهال على حقوق الولد‬ ‫حلمايته و ّ‬ ‫همل على نفقة الولد هو من ِ‬ ‫األب امل ِ‬ ‫فئة ٍ‬ ‫مطلق‪.‬‬ ‫ُ‬

‫‪Putusan PTA Surabaya Nomor 79/Pdt.G/2010/PTA.Sby tanggal 30 Maret 2010, h. 4‬‬

‫‪89‬‬

‫‪50‬‬

‫ب‪ .‬وصف ّاتصال ّالنفقة ّاملاضية ّحلماية ّحقوق ّالولد ّبنظرية ّاحلركة ّاملزدوجة ّلفضلّ‬ ‫الرمحن‬ ‫كانت النفقة حاجةا مهمةا يف احلياة األسرية‪ .‬بوفاء حاجات أُس ِرية فإنه خيلق على العائلة‬ ‫ِ صلى‬ ‫ِ‬ ‫ات يُر ِض ْعن أ َْوََل َد ُه َّن َح ْولَ ْ ِ‬ ‫ْي‬ ‫ْي َكاملَ ْ َ‬ ‫املتناسقة‪ .‬قال هللا تعاىل يف القرآن الكرمي‪َ :‬والْ َوال َد ُ ْ َ‬ ‫ِج‬ ‫ج‬ ‫ِ‬ ‫ِ‬ ‫س‬ ‫لِ َم ْن أ ََر َاد أَ ْن يُتِ َّم َّ‬ ‫الر َ‬ ‫اعةَ َو َعلَى املَْولُْود لَهُو ِرْزقُ ُه َّن َوك ْس َوتُ ُه َّن ِِبلْ َم ْع ُرْوف ََل تُ َكلَّ ُ‬ ‫ضَ‬ ‫ف نَ ْف ٌ‬ ‫ِ‬ ‫إََِّل وسعهاج ََلتُض َّار والِ َدةٌ بِولَ ِدها وََل مولُوٌد لَه بِولَ ِدهِج وعلَى الوا ِر ِ‬ ‫كقلى فَِإ ْن‬ ‫ث ِمثْ ُل ذَال َ‬ ‫ُ ْ ََ‬ ‫َ َ‬ ‫ََ َ‬ ‫َ َ َ َْ ْ ُ َ‬ ‫أَراد فِص ااَل عن تَر ٍ ِ‬ ‫اح َعلَْي ِه َماقلى َوإِ ْن أ ََرْد ُُْت أَ ْن تَ ْستَ ْر ِضعُ ْوا أ َْوََل َد ُك ْم‬ ‫اض مْن ُه َما َوتَ َش ُاوٍر فَ ََل ُجنَ َ‬ ‫ََ َ َْ َ‬ ‫فَ ََل جنَاح علَي ُكم إِ َذا سلَّمتم ما ءاتَي تم ِِبلْمعرو ِ‬ ‫فقلى َواتَّ ُقوا هللاَ َو ْاعلَ ُموا أ َّ‬ ‫َن هللاَ ِِبَا تَ ْع َملُ ْو َن‬ ‫ُ َ َ ْ ْ َ ْ ُ ْ َ َ ْ ُ ْ َ ْ ُْ‬ ‫ِ‬ ‫ِ‬ ‫بِ‬ ‫عروف‬ ‫صْي ٌر (البقرة‪ .)233 :‬وقوله تعاىل‪ :‬فَِإن أ َ‬ ‫َرض ْع َن لَ ُكمَ فَأتُ ُ‬ ‫وه َّن أ ُ‬ ‫َ‬ ‫ُج َورُه َّن َو َأَت ُرواْ بَينَ ُكم ِبَ ُ‬ ‫ِ‬ ‫ِ‬ ‫ُخرى (الطَّلق‪.)6 :‬‬ ‫َوإن تَ َع َ‬ ‫اس ُرُت فَ َس ُرتض ُع لَهُۥ أ َ‬ ‫لكن‬ ‫كان التزام نفقة الولد املاضية ا‬ ‫منازعا‪ ،‬ولو وجد هناك تفسريا يف القرآن والسنّة ّ‬ ‫املعم ِق الوارد يف القرآن فيحتاج إىل‬ ‫البيا َن فيه غالبا‪ .‬وعندما طلبة املعىن ّ‬ ‫املفص ِل و ّ‬ ‫بكل هلا‬ ‫التارحييّة وأسباب نزول تلك اآلية‪ .‬ونظرا على أ ّن الآلايت يف القرآن ليس ٍّ‬ ‫وإما‬ ‫أسباب النّزول فرأيةا إىل تفسري العلماء‪ .‬ويف التّاريخ يكون التّفسري ّإما ِبملأثور ّ‬ ‫ّ ِ‬ ‫مي‪.‬‬ ‫ِبلرأي‪ .‬و هذان الشكَلن مها من التفسري املق ّد ِّ‬ ‫العلوم ِبسرية الزمن جانبا ٍ‬ ‫العامي مثل علم‬ ‫جبانب‪ .‬ليس ازدهار يف علوم‬ ‫ازدهرت ُ‬ ‫ّ‬ ‫مثل علوم‬ ‫الفلك و ّ‬ ‫الطب واهلندسة والعلوم وغري ذالك ولكنّه يكون يف علوم اإلسَلميّة َ‬ ‫ازدهار العلوم بوَلدة علماء‬ ‫ينفصل‬ ‫القرآن واحلديث والفرائض واملعاملة وغري ذالك‪ .‬مل‬ ‫ُ‬ ‫ْ‬ ‫املسلمْي الذين ظهروا من جهود املعارضة للتفكريات املتق ّدميّة الداخلة يف مذهب‬ ‫الدولة‪.‬‬ ‫بت اآلراءُ املتق ّدميّةُ املهملةُ على احلقوق بْي الناس دراسةَ النّظريِّة املستعملة يف‬ ‫سبّ ْ‬ ‫املسائل الو ِ‬ ‫اقعة يف اجملتم ِع‪ .‬من بْي العلماء يف تلك ِ‬ ‫ِ‬ ‫القرن هو فزل‬ ‫استنباط احلكم على‬ ‫الرمحن‪ ،‬علماء ِبكستاينّ‪.‬‬

‫‪51‬‬

‫رمحن أ ّن آيةَ املوضوعيّ ِة املرتبطة أبخَلق القرآن‬ ‫يستحضر أخَلقيّةا مثاليةا‬ ‫رأى ُ‬ ‫ُ‬ ‫ِ‬ ‫الزمان‬ ‫لكل ّ‬ ‫(‪ )ideal moral‬من املوضوع املبحوثة‪ .‬أخَلقيّةُ القرآن األبديّة والعامليّة صاحلةٌ ّ‬ ‫ِ‬ ‫لزمت مربوطاا أبخَلقيّة القرآن‪.‬‬ ‫ت قبلَه و ْ‬ ‫واملكان‪ .‬تعل اقا بنفقة الولد املاضية فقد ُحبثَ ْ‬ ‫‪ .1‬نظرةّّاخلطوةّاألوىلّعلىّنظريةّاحلركةّاملزدوجةّ‬

‫أ ّن روح األساسية من القرآن هو روح األخَلقيّة‪ ،‬بدليل أ ّن له َمبدأا يف التوحيد‬ ‫ميكن الناس أ ْن‬ ‫وعدالة اَلجتماعية‪ .‬حكم األخَلقي هو ٌّ‬ ‫أبدي‪ ،‬وهو من أم ِر هللا‪َ .‬ل ُ‬ ‫اَلستسَلم يسمى‬ ‫حكم األخَلقي‪ ،‬و جيب عليه َِل ْستسَلم هلل‪ .‬وهذا‬ ‫ختلق أو هت َ‬ ‫َ‬ ‫ُ‬ ‫لك َ‬ ‫ِ‬ ‫كيز القرآن يف حكم األخَلقي‬ ‫يسمى ِبلعبادة هلل‪ .‬أل ّن تر َ‬ ‫ِبإلسَلم و تنفي ُذه يف احلياة ّ‬ ‫األخَلقي وقيم الروحية‬ ‫حكم‬ ‫يُظ ِّهر هللاَ أنّه ّ‬ ‫الرب العدالة‪ .‬حّت جيب علينا أن نعرف َ‬ ‫ّ‬ ‫‪90‬‬ ‫يف اجملتمع‪.‬‬ ‫يف تطور علم التفسري َلسيما ِ‬ ‫بعامل علم اللغة العربيّة و َلبُ ّد من فهم التعبريات‬ ‫علم النحو ودعم اللغة‬ ‫اَلصطَلحية َ‬ ‫زمن الرسول حممد صلىاهلل عليه وسلّم‪ .‬فتطا َور ُ‬ ‫أسباب نزول القرآن‬ ‫العربية‪ ،‬وعلم املعاجم‪ ،‬واألدبية العربية‪ .‬وحيتاج يف هذه النّظريّة‬ ‫َ‬ ‫وعادة التارخيية لفهم أمر هللا يف القرآن‪ .‬وحينما قد ِ‬ ‫ت الشروط فيستعمل فيه‬ ‫ازدمح ْ‬ ‫ُ‬ ‫ّ‬ ‫‪91‬‬ ‫العقل‪.‬‬ ‫املقرتح هنا يتكون على احلركة املزدوجة‪ ،‬يعىن من احلال الواقِع إىل‬ ‫عملية التفسري َ‬ ‫مرةا‪ .‬القرآن هو استجابة اإلهلية‪ ،‬من‬ ‫احلال الذي نُزل القرآن والعودة إىل الواقع احلاضر ّ‬ ‫الوضع يف أخَلقية اجتماعي العرب يف زمن النيب‪،‬‬ ‫خَلل الذكرايت وأفكار النيب‪،‬‬ ‫ُ‬ ‫وخاصة فيما يتعلق ِبملسائل التجارية ِبجتمع مكة يف تلك القرن‪.‬‬

‫‪90‬‬

‫‪Fazlur Rahman, Islam Fazlur Rahman, Terj. Ahsi Mohammad, Cet 1, (Bandug:‬‬ ‫‪Penerbit Pustaka, 1984), h. 34‬‬ ‫‪91‬‬ ‫‪Fazlur Rahman, Islam, …, h. 48‬‬

‫‪52‬‬

‫أ‪ .‬حاليةّجمتمعّالعربّعامةّ‬ ‫األبوي هي العائلة‬ ‫جمتمع العريب إىل اجملتمع األبوي (‪.)Patriarki‬‬ ‫ينتمي‬ ‫ُ‬ ‫ّ‬ ‫ِ‬ ‫ِ‬ ‫األب‬ ‫املثقَّلة من نسب األب‪ .‬لغةا‪ ،‬يتعلّق‬ ‫ُّ‬ ‫األبوي إىل نظام اَلجتماعي الذي يُتق ُن ُ‬ ‫مجيع أفراد أسرتِه و ممتلكاته و فضَل عن مو ِ‬ ‫ارد اَلقتصادية‪ .‬وكما سبق يصنع األب‬ ‫َ‬ ‫األبوي‬ ‫وظهر‬ ‫َّ‬ ‫ّ‬ ‫كل القرارات اهلامة يف األسرة ويف نظام اَلجتماعي والثقافة والدين‪َ .‬‬

‫أقوم على املرأة‪ ،‬وأ ّن املرأة ُمت َقنةٌ الرجل‬ ‫أرفع و ُ‬ ‫شكَل أو اعتقا ادا على أن الرج َل ُ‬ ‫‪92‬‬ ‫ومملكاته‪.‬‬ ‫أن العَلقة بْي األب واَلبن اعتبارا أ ّن الو َلد ّقرةُ أعْي املطموعُ من غاية‬ ‫بعض ِ‬ ‫الوجود‪ .‬منهم إدفان ِ‬ ‫أحياء األوَلد اإلانث خوفا من نفقتها وحياءا عنها‪،‬‬ ‫‪93‬‬ ‫أوَلدهم خوفا من الفقر واملسكْي‪.‬‬ ‫وهكذا يقتلون َ‬ ‫ووصف سلوك شعب العريب يف آايت القرآن الكرمي هي‪:‬‬ ‫اان َوََل تَ ْقتُلُواْ أ َْوََل َد ُك ْم ِم ْن إِ ْم ََل ٍق‪...‬‬ ‫‪ ....‬أَََّل تُ ْش ِرُكواْ بِِه ِشْي ئاا َوِِبلْ َوالِ َديْ ِن إِ ْح َس ا‬ ‫(سورة األنعام‪)151 :‬‬ ‫ِ ِ‬ ‫َح ُد ُه ْم ِِبْألُنْثَى ظَ َّل َو ْج ُههُ ُم ْس َوًّدا َوُه َو َك ِظْي ٌم ‪ 58‬يَتَ َورى ِم َن الْ َق ْوِم‬ ‫َوإ َذا بُشَر أ َ‬ ‫ِمن سوِء ما ب ِشر بِِهج أَُمي ِس ُكهُ َعلَى ُهو ٍن أ َْم ي ُد ُّسهُ ِيف التُّر ِ‬ ‫اب أَََل َساءَ َما َْحي ُك ُم ْو َن‬ ‫َ‬ ‫ْ‬ ‫َ‬ ‫ْ ُْ َ ُ َ‬ ‫(سورة النحل‪)59-58 :‬‬ ‫وََلتَ ْقتُلُوآ أَول َد ُكم َخشيَةَ إِ ٍ‬ ‫ملق َحن ُن نَ ُرزقُ ُهم َوإِ َّاي ُكمج إِ َّن قَتلَ ُهم َكا َن ِخطئاا َكبِ اريا‬ ‫َ‬ ‫(اإلسراء‪)31 :‬‬ ‫مقامة املرأة ِ‬ ‫رسول هللا صلى هللا عليه وسلّم هي رفع ِ‬ ‫أهداف ِ‬ ‫بعثة ِ‬ ‫بوصفها‬ ‫ّأما‬ ‫ُ‬ ‫ُ‬ ‫مظهرا من سنّته وشريعته بكوّنا التحريرةُ من القه ِر‪ .‬حضور النيب حممد صلى هللا‬ ‫ا‬

‫‪92‬‬

‫‪Wahyu Retnowulandari, Budaya Hukum Patriarki versus Feminis: dalam Penegakan‬‬ ‫‪Hukum di Persidangan Kasus Kekerasan terhadap Perempuan, Jurnal Hukum, Vol. 8,‬‬ ‫‪No. 3, h. 17‬‬ ‫‪93‬‬ ‫‪Syafiyyur Rahman al-Mubarakfuri, Perjalanan Hidup Rasul yang Agung Muhammad‬‬ ‫‪SAW dari Kelahiran Hingga Detik-Detik Terakhir, terj. Al-Rohiiq Al-Makhtuum oleh‬‬ ‫‪Hanif Yahya, (Jakarta: CV. Mulia Sarana Press, 2001). h.46‬‬

‫‪53‬‬

‫عليه وسلّم يف هذه احلالة يكون أمَلا للنساء أل ّن اإلسَلم جيئ بتحري ٍر من ِ‬ ‫القوم‬ ‫ُ‬ ‫ِ‬ ‫ِ‬ ‫قيم اإلنسانية والعدالة واملساواة‪.‬‬ ‫املظلومْي و يعلّ ُمهم َ‬ ‫ِ ِ‬ ‫قد َّبْي آايت ِ‬ ‫تبت يف سورة البقرة‬ ‫القرآن عن‬ ‫وجوب نفقة الولد‪ ،‬منها ما ُك ْ‬ ‫َ ُ‬ ‫النيب لبناء جمتمع‬ ‫آبية ‪ .233‬وهي سورة املدانيّة‪ .‬ومن بْي السياسات جيعلُها ّ‬ ‫ِ‬ ‫ِ‬ ‫اَلجتماعية ورعاية األسرةِ يف اجملتمع‬ ‫الرعا ِية‬ ‫اإلسَلمي يف املدينة املنورة هو تعز ُيز ّ‬ ‫ِّ‬ ‫ِ‬ ‫رفع مقامةَ ورائعةَ‬ ‫العريب من اضطهاد املرأة و َ‬ ‫اإلسَلمي‪ .‬غيّ َر حمم ٌد َمن َ‬ ‫وذج ُجمتم ِع ّ‬ ‫ّ‬ ‫‪94‬‬ ‫املرأة من خَلل إعادة النّظر يف تقاليد اجلاهلية‪ .‬ومن العدالة واملساواة للمرأة هي‬ ‫أ) محاية حقوق املرأة من خَلل القانون‪.‬‬ ‫ب) حتسينات القانون األسرتيّة‪ ،‬واحلق يف احتيار الزواج‪ ،‬واحلصول على املهر‬ ‫والورثة‪ ،‬وينظم ْبْي حقوق الزوج والزوجة املتوازنة‪.‬‬ ‫ت) كون املرأة على وصول األدوار العامة‪ ،‬واحلصول على حق التعليم واملتعلّم‪.‬‬ ‫تصرف أمواهلا‪.‬‬ ‫ث) كون املرأة على ّ‬ ‫حق احلياة‪ .‬و حترمي على قتال الولدات اليت قد أصبح بعادة‬ ‫ج) كون املرأة على ِّ‬ ‫اجلاهلي‪.‬‬ ‫العريب‬ ‫ّ‬ ‫ّ‬ ‫التعادل ْبْي الرجال و النساء‪ .‬الثقافة األبوية اليت‬ ‫وخلص أن القرآن يريد‬ ‫َ‬ ‫النيب صلى‬ ‫صعب إزالتُها‪َ ،‬ث ّ‬ ‫أتصلت وتصبح أساسا حلياة جمتمع العريب اليت ت ّ‬ ‫ّ‬ ‫غري ّ‬ ‫مفهوم‬ ‫لكن َل يزال‬ ‫ُعطيت‬ ‫ُ‬ ‫هللا عليه وسلّم عنها برسالته‪ .‬فقد أ ْ‬ ‫ُ‬ ‫احلقوق للمرأة ّ‬ ‫وَثّ بفهم اجملتمع بدون التّميي ِز على املرأة‪.‬‬ ‫األبوي َ‬ ‫ّ‬ ‫ب‪ .‬نفقةّالولدّيفّتفسريّالقرآن‬ ‫آية القرآن املتعلقة بنفقة الولد مباشرةا هي آية ‪ 233‬من سورة البقرة‪ .‬يف‬ ‫لكن تستخدم‬ ‫تلك اآلية مل تستعمل الكلمةَ "الوالد" لألب كما يف الوالدة ّ‬ ‫لألم‪ّ ،‬‬ ‫‪Mufidah, Ch, Psikologi Keluarga Islam Berwawasan Gender, Edisi Revisi, Cet II, .... h.‬‬ ‫‪21‬‬

‫‪94‬‬

‫‪54‬‬

‫ِبلكلمة "املولود له" احملمول على أنّه أي األوَلد ينسبون إىل اآلِبء َل إىل‬ ‫األمهات‪ 95.‬واملراد ِبللرزق هنا الطعام الكايف املتعارف بْي الناس‪ ،‬واملراد ِبلكسوة‬ ‫ّ‬ ‫ما يتعارفون ببه أيضا‪ .‬ويف ذالك دليل على وجوب ذالك على األِبء لألمهات‬ ‫املرضعات‪ .‬وهذا يف املطلقات‪ ،‬و ّأما املطلقات فنفقتهن وكسوهتن واجبة على‬ ‫‪96‬‬ ‫ألوَلدهن‪.‬‬ ‫إرضاعهن‬ ‫األزواج من غري‬ ‫ّ‬ ‫ّ‬ ‫اختور كلمة "الوالدات" َلستخدامها يف هذه اآلية من كلمة "املطلقات"‬ ‫حتتوي على اتصال الداخلي‪ .‬حيث األمهات يف األساس هي العزيزة جدا‬ ‫ألوَلدها‪ .‬لذلك‪ ،‬يرجى أن الطَلق املوقوع لن يكون ساترا على املودة ألطفاهلم‪.‬‬ ‫الديه قصدا طلب‬ ‫يرتبط هبذه الفكرة‪ ،‬أ ّن كلمة "الولد" يف تلك اآلية يرتبط دائما بو َ‬ ‫الديه‪ .‬وِبلتايل فإن‬ ‫الشفقة والرمحة منهما‪ .‬أل ّن الولد ليس من شخص أخ ٍر يفرتق بو َ‬ ‫هلن َلينبغي أن‬ ‫واجبات كل من الطرفَْي هي يرمحان ولدمها‪ .‬فحصول الطَلق ّ‬ ‫‪97‬‬ ‫يرمحهن عاطفة األمومة‪.‬‬ ‫ّ‬ ‫وقال الصابوىن أ ّن األوَلد يبتغون األب ويلتحقون بنسبه دون األم‪ ،‬فاملوجب‬ ‫املقتضي لإلنفاق على األمهات واملرضعات كون األوَلد هلم فعليهم جتب النفقة‪،‬‬ ‫واللفظ يشعر ِبملنحة وشبه التمليك وهذا أتى به دون لفظ الولد‪ .‬ويف قوله تعاىل‪:‬‬ ‫َل تضار والدة بولدها وَل مولود له بولده‪ ،‬هي أضاف للولد يف اآلية إىل كل من‬ ‫األبوين وذالك لطلب اإلستعطاف واإلشفاق‪ ،‬فالولد ليس أجنبيا عن الوالدين‪،‬‬ ‫هذه ّأمه وذاك أبوه‪ ،‬فمن ح ّقهما أن يشفقا عليه‪ ،‬وَل تكون العداوة بينها سببا‬ ‫‪98‬‬ ‫إلضرتار ِبلولد‪.‬‬

‫‪95‬‬

‫‪Muhammad Ali As-Shobuni, Tafsir Ayat Ahkam, terj. Mu’ammal Hamidy dan Imron‬‬ ‫‪A. Manan, (Surabaya: PT. Bina Ilmu Offset, 2008), h. 248‬‬ ‫‪96‬‬ ‫‪Imam Muhammad bin Ali bin Muhammad Asy-Syaukani, Tafsir Fathul Qadir, Jilid 1,‬‬ ‫‪(Daar al-Wafa’: Lajnah at-Tahqiq wa al-Bahts al-Ilmy: 1994), h. 426‬‬ ‫‪97‬‬ ‫‪Muhammad Ali As-Shobuni, Tafsir Ayat Ahkam,... h. 249‬‬ ‫‪98‬‬ ‫‪Muhammad Ali As-Shobuni, Tafsir Ayat Ahkam,....h. 252‬‬

‫‪55‬‬

‫أرفع القرآن الرجل على املرأة بسبب النفقة‪ .‬والنفقة احلقيقية هي من دراية‬ ‫اجملتمع و تفسري األحوال املناسبة‪ .‬كانت دراية املرأة خافضة يف تلك العصر و‬ ‫الرجال أ ّّنم قوامون و رفاعون‬ ‫ويعترب أ ّن األعمال املنزيلية من واجبات املرأة‪ .‬ويعترب‬ ‫ُ‬ ‫‪99‬‬ ‫عليها بسبب السلطة والقدرة على طلب النفقة ويعطيها إىل نسائه‪.‬‬ ‫ت‪ .‬نفقةّالولدّيفّشروحّاحلديث ّ‬ ‫احلديث املشهور احلاكى عن واجبات النفقة إىل الولد هو حكاية هند‬ ‫و أبو سفيان‪.‬‬ ‫عن عائِشةَ قَالَت‪ :‬دخلَ ِ‬ ‫ت عُْت بَةَ‪ْ ،‬امَرأَةُ أَِيب ُس ْفيَا َن‪َ ،‬علَ َى‬ ‫َْ َ َ‬ ‫ْ ََ ْ‬ ‫ت هْن ٌد بِْن ُ‬ ‫ول ِ‬ ‫ِ‬ ‫اَّللِ إ ّن أ ََِب ُس ْفيَا َن َر ُج ٌل‬ ‫ت‪َ :‬اي َر ُس َ‬ ‫اَّلل صلى هللا عليه وسلم‪ ،‬فَ َقالَ ْ‬ ‫ول ّ‬ ‫َر ُس ّ‬ ‫ِ‬ ‫ِِ ِ‬ ‫ِ‬ ‫ِ ِ‬ ‫ِِ‬ ‫ت ِم ْن‬ ‫َخذ ُ‬ ‫ين‪ ،‬إَلّ َما أ َ‬ ‫َشح ٌ‬ ‫يح‪َ ،‬لَ يُ ْعطيين م َن النّ َف َقة َما يَكْفيين َويَكْفي بَ ّ‬ ‫ِ‬ ‫ِ‬ ‫اَّللِ صلى هللا‬ ‫ك ِم ْن ُجنَ ٍ‬ ‫اح؟ فَ َق َال َر ُس ُ‬ ‫َمال ِه بِغَ ِْري ِع ْل ِم ِه‪ ،‬فَ َه ْل َعلَ ّي ِيف ذَل َ‬ ‫ول ّ‬ ‫ِ ِ ِ‬ ‫ِ‬ ‫ِ ِ ِِ‬ ‫ْفي بنِ ِ‬ ‫يك»‪ .‬متفق‬ ‫عليه وسلم‪ُ « :‬خذي م ْن َماله ِِبلْ َم ْع ُروف‪َ ،‬ما يَكْفيك َويَك َ‬ ‫عليه‬ ‫كانت هند زوجةُ أيب سفيان‪ ،‬وقد أوجب عليه أن يعطي النفقة إليها‪.‬‬ ‫ِ‬ ‫الزوج النفقةَ إىل عائَلته و أّنا حتتاج إليها لتلبية‬ ‫هناك األوقات عندما َليوفُّر ُ‬ ‫وصحة‪ .‬ويف تلك احلالة ُختِرب هند على‬ ‫احتياجات كل يوم كي تكون بقوية ّ‬ ‫أفعال زوجها الذي مل يقبلها النفقة حيت أخذت ماله بغري علمه‪ .‬و أشرح‬ ‫‪101‬‬ ‫رسول هللا صلى هللا عليه وسلم إذ أخذها بقدر حاجاهتا فلبأس به‪.‬‬ ‫‪100‬‬

‫‪99‬‬

‫‪Asghar Ali Engineer dalam Marzuki, Keterlibatan Perempuan dalam Bidang Politik‬‬ ‫‪pada Masa Nabi Muhammad SAW, dan Masa Khulafaur Rasyidin (Suatu Kajian‬‬ ‫‪Historis), Jurnal Humaniora, Vol 13, No 1, 2008, h. 4‬‬ ‫‪100‬‬ ‫‪Ibnu Hajar al-Asqolani, Bulughul Maram min Adillati al-Ahkam, (Haromain, 2011), h.‬‬ ‫‪248‬‬ ‫‪101‬‬ ‫‪Abu Abdillah bin Abdul al-Salam ‘Allusy, Ibanah al-Ahkam Syarah Bulugh al-Maram‬‬ ‫‪jilid III, (Kuala Lumpur: Al-Hidayah Publication, 2010), h. 612‬‬

‫‪56‬‬

‫وقال النيب‪" :‬ابدأ ِبن تعول "‪ .‬توفري النفقة ألِبء واألبناء واألقارب هو‬ ‫من اتساع املعين‪ .‬لذا‪ ،‬هناك شرطان يف توفري النفقة ومها‪ :‬أوَل‪ ،‬من الذي‬ ‫يُق ِّدم النفقة هو ممن املكايف ِبملال والكسب‪ .‬اثني ا‪ ،‬من الذي يقبل النفقة‬ ‫هو ممن مل يقدر على املال والكسب‪ .‬املعين "ِبملعروف" هو العادة أو‬ ‫العرف‪ .‬ويتم ذلك وفقا حلالة اجملتمع وعُرفه واألشياء املعروفة حواليه‬ ‫ِبلظروف املعيّنة وهي عندما تكون سعيدا وصعبة‪.‬‬ ‫‪ .2‬نظرةّّاخلطوةّالثانيةّعلىّنظريةّاحلركةّاملزدوجةّ ّ‬ ‫حكم‬ ‫ْ‬ ‫كانت أمة اَلندونيسية مطبِّ َقةا القو َ‬ ‫انْي املختلفة و ّ‬ ‫املتنوعة يف اجملتم ِع‪ .‬منها ُ‬ ‫الشريعة اإلسَلمية والقانون الغريب وحكم العريف (عادة اجملتمع)‪ .‬الشريعة اإلسَلمية‬ ‫ِ‬ ‫غالبية الشعب اإلندونيسي هي تراث أولياء سوانن‪-‬سوانن واىل‬ ‫املطبَّقة من قبل‬ ‫ِ‬ ‫سوعو الذين قد سامهُوا يف تصحيح و حتس ِ‬ ‫تمع‬ ‫ْي عقيدة اجملتمع اإلندونيسي‪ .‬كان جم ُ‬ ‫تمس اكا ِ‬ ‫ِ‬ ‫اإلندونيسي قبل ِ‬ ‫بدين اهلندوستاينّ والبوذيْي (‪.)Hindu Budha‬‬ ‫جمئ اإسَلم ُم ّ‬ ‫اإلندونسي‪ .‬وهو من ور ِثة‬ ‫ساهم أيضا القانون الغريب يف تنظيمة احلكم‬ ‫وقد‬ ‫َ‬ ‫ّ‬ ‫نتائج استعما ِر‬ ‫هولندى الذين قد‬ ‫استعمار إندونيسيا ما يقرب من ‪ 350‬عاما‪ .‬من ِ‬ ‫َ‬ ‫هولندى هي قانون العقوِبت (‪ ،)KUHP‬القانون املدين (‪ ،)KUHPer‬القانون التجاري‬ ‫ِ‬ ‫حبالية جمتم ِع اإلندونيسي‪ ،‬وجعله‬ ‫افق‬ ‫(‪ .)KUHDagang‬اعتُ َ‬ ‫مد قانو ُن هولندي املو ُ‬ ‫اإلجيايب‪.‬‬ ‫احلكم‬ ‫َّ‬ ‫َ‬ ‫ّأما حكم العريف هو احلكم الذي يصدر من دراية اجملتمع‪ ،‬الذي هو انعكاس‬ ‫وإحساس ِ‬ ‫ِ‬ ‫ثقافة الوطنيّة‪ .‬العرف أساسا قد أصبح يف العص ِر القدمي منذ ما قبل‬ ‫للذوق‬ ‫دخول هندوسية إىل إندونيسيا من املَليو البولينيزية (‪ .)Melayu Polinesia‬تدرجييا‬ ‫ِ‬ ‫ِ‬ ‫ِ‬ ‫ِ‬ ‫ثقافات املهاجرين‬ ‫يُؤثّر ثقافةُ اإلسَلمية واملسيحية أيضا ثقافةَ الشعوب األصلية‪ .‬أتثريُ‬

‫‪57‬‬

‫لت الثّقافةَ األصليةَ‪ ،‬والعرف املنطبِق هو من التثاقف بْي الثقفات‬ ‫الكبريين حيث حتو ْ‬ ‫‪102‬‬ ‫الذي محلها اهلندوسية واإلسَلم واملسيحية‪.‬‬ ‫كان النظام الذي يتعلّق ِبلنفقة حكما إسَلميّة جملتمع املسلمْي‪ .‬على تطبيق‬ ‫ِ ِ‬ ‫ِ ِ‬ ‫س يف‬ ‫حكم اإلسَلم هناك ج ّ‬ ‫ديل احلكم يف إندونسيا‪ .‬اختَلف تطبيق احلكم منعك ٌ‬ ‫حكم اإلسَلم ِي شرعيّا إجيابيّا‬ ‫سياسة حكم اإلسَلم من قبلِ عهد السياسية‪ .‬و ينال ُ‬ ‫يف تطبيقه بزمن ‪ّ .VOC‬أما يف زمن هولندى يكون تطبيق حكم اإلسَلم ِبلسياستَْي‬ ‫املختلفتَْي ومها ‪.Theori Recepti and Theori Recepti in Complexu‬‬ ‫ذُكرت يف النظرية املذكورة األوىل أن السكا َن األصليْي جيري فيه احلكم العريف‬ ‫العريف‪ ،‬وكان‬ ‫تطبيق الشريعة اإلسَلمية عندما يقبَ لُها‬ ‫ميكن ُ‬ ‫ُ‬ ‫أساسيا‪ ،‬و ُ‬ ‫اجملتمع كاحلكم ّ‬ ‫رويّةُ هذه النظرية من قبل كريستيان سنوك (‪ .)Cristian Snouck Hurgronje‬خَلفا‬ ‫ذكر ‪ Theori Recepti in Complexu‬أن للمجتمع املسلمْي حيكم‬ ‫للنظرية األوىل‪َ ،‬‬ ‫ِبلشريعة اإلسَلمية كاملةا‪ .‬والسبب فيه أنه قد َتسك ِ‬ ‫بدين اإلسَلم‪ ،‬لذلك لديه احلق‬ ‫ّ‬ ‫ّ‬ ‫يف استعمال شريعته‪ .‬وكان رويةُ هذه النظر ِ‬ ‫ية ويليم الَلعب فان دن بريغ ( ‪Lodewijk‬‬ ‫ّ‬ ‫‪103‬‬ ‫‪.)Willem Van Den Berg‬‬ ‫بعد استقَلل إندونيسيا‪ ،‬وبعد أن تكو َن ِبنشاسيَل (‪ )Pancasila‬والدستور بعام‬ ‫عدد من النظرايت اردا‬ ‫‪1945‬‬ ‫مصدرا للقانون‪ ،‬يف تطبيق الشريعة اإلسَلمية ظهرت ٌ‬ ‫ا‬ ‫‪104‬‬ ‫على نظرية الفرتة اَلستعمارية‪ .‬منها‪:‬‬ ‫‪ Recepti Exi Theory .1‬اليت قدمها حزرين (‪ )Hazarain‬يف كتابه املوضوع ب ‪Tujuh‬‬ ‫اخلروج من حكم‬ ‫ن جيب ل ‪Theori Recepti‬‬ ‫ُ‬ ‫‪ .Serangkai tentang Hukum‬وذكر أ ّ ُ‬ ‫دو ِلة إندونيسا‪ ،‬خَلفا لدستور بعام ‪ 1945‬والعكس ِبلقرآن الكرمي والسنة النبوية‪.‬‬ ‫‪102‬‬

‫‪Eka Susylawati, Eksistensi Hukum Adat dalam Sistem Hukum di Indonesia, Jurnal al‬‬‫‪Ahkam, Vol. IV, No. 1, Juni 2009, h. 126‬‬ ‫‪103‬‬ ‫‪Ichtijanto dalam Marzuki Wahid, Fiqih Indonesia: Kompilasi Hukum Islam dan‬‬ ‫‪Counter Legal Draft Kompilasi Hukum Islam dalam Bingkai Politik Hukum‬‬ ‫‪Indonesia),.... h. 94‬‬ ‫‪104‬‬ ‫‪Marzuki Wahid, Fiqih Indonesia: Kompilasi Hukum Islam dan Counter Legal Draft‬‬ ‫‪Kompilasi Hukum Islam dalam Bingkai Politik Hukum Indonesia),.... h. 96-97‬‬

‫‪58‬‬

‫‪ Recepti a Contrario Theory .2‬اليت هي من تطوير‪ Recepti Exi Theory‬قدمها‬ ‫ارد للمجتمع هو‬ ‫سيوطي طالب احلاج (‪ )H. Sayuti Tholib‬وذكر أ ّن احلكم الو َ‬ ‫الديين‪.‬‬ ‫حكم دينهم‪ُ .‬‬ ‫ويرد احلكم العريف إن مل يكن اختَلفا ِبحلكم ّ‬ ‫الوطين‪ .‬هذه‬ ‫‪ Existensi Theory .3‬اليت هي تطبيقةُ النّطرّايت السابقات يف حكم‬ ‫ّ‬ ‫النظرية اليت تؤكد وجود الشريعة اإلسَلمية يف القانون الوطين‪.‬‬ ‫الضماانت ِّ‬ ‫ت احتياجات الولد‪.‬‬ ‫تتحقق‬ ‫لن‬ ‫للنمو و ُّ‬ ‫التطوِر صحةا ّإَل إن قد ُوفيَ ْ‬ ‫ُ‬ ‫َ‬ ‫وينبغي أن يكون الوفاءُ مسؤوليةا على الشخص الذي يلتزم هبا‪ .‬قد حتقق تلبيةُ‬ ‫حّت املهمةُ النّفقة يف حياة الولد‪ .‬وجيب أن حيضر القانون‬ ‫احتياجات الولد ِبلنفقة‪ّ ،‬‬ ‫واألنظمة يف وفاء احتياج الولد لكى تكو َن احلمايةُ و الرتتيبة‪.‬‬ ‫سامهت الدولةُ يف محاية الولد وف اقا ِبلدستور بعام ‪ّ .1945‬أما وظيفة الدولة‬ ‫ْ‬ ‫األمن وإعَلءُ شأن‬ ‫لشعب‬ ‫إندونسيا هي الرفاهيةُ ورخاءُ ا ّ‬ ‫ُ‬ ‫وتثقيف األمة والدفاعُ و ُ‬ ‫حّت محاية الولد اليت هي من‬ ‫العدالة‪ .‬وهذا يؤكد أ ّن إدامة حياة الناس يف الدولة مهمةٌ ّ‬ ‫األساسي‪.‬‬ ‫حقوق الناس‬ ‫ّ‬

‫نصوصا‬ ‫وظائف الدولة يف إصَلح األمة وازدها ِرها فيما يتعلق حبقوق الناس م ا‬ ‫يف الفصل ‪ 28‬أ الدستور بعام ‪ 1945‬بقول‪“Setiap anak berhak untuk hidup :‬‬ ‫”‪ .serta berhak mempertahankan hidup dan kehidupannya‬واستمري على تعلّقه‬ ‫ِبلولد يشرح يف الفصل ‪ 28‬ب آية (‪ )2‬بقول‪“Setiap anak berhak atas :‬‬ ‫ُ‬ ‫‪kelangsungan hidup, tumbuh dan berkembang serta berhak atas perlindungan‬‬ ‫‪dari kekerasan dan diskriminasi”.‬‬

‫ظهور‬ ‫الوجود من أضَلع الدولة يف محاية الولد على نفقة الولد املاضية هو ُ‬ ‫ِ‬ ‫اإلجيايب‪ ،‬منها‪ :‬الفصل ‪ 45‬آية (‪ )1‬و (‪ )2‬و‬ ‫األنظمة احملمولة يف احلكم‬ ‫القوانْي و‬ ‫ّ‬ ‫الزواج‪ ،‬و الفصل‬ ‫الفصل ‪ 41‬احلرف "أ" و "ب" القانون رقم ‪ 1‬بعام ‪ 1974‬حول ّ‬ ‫‪ 51‬آية (‪ )1‬والفصل ‪ 52‬آية (‪ )1‬و(‪ )2‬القنون وقم ‪ 39‬بعام ‪ 1999‬حول حقوق‬

‫‪59‬‬

‫الناس األساسية‪ ،‬الفصل ‪ 5‬والفصل ‪ 9‬آية (‪ )1‬القنون رقم ‪ 23‬بعام ‪ 2004‬حول‬ ‫صَلبة املنزلية‪ ،‬القنون رقم ‪ 23‬بعام ‪ junto 2002‬القانون رقم ‪ 35‬بعام ‪2014‬‬ ‫حول محاية الولد‪ ،‬و الفصل ‪ 80‬آية (‪ )4‬احلرف "ب" و "ج"‪ ،‬و الفصل ‪105‬‬ ‫احلرف ج‪ ،‬و الفصل ‪ 149‬احلرف د‪ ،‬والفصل ‪ 156‬احلرف د جمموعات األحكام‬ ‫أإلندونسية اإلسَلمية‪ ،‬و أنظمة احلكومة تبديَل على القانون (‪ )perpu‬رقم ‪ 1‬بعام‬ ‫‪ 2016‬حول التحويل الثاين على القانون رقم ‪ 23‬بعام ‪2002‬حول محاية الولد‪.‬‬ ‫وحدث َحتويل احلكم بسبب تغيري اجملتمع‬ ‫حتويل احلك ِم يف اجملتم ِع دائما‪.‬‬ ‫كان‬ ‫َ‬ ‫ُ‬ ‫عددا من القيود‪،‬‬ ‫يتغري احلكم ي ُك ْن ا‬ ‫وضع اجتماعي حول احلكم‪ .‬اذا مل ْ‬ ‫الذي يكون َ‬ ‫عدالة اجملتمع‪ ،‬وكذلك يف جمال ِ‬ ‫إنفاذ احلكم ِ‬ ‫وخاصة عند املقابلة ب ِ‬ ‫نفسه ( ‪law‬‬ ‫بع على احلكم‬ ‫‪ .)enforcement‬وعلى العكس من ذلك عندما‬ ‫َ‬ ‫حتويل احلكم‪ ،‬واتّ َ‬ ‫استجاب ُ‬ ‫املمر يف احلياة العامة‪ ،‬فتوافق احلكم ِ‬ ‫بعدالة اجملتمع‪.‬‬ ‫ْ‬ ‫ّ‬ ‫ُ‬ ‫الزحيلى أ ّن احلكم اإلسَلمي إذا مل يكن فيه مصاحلُ‬ ‫وتعلُّقا بتلك اآلراء‪ ،‬رأى وهبة ّ‬ ‫غري مؤثَّر إلنّه يف أحوال اجملتمع الذي له‬ ‫فيكن يف تطبيقه صعوبةٌ‪ .‬فأصبح‬ ‫ّ‬ ‫األمة ْ‬ ‫احلكم َ‬ ‫ُ‬ ‫شعور خمتلفةٌ من العدالة‪ .‬فإذاا كونه خمتلفةا ِبقاصد احلكم‪ ،‬وهي حمافظة املصاحل‬ ‫ٌ‬ ‫للمجتمع‪.‬‬ ‫أن الروح األساسية من القرآن هو الروح املعنوية‪ ،‬وينظر التوحيد وعدالة‬ ‫اإلجتماعية‪ .‬كان احلكم األخَلقي أبَدي‪ ،‬وهو من أم ِر هللا‪َ .‬ل ميكن على الناس أن ختلق‬ ‫أو تدمر على احلكم األخَلقي‪ ،‬وجيب أن استسلم هلل‪ .‬وهذا اإلستسَلم يسمى ِبإلسَلم‬ ‫وتنفيذها يف احلياة ّ‬ ‫يسمى عبادة هلل‪ .‬ألن تركيز القرآن يف احلكم األخَلقي حّت يظهر هللاُ‬ ‫من قبل الناس رِب عدَل‪ .‬حّت جيب علينا أن نعرف احلكم األخَلقي يف اجملتمع‪.‬‬ ‫لذالك تكون السوابق القضائيةُ رقم ‪ 608 K/AG/2003‬اجملعولَةُ ِ‬ ‫املرج َعةَ ألكثر‬ ‫ّ ُ‬ ‫ّ‬ ‫الشرعيّة يف األم ِر املساوى بتلك السوابق الذي يتعلق بنفقة الولد املاضية‬ ‫قضاة احملكمة ّ‬

‫‪60‬‬

‫مطلق‬ ‫وثيقا‬ ‫ابق على أ ّن نفقةَ الولد املاضية ٌ‬ ‫بألقل أبحوال جمتمع إندونسيا‪ِّ .‬‬ ‫يعربُ السو ُ‬ ‫ّ‬ ‫ابق‬ ‫لإلنتفاع وليس ِبلتمليك‪ ،‬من أجل ذالك مل تُدعى النفقةُ املاضية‪.‬‬ ‫حتتاج السو ُ‬ ‫ُ‬ ‫جيتهد قضاةُ احملكمة الشرعيّة بنفسهم بغري إتّباع إىل تلك‬ ‫القضائيّةُ على‬ ‫ِ‬ ‫اإلصَلح‪ ،‬أو ُ‬ ‫السوابق القضائيّة‪.‬‬

‫نظر ِية احلركة املزدوجة السابقةُ‪ ،‬هناك ثَلثة اجلوانب املهمة يف حتقيق هذه‬ ‫بناءا على ّ‬ ‫النظرية وهي‪ :‬القانونيّة احمل ّددة (‪ ،)legal formil‬العلة (‪ ،)sintesis legis‬األخَلقية املثالية‬ ‫(‪ .)ideal moral‬أ ّن القانونيّة احمل ّدد َة املتعلِّقةَ بنفقة الولد املاضية هى سورة البقرة آبية‬ ‫ِ‬ ‫األم أو املرأة األخرى‬ ‫‪ .233‬تتح ّد ُ‬ ‫ث تلك اآليةُ حول وجوب األب إلعطاء األجرةِ على ّ‬ ‫ِ ِ‬ ‫ملزٌم إبعطاء النفقة هو األب‪.‬‬ ‫املرضعة َ‬ ‫أوَلدهم‪ .‬من أجل ذالك يُعرف على أ ّن من ّ‬ ‫لت األية‬ ‫العريب‬ ‫وأيّد تلك النظرية أبحوالية اجملتمع‬ ‫األبوي عندما نزول اآلية‪ .‬نز ْ‬ ‫ّ‬ ‫ّ‬ ‫منتظما‬ ‫النيب صلى هللا عليه وسلم‪ .‬وكان اجملتمع هناك ا‬ ‫السابقة يف املدينة ّ‬ ‫املنورة بعد هجرة ّ‬ ‫ت ِ‬ ‫سلب‬ ‫ألغيت إ‬ ‫إبقرار العهدين ومها العقبة األوىل والثانية‪ .‬وقد‬ ‫ضطهاد املرأة و فُ َ‬ ‫قد ْ‬ ‫ْ‬ ‫ُ‬ ‫حقوق الولد ىف عصر رسول هللا صلى هللا عليه وسلم‪ .‬فأُكرمت وأُحسنت حياةُ املرأة‬ ‫والولد‪ .‬مثاَل طلب النفقة و تدبُِّر املنزيلية هو من وظيفة الزوج‪ّ ،‬إما وظيفةُ الزوجة حمدودةٌ‬ ‫على ِخدمة زوجها‪.‬‬ ‫اخلِطاب الواردة يف تلك األية هو أ ّن األجرةَ املعطَى لألم أو املرأة ِ‬ ‫املرضعة لألوَلد‬ ‫ّ‬ ‫ُ‬ ‫لألم أن تَرفض على رضاعته ألنه ليس من مسؤوليتِها‪ .‬من أجل ذالك‬ ‫محايةٌ له‪ .‬وجتوز ّ‬ ‫أ ّن هذا اجلهد هو التحقيق من مسؤوليّة األب يف مصاحل ولده‪.‬‬ ‫ّأما األخَلقية املثالية من جمتمع إندونسيا على نفقة الولد املاضية تكون ضيّقا يف‬ ‫ِ‬ ‫اإلجيايب‪ .‬تُصنَعها من أجل‬ ‫األنظمة اجملعو ِلة ِبحلكم‬ ‫انْي و‬ ‫صيانته‪ .‬الوجود منه كو ُن القو َ‬ ‫ّ‬ ‫ِ‬ ‫متفرقاا بعصر نزول األية‬ ‫محاية الولد‪ّ ,‬‬ ‫حّت مضمو ٌن احلقوق‪ .‬اليوم‪ ،‬كان ُ‬ ‫منح احلماية ّ‬ ‫وعة‪.‬‬ ‫السابقة‪ .‬كانت املسئلةُ أز ُ‬ ‫أكثر و أَنوعُ بزايدة الوقت‪ ،‬فتحتاج إىل احللول املنُ َ‬ ‫ّ‬ ‫يد و ُ‬

‫‪61‬‬

‫التبْي يف تقرير‬ ‫النّظر إىل مجيع األنظمة املبحوثة السابقة‪ ،‬هناك شروط لتكو َن ّ‬ ‫األب‬ ‫املتفرقة فحكمها خمتلفة‪ .‬يف أمر نفقة الولد‪ ،‬عندما يكون ُ‬ ‫احلكم‪ ،‬فإ اذا يف احلالية ّ‬ ‫األب غريُ القادر‬ ‫غري قاد ٍر فهي من املسؤولية املش ِرتكة بْي األب و ّ‬ ‫األم‪ .‬لذالك إ ْذ كان ُ‬ ‫َ‬ ‫ِ‬ ‫املهمل على نفقة الولد فامل ّدعى فيها من النفقة هي نصفها‪ ،‬والنّصف اآلخر قد تَضمنها‬ ‫عمدا فله مسؤولية اتمٌّ و ميكنها للدعوى‪ ،‬أل ّن‬ ‫قادر عليها فَيهملُها ا‬ ‫أ ُّمه‪ .‬وإذا كان األب ٌ‬ ‫املؤجلة أببيه‪ .‬وجيب لألب إعطاءُ النفقة املاضية‬ ‫النفقه املاضية من حقوقه وملكه ّ‬ ‫ملستحقيها وهو الولد‪ ،‬حماولةا حلماية الولد‪.‬‬

‫البابّاخلامس‬ ‫النتائجّواملقرتحات‬

‫أ‪ .‬النتائج‬

‫‪ .1‬أ ّن سلطة احملكمة العليا قي مرحلة النقض هي ما كتب يف الفصل ‪ 30‬القانون رقم‬ ‫‪ 14‬بسنة ‪ jo 1985‬القانون رقم ‪ 5‬بسنة ‪ 2004‬حول احملكمة العليا‪ .‬وجتوز عليها‬ ‫أن تبطل القرار من احملاكم حتتها على األسباب‪ ،‬منها‪ :‬مل تتسلّط أو خارجا من‬ ‫تسلّطها; خاطئا يف تطبيق احلكم أو خمالفا من احلكم املنطبق; واإلمهال يف وفاء‬ ‫الشروط املوجوبة من القانون و األخطار على بطَلن القرار‪ .‬ويتعلق ِبلعريضة‬ ‫النقضي‪ ،‬أن احلجج املستخدمةَ مل تستطع أن يبيِّنها حّت َل تدخل تلك احلجج يف‬ ‫أّنا مردودة أو ‪NO‬‬ ‫ثَلثة األوصاف السابقة‪ .‬ولذالك يف هذه احلالة قررت القضاة ّ‬ ‫)‪ (Niet Onvankeglijk Verklaar‬على هذه العريضة املتعلقة بنفقة الولد املاضية‪.‬‬

‫‪62 62‬‬

‫‪63‬‬

‫‪ .2‬وجيب يف هذه النظرية احلركة املزدوجة ثَلث املواد وهي‪:‬‬ ‫القانونيةّاحملددة ّ‬ ‫البقرة آية ‪233‬‬

‫العلة ّ‬

‫محاية الولد‬

‫األخالقيةّاملثالية ّ‬ ‫احلكم اإلجيايب‬

‫احلركة املزدوجة‬ ‫(‪ )1‬العصر اليوم‬

‫(‪ )2‬عصر نزول اآلية‬

‫(‪ )3‬العصر اليوم‬

‫رفض الدعوى‪/‬العريضة‬ ‫عن نفقة الولد املاضية‬

‫إعطاء األجرة للمرضعات‬ ‫و أخذ املال ِبملعروف‬

‫إقبال الدعوى‪/‬العريضة‬ ‫عن نفقة الولد املاضية‬

‫السوابق الضائية رقم‬ ‫‪608 K/AG/2003‬‬

‫سورة البقرة آبية ‪ 233‬و القوانْي واألنظمة املتعلقة‬ ‫حبماية الولد‬ ‫حديث عائشة عن قصة‬ ‫أبو سفيان‬

‫و أما األخَلقية املثالية من جمتمع إندونسيا على احلالية السابقة هي إعطاء النفقة‬ ‫املاضية للولد املستحق هبا واردا على عدالة اجملتمع‪ .‬وتكون هذه النفقة مهمة حليات‬ ‫الولد وأصبحت محايةا على حقوقه‪ .‬وأ ّكد على هذا اإلعتبار كثري من القوانْي واألنظمة‬ ‫وهي‪ :‬الفصل ‪ 45‬آية (‪ )1‬و (‪ )2‬و الفصل ‪ 41‬احلرف ‪ a‬و ‪ b‬القانون رقم ‪ 1‬بعام‬ ‫الزواج‪ ،‬و الفصل ‪ 51‬آية (‪ )1‬والفصل ‪ 52‬آية (‪ )1‬و(‪ )2‬القنون وقم‬ ‫‪ 1974‬حول ّ‬ ‫‪ 39‬بعام ‪ 1999‬حول حقوق الناس األساسية‪ ،‬الفصل ‪ 5‬والفصل ‪ 9‬آية (‪ )1‬القنون‬ ‫رقم ‪ 23‬بعام ‪ 2004‬حول صَلبة املنزلية‪ ،‬القنون رقم ‪ 23‬بعام ‪ junto 2002‬القانون‬ ‫رقم ‪ 35‬بعام ‪ 2014‬حول محاية الولد‪ ،‬و الفصل ‪ 80‬آية (‪ )4‬احلرف ‪ b‬و ‪ ،c‬و الفصل‬ ‫‪ 105‬احلرف ج‪ ،‬و الفصل ‪ 149‬احلرف ‪ ،d‬والفصل ‪ 156‬احلرف ‪ d‬جمموعات‬ ‫األحكام أإلندونسية اإلسَلمية‪ ،‬و أنظمة احلكومة تبديَل على القانون (‪ )perpu‬رقم ‪1‬‬ ‫بعام ‪ 2016‬حول التحويل الثاين على القانون رقم ‪ 23‬بعام ‪2002‬حول محاية الولد‪.‬‬

‫‪64‬‬

‫ب‪.‬املقرتحات‬ ‫وأوصى الباحث هذه النتيجة إىل‪:‬‬ ‫‪ .1‬قضاة احملكمة الشرعية‪ ،‬يف ختريج القرار عيها أن تنظر و تعترب على احلجج‬ ‫املستخدمة عليها و حالية العدالة يف اجملتمع‪ .‬وَل جتوز عليها أن تتبع إىل‬ ‫السوابق القضائية فقط من غري نظر إىل اإلعتبار األخرى‪.‬‬ ‫‪ .2‬للباحث التايل‪ ،‬أن يوصل الدراسات يف هذا البحث ِبلنظرايت األخرى لكى‬ ‫تكميل هذا البحث‪.‬‬

65

‫قائمةّاملراجع‬

‫ الكتب‬.1

A’la, Abd . Dari Neomodernisme ke Islam Liberal: Jejak Fazlur Rahman dalam wacana Islam di Indonesia. Jakarta: Paramadina. 2003. Abu Abdillah Muhammad Bin Ismail Al-Bukhari, Al-Imam. Shahih Al-Bukhâri, Damaskus: Dâr Ibnu Katsîr. 2002. Allusy, Abu Abdillah bin Abdul al-Salam. Ibânah al-Ahkâm Syarah Bulûgh alMarâm. Jilid III. Kuala Lumpur: Al-Hidâyah Publication. 2010. Amiruddin. Pengantar Metode Penelitian Hukum. Jakarta: PT. Raja Grafindo Persada. 2004. Al-Asqolâni, Ibnu Hajar, Bulughul Marâm min Adillati al-Ahkâm. Haromain. 2011. Ch, Mufidah. Psikologi Keluarga Islam Berwawasan Gender. Edisi Revisi. Cet II. Malang: UIN Maliki Press. 2013. Djamil, M. Nasir. Anak Bukan Untuk Dihikum: Catatan Pembahasan UU Sistem Peradilan Anak,. Jakarta: Sinar Grafika. 2013. Gultom, Maidin. Perlindungan Hukum terhadap Anak dan Perempuan. Bandung: PT Refika Aditama: 2012. Hamid, Sholahuddin. Hak Asasi Manusia dalam Perspektif Islam. Jakarta: Amisco. t.th. Harahab, M. Yahya. Kekuasaan Mahkamah Agung Pemeriksaan Kasasi dan Peninjauan Kembali Perkara Perdata. Jakarta: Sinar Grafika. 2008. Husaian, Harun M. Kasasi Sebagai Upaya Hukum. Jakarta: Sinar Grafika. 1992. Marzuki, Peter Mahmud. Penelitian Hukum. Jakarta: Kencana. 2010. Mas’adi, Ghufron A. Pemikiran Fazlur Rahman tentang Metodologi Pembaharuan Hukum Islam. Jakarta: PT Raja Grafindo Persada. 1997. Al-Mubarakfuri, Syafiyyur Rahman. Perjalanan Hidup Rasul yang Agung Muhammad SAW dari Kelahiran Hingga Detik-Detik Terakhir. terj. AlRohîq Al-Makhtûm oleh Hanif Yahya. Jakarta: CV. Mulia Sarana Press. 2001.

66

Muchtar, Kamal. Asas-Asas Hukum Islam Tentang Perkawinan. Jakarta: Bulan Bintang. 2004. Muhammad, Abu Abdillah Badruddin. Fiqhu al-Dalîl Syarkh al-Tashîl. Juz 5. Nasyirun: Maktabah al-Rusydi. t.th. Nashriana, Perlindungan Hukum Pidana Bagi Anak di Indonesia. Jakarta: PT. Raja Grafindo. 2012. Rahman, Fazlur, Islam dan Modernitas: Tentang Transformasi Intelektual. terj. Ahsin Muhammad. cet 2. Bandung: Pustaka. 1995. As-Shobuni, Muhammad Ali. Tafsir Ayat Ahkâm. terj. Mu’ammal Hamidy dan Imron A. Manan, Surabaya: PT. Bina Ilmu Offset. 2008. Sibawaihi. Hermeneutika Al-Qut’an Fazlur Rahman. Yogyakarta: Jalasutra. 2007. Soekanto, Soerjono dan Sri Mamudji. Penelitian Hukum Normatif. Jakarta: Rajawali Press. 1985. Soekanto, Soerjono. Pengantar Penelitian Hukum. Jakarta: UI-Press. 1986. Soeroso, R. Yurisprudensi Hukum Acara Perdata Bagian 2 tentang Pihak-Pihak dalam Perkara. Jakarta: Sinar Grafika. 2010. Soeroso, R. Yurisprudensi Hukum Acara Perdata Bagian 4 tentang Pembuktian. Jakarta: Sinar Grafika. 2010. Asy-Syaukani, Imam Muhammad bin Ali bin Muhammad. Tafsîr Fathul Qadîr. Jilid 1. Dâr al-Wafa’: Lajnah at-Tahqîq wa al-Bahts al-Ilmy. 1994. Tim Penyusun. Buku II Edisi Revisi tentang Pedoman Pelaksanaan Tugas dan Administrasi Peradilan Agama. Mahkamah Agung RI Direktorat Jenderal Badan Peradilan Agama. 2013. Wahid, Marzuki. Fiqih Indonesia: Kompilasi Hukum Islam dan Counter Legal Draft Kompilasi Hukum Islam dalam Bingkai Politik Hukum Indonesia. Cirebon: ISIF. 2014. Az-Zuhaili, Wahbah. al-Fiqhu al-Islamiyi wa Adillatuhu. Juz 10. Damaskus: Dâr al-Fikri. 1997.

67

‫ البحثّاجلامعي‬.2 Adawiyah, Robi’atul. Pandangan Hakim Pengadilan Malang tentang Tidak Di perbolehkannya Gugatan Nafkah Madiyyah Anak dalam Buku Pedoman Pelaksanaan Tugas dan Administrasi Peradilan Agama. Skripsi pada Jurusan Hukum Perdata Islam Prodi Ahwal al-Syakhsiyyah. 2015. Amariyyah, Nuriel. Nafkah Madliyah Anak Pasca Perceraian Dalam Putusan Mahkamah Agung RI Nomor 23 Tahun 2002 Tentang Perlindungan Anak. Skripsi pada jurusan al-Akhwal al-Syakhshiyyah UIN Maulana Malik Ibrahim Malang. 2015. Mappiasse, Achmad Habibul Alim. Hak Anak Atas Nafkah Terhutang Ayah dalam Perspektif Fiqh dan Hukum Positif (Studi Putusan MA No. 608 K/AG/2003). Skripsi pada Jurusan Perbandingan Madzhab Fakultas Syari’ah dan Hukum UIN Sunan Kalijaga Yogyakarta. 2014.

‫ الصحيفة‬.3 Ahmad, Muh. Jufri. Perlindungan Anak dalam Sistem Peradilan di Indonesia. Jurnal Ilmu Hukum. Vol. 7. No. 13. Pebruari 2011. Alyafie, Husein. Fazlur Rahman dan Metode Ijtihadnya: Telaah Sekitar Pembaruan Hukum Islam. Jurnal Hunafa. Vol. 6. No. 1. April 2009. Bawaihi. Fazlur Rahman dan Pembaharuan Metodologi Tafsir Al-Quran, Jurnal Media Akademika. Vol. 28. No. 1. Januari 2013. Cholifah, Nur dan Bambang Ali Kusumo. Hak Nafkah Anak Akibat Perceraian. Jurnal Wacana Hukum. Vol. IX. No. 2. Oktober 2011. Ekowarni, Endang. Konvensi Hak Anak: Suatu Fatamorgana Bagi Anak Indonesia?. Buletin Psikologi Tahun IX. No. 2. Desember 2001. Engineer, Asghar Ali dalam Marzuki. Keterlibatan Perempuan dalam Bidang Politik pada Masa Nabi Muhammad SAW, dan Masa Khulafaur Rasyidin (Suatu Kajian Historis), Jurnal Humaniora. Vol 13. No 1. 2008. Heidemans, Polina. Perlindungan Hak Asasi Manusia Terhadap Anak dalam Instrumen Hukum Nasional dan Internasional. Jurnal Lex Societatis. Vol. III. No. 2. Maret 2015.

68

Jauhari, Imam. Kewajiban Nafkah Hadhanah dan Rada’ah terhadap Anak di Indonesia. Jurnal Asy-Syariah Vol. 48. No. II. Desember 2012. Kuncorowati, Puji Wulandari. Pemberian Nafkah Pemeliharaan Anak Sebagai Akibat Perceraian di Kabupaten Sleman: (Studi Kasus Putusan Nomor: 560/Pdt.G/PA.Smn di Pengadilan Agama Kabupaten Sleman). Jurnal Peneliti Humaniora, Vol. 10. No. 1. April 2015. Kusnadi. Pemikiran Fazlur Rahman tentang Sumber Hukum Islam. Jurnal Bidayah: Studi Ilmu-ilmu Keislaman. Vol II. No. 3. September 2011. Kuswardani dan Chusniatun. Perlindungan Hukum Terhadap Kesejahteraan Anak: Harmonisasi Undang-Undang. Jurnal Prosiding Seminar Nasional: The Second University Research Colloquium. 2015. Mahfiana, Layyin. Perlindungan terhadap Anak di Era Globalisasi: Antara Ide dan Realita. Jurnal Islamica. Vol. 10. No. 2. Desember 2013. Rasyidah, Hermeneutika Gadamerdan Implikasinya terhadap Pemahaman Kontenporer al-Qur’an. Religia Vol. 14. No. 2. Oktober 2011. Retnowulandari, Wahyu. Budaya Hukum Patriarki versus Feminis: dalam Penegakan Hukum di Persidangan Kasus Kekerasan terhadap Perempuan. Jurnal Hukum. Vol. 8. No. 3. t.th. Rofikah, Upaya Pemerintah dalam Memberi Perlindungan Hukum terhadap Hak Anak. Jurnal Yustitia. No. 62. September 2003. Siswadi, Imran. Perlindungan Anak Perspektif Hukum Islam dan HAM. Jurnal AlMawarid. Vol. XI. No. 2. Januari 2011. Sucipto. Konsep Hermeneutika Fazlur Rahman dan Implikasinya terhadap Eksistensi Hukum Islam. Jurnal Asas. Vol 4. No. 2. Juli 2012. Susylawati, Eka. Eksistensi Hukum Adat dalam Sistem Hukum di Indonesia. Jurnal al-Ahkam. Vol. IV. No. 1. Juni 2009. Tektona, Rahmadi Indra, Kepastian Hukum Terhadap Perlindungan Hak Anak Korban Perceraian. Jurnal Muwazah. Vol. 4. No. 1. Juli 2012. Tijaw, Lusiana. Perlindungan Hak Asasi Manusia Terhadap Hak Hidup Anak dalam Kandungan di Luar Perkawinan yang Sah. Jurnal Legalitas. Vol. 3. No. 2. 2010. Ulya, Hermeneutika Double Movement Fazlur Rahman: Menuju Penetapan Hukum Bervisi Etis. Jurnal Ulul Albab. Vol 12. NO. 2. 2011.

69

Yanggo, Huzaimah T. Perlindungan Islam Terhadap Perempuan dan Anak. Jurnal Musawa. Vol. 1. No. 1. Juni 2009. Zaki, Muhammad. Perlindungan Anak dalam Perspektif Islam. Jurnal Asas. Vol. 6. No. 2. Juli 2014.

‫ البحثّالنفسية‬.4 Abdulah, Asep Dadang. Konsep ‘Iddah Bagi Suami (Studi Analisis Penerapan Langkah Kedua Teori Double Movement Fazlur Rahman). Laporan Penelitian Individual. Semarang: IAIN Walisongo. 2014.

‫ القاموس‬.5 Bisri, Adib dan Munawwir al-Fatah. Kamus Al-Bisri. Jakarta: Pustaka Progresif. 1999. Munawwir, Ahmad Warson dan Muhammad Fairuz. Kamus Al-Munawwir Indonesia Arab. Jakarta: Pustaka Progresif. 2012.

‫ القرار‬.6 Putusan MA No: 608 K/AG/2003, tanggal 23 Maret 2005 Putusan PTA Surabaya Nomor 79/Pdt.G/2010/PTA.Sby tanggal 30 Maret 2010.

‫ املواقع‬.7 Muhdlor, Ahmad Zuhdi dan M. Natsir Asnawi. Apakah Nafkah Madhiyah (Lampau) Anak Yang Tidak Terbayarkan Mutlak Lil-Intifa?, (Kajian Terhadap Kaidah Yurisprudensi MA RI Nomor 608 K/AG/2003). Artikel Pengadilan Agama. Diaksess di http://badilag.net/artikel/publikasi/artikel/apakah-nafkah-madliyah-lampauanak-yang-tidak-terbayarkan-mutlak-lilintifa-drs-h-ahmad-zuhdi-muhdlorsh-m-hum-a-m-natsir-asnawi-shi-1712. Pada tanggal 16 Maret 2016 pukul 16.03 WIB

70

71

72

73

74

75

76

77

78

79

80

81

82

‫شخصيةّالباحث‬

‫اإلسم‬ ‫رقم التسجيل‬ ‫العنوان‬

‫‪ :‬رابط أمرهللا جرجاين‬ ‫‪12210037 :‬‬ ‫‪ RT 007 RW 01 :‬فلومفوع رجو‪،‬‬

‫وونوأسري‪ ،‬ماديون جوى الشرقية‬ ‫املكان واتريخ الوَلدة ‪ :‬ماديون‪ 16 ،‬مارث ‪1995‬م‪ 14/‬شوال ‪ 1415‬ه‬ ‫‪ :‬احلاج إمام جرجاين ساحا و والية اخلدجية‬ ‫الوالدان‬ ‫‪085745577773 :‬‬ ‫رقم التليفون‬ ‫‪[email protected] :‬‬ ‫‪Email‬‬ ‫اتريخ التعليم‬ ‫‪:‬‬ ‫النمرة‬

‫عام التعليم‬

‫التعليم‬

‫البيان‬

‫‪1‬‬

‫املدرسة اإلبتدائة احلكومية فلومفوع رجو ‪01‬‬

‫‪ 20006-2000‬املتخرج‬

‫‪2‬‬

‫املدرسة الثانوية داراهلدي ماايك فونوروغو‬

‫‪ 2009-2006‬املتخرج‬

‫‪3‬‬

‫املدرسة العالية داراهلدي ماايك فونوروغو‬

‫‪ 2012-2009‬املتخرج‬

‫‪4‬‬

‫املعهد الرتبية داراهلدى اإلسَلمية ماايك فونوروغو‬

‫‪ 2012-2006‬املتخرج‬

‫‪83‬‬